法律基礎(chǔ)與實務(wù)案例分析

五、案例分析題（16分）李甲14歲，某中學(xué)初二學(xué)生。一天，在放學(xué)回家的路上，李甲看到某商場正在進行有獎銷售，獎券為20元一張，最高獎金額為5000元，他便買了一瓶價值20元的洗發(fā)水,領(lǐng)到一張獎券。問題：（1）本案獎金究竟應(yīng)歸誰所有？（2）李甲購買電腦的行為有法律效力嗎?他父母能否要求退貨？分析：（P105）知識點：自然人的民事行為能力。答題要點：（1）獎金歸李甲所有。李甲14歲，是限制行為能力人，雖然不完全能以自己的行為承擔(dān)民事義務(wù)，取得民事權(quán)利，但他們進行的純粹獲得利益、不損害他人的行為是有效的。（2）李甲購買電腦的行為是沒有法律效力的?！睹穹ㄍ▌t》第12條第1款規(guī)定：10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動;其他活動由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。用5000元買一臺電腦，這個標的是很大的；而且李甲是在生氣的情況下實施該行為的，他不可能完全理解他這種行為的后果，他又沒有征得父母的同意。所以李甲購買電腦的行為無效。四、分析題（每題17分，共34分）1.甲從百貨商店購得一臺液晶彩電，拿回家中正常使用。不料，一日在正常使用過程中，彩電突然爆炸，所幸未傷及家人，但家具有一定程度損壞。 ..據(jù)檢驗，該彩電出廠時質(zhì)量就有問題，而百貨商店對此的確不知情。問：（1）法院對甲訴百貨商店一案應(yīng)予受理嗎？為什么？（2）本案應(yīng)如何處理？為什么？答（1）法院對此案應(yīng)予受理。（2分）因為根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。受害人既可要求生產(chǎn)者承擔(dān)責(zé)任，也可要求銷售者承擔(dān)責(zé)任，還可以請求其承擔(dān)連帶責(zé)任。（4分）所以，甲訴銷售者一一百貨商店是有法律根據(jù)的，法院應(yīng)予受理。（2分）（2）根據(jù)法律規(guī)定，無論是產(chǎn)品的制造者還是銷售者，當(dāng)發(fā)生產(chǎn)品因缺陷而造成他人財產(chǎn)、人身損害的，都應(yīng)依據(jù)受害人的請求，先向受害人承擔(dān)責(zé)任。（4分）屬于產(chǎn)品生產(chǎn)者的責(zé)任的，銷售者先予賠償?shù)?，產(chǎn)品銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者追償。反之亦然。如果產(chǎn)品的缺陷是由其他中介行為如運輸、倉儲所引起的，那么，銷售者或生產(chǎn)者在向受害人承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向運輸者、倉儲者追償。（3分）本案中，如果是因生產(chǎn)廠家的原因而導(dǎo)致產(chǎn)品缺陷的，百貨商店在承擔(dān)了賠償責(zé)任后，有權(quán)向生產(chǎn)廠家追償。（2分）2.趙某今年已75周歲，喪偶，有一獨子，未立遺囑。2008年5月12日四川汶川的大地震令老人內(nèi)心無比痛楚，雖年事巳高，但老人有一個堅定的決心：一定要為災(zāi)區(qū)孩子出一份力。 所以，小趙不同意父親的這一決定。請問：（1）作為趙某唯一的親人，小趙是否有權(quán)繼承趙某的財產(chǎn)？為什么？（2）趙某的決定是否必須要征得小趙的同意？為什么？答：（1）小趙有權(quán)繼承趙某的財產(chǎn)（2分）。因為根據(jù)繼承法的規(guī)定，在趙某未立遺囑的前提下，小趙是趙某的法定繼承人，而且是第一順序繼承人。（3分）（2）趙某的決定不需要征得小趙的同意。（2分）根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，自然人對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。趙某有權(quán)處分自己的財產(chǎn)，有權(quán)決定將財產(chǎn)捐贈給災(zāi)區(qū)的孩子，不需要征得子女的同意。（4分）趙某雖是繼承人，但繼承開始于被繼承人死亡之時，被繼承人健在時，繼承不發(fā)生，繼承權(quán)也不能行使。（4分）所以，趙某完全可以獨立處分自己的財產(chǎn)。（2分）四、分析題（每題17分，共34分）甲乙二人因合同問題引發(fā)糾紛。為妥善解決紛爭，雙方各聘請了一位律師，并進行了艱難的協(xié)商、談判，但終因分歧太大，意見無法達成一致。甲遂訴至法院，該案將于一周后開庭審理。甲聘請的是本市某律師事務(wù)所的張律師，雙方巳于一個月前簽訂了合同，甲還當(dāng)場支付了律師代理費5000元。請問，（1）甲與張律師（或某律師事務(wù)所）之間是代理關(guān)系嗎？為什么？（2）如果是，它是屬于委托代理，法定代理，還是指定代理？為什么？答1.甲與張律師（或某律師事務(wù)所）之間的關(guān)系是代理關(guān)系（2分）。因為，根據(jù)民法關(guān)于代理的界定，代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，所產(chǎn)生的法律后果直接歸屬于被代理人的法律制度（3分）。在這一代理關(guān)系中，甲是被代理人，張律師（或律師事務(wù)所）是代理人，張律師的在該代理關(guān)系中所實施的行為的法律后果，全部由甲承擔(dān)（3分）。它屬于委托代理（2分）。因為張律師（或律師事務(wù)所）是根據(jù)甲的委托授權(quán)而進行代理活動的（2分）。張律師將以甲的名義進行談判、協(xié)商、訴訟等活動，以自己的專業(yè)知識和能力在訴訟活動中維護甲的合法權(quán)益，而協(xié)商談判的結(jié)果或法院的裁決結(jié)果則由甲承擔(dān)（3分）。這屬于典型的委托代理，律師的代理權(quán)來自甲的單方授權(quán)行為，是否聘請律師，聘請哪位律師，都取決于甲的意志（2分）。某日深夜，甲獨自下班回家。歹徒乙持三角刮刀欲搶劫甲財物，甲奮力反抗，終于奪下乙的三角刮刀，并將乙推倒在水泥地上，乙頭部著地，當(dāng)即昏迷。甲氣惱萬分，不肯罷休，恐其醒來后繼續(xù)作惡，遂持三角刮刀向乙左胸猛刺十?dāng)?shù)刀，致其死亡。問：（1）甲導(dǎo)致乙昏迷的行為屬什么性質(zhì)？為什么？（2） 甲在乙昏迷后又將其刺死的行為屬于什么性質(zhì)？為什么？（3） 假設(shè)由于甲用力過猛，乙頭部著地，當(dāng)即就死亡，甲又該承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？1-甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)（2分九正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害而采取的制止不法侵害的行為（3分）。因該行為而對不法侵害人造成損害的，不負刑事責(zé)任。面對搶劫犯，為使自己的合法權(quán)益免受正在進行的不法侵害，甲有權(quán)進行正當(dāng)防衛(wèi)。（2分）2.甲的行為屬于故意殺人（2分）。故意殺人罪，是指故意非法剝奪他人生命的行為（2分）。搶劫犯乙在當(dāng)時巳經(jīng)昏迷，正當(dāng)防衛(wèi)的目的巳經(jīng)達到，為了報復(fù)，甲實施了嚴重危及他人生命的行為，其主觀上對行為的后果持希望的態(tài)度，所以，構(gòu)成故意殺人罪。（2分）（3）甲不承擔(dān)刑事責(zé)任（2分）。其行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，具有合法性，且針對搶劫犯，可適用無限防衛(wèi)權(quán)，致人死亡的，不負刑事責(zé)任。（2分）1.2008年1月，甲剛過完17周歲生日，即用其在某企業(yè)工作一年的積蓄，在一家百貨公司購買了一條價值15000元的寶石項鏈。在交易中，雙方意愿表達真實，項鏈也沒有質(zhì)量問題。目前，甲仍在該企業(yè)供職，收入穩(wěn)定。 問：（1）甲與百貨公司實施的這一買賣行為是否有效？為什么？（2）如果甲是17周歲的在校學(xué)生，甲的買賣行為是否有效？為什么？答.（1）甲與百貨公司實施的這一買賣行為是有效的（2分）。因為，甲雖然未滿18周歲，但她巳是企業(yè)職工，能夠以自己的收人為其主要生活來源。依據(jù)民法通則的規(guī)定，年滿16周歲不滿18周歲的人，能夠以自己的收入為其主要生活來源的，視為完全民事行為能力人（4分）。所以，她可以獨立進行民事活動，有資格與百貨公司的進行這一買賣行為（2分）。從題目給出的條件看，雙方平等自愿，商品符合質(zhì)量標準，雙方主體資格都合格，行為的內(nèi)容、方式均符合法律規(guī)定，所以，買賣行為有效（2分）。（2）不能當(dāng)然有效，是效力待定的合同，其效力取決于其法定代理人的態(tài)度（2分）。因為，17周歲的自然人屬于限制行為能力人，只能從事與其年齡和智力狀態(tài)相適應(yīng)的民事活動，上萬元的交易活動顯然巳超出了其能力可及的范圍，與其年齡和智力狀態(tài)不相適應(yīng)（3分）。但并非一定無效，若其父母予以追認，則有效；其父母拒絕追認，則行為無效。甲的父親如拒絕追認，該行為即無效，應(yīng)當(dāng)退貨還款（2分）。2.案件經(jīng)過：2006年4月21日晚10時，許霆來到廣州某銀行的ATM取款機取款。 請根據(jù)我國刑法和刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定回答以下問題：（1）許霆和郭安山是否構(gòu)成共同犯罪？為什么？（2） 許霆遞交過兩次上訴書，分別針對無期徒刑和5年有期徒刑的判決，加上第一審程序，似乎經(jīng)歷了“第三審”甚至“第四審”。請問：這是否與我國兩審終審的基本訴訟制度相矛盾？為什么？（3） 廣州市中級人民法院根據(jù)廣州市高級人民法院發(fā)回重審的裁定重新審理許霆案時，為準確認定事實和適用法律，可否仍由原合議庭成員參與審理？為什么？（4） 許霆可否就5月22日廣東省高級人民法院作出的“駁回上訴，維持原判”的裁定繼續(xù)提起上訴？為什么？答（1）許霆和郭安山構(gòu)成共同犯罪。（1分）因為許、郭二人在客觀上具有共同犯罪的行為，在主觀上具有共同犯罪的故意。符合共同犯罪的構(gòu)成特征。（2分）（2） 該案與我國兩審終審的基本訴訟制度并不矛盾。（1分）許霆被判處無期徒刑后，即提起上訴.2008年初廣東省高級人民法院以“事實不清，證據(jù)不足”為由裁定發(fā)回廣州市中級人民法院重審，依據(jù)刑事訴訟法規(guī)定，廣州市中級人民法院必須依照第一審程序進行審理，而不是第二審程序，所作的“5年有期徒刑”的判決也屬一審判決。（4分）因此，許霆才可以繼續(xù)提起上訴。廣州高院“駁回上訴，維持原判”的裁定才是第二審裁決。所以，完全符合兩審終審的基本訴訟制度。（3分）（3） 廣州市中級人民法院重新審理該案時必須重新組成合議庭，原審法官不得參與案件審理（2分）。刑事訴訟法的這一規(guī)定，目的是維護和保障訴訟程序的客觀、公正，維護訴訟當(dāng)事人權(quán)益。（2分）（4） 不得上訴。此為終審裁判，案件審理巳告終結(jié)，不得再行上訴。（2分）2005年12月底，上海市第二中級人民法院對備受關(guān)注的“星巴克”商標侵權(quán)糾紛一案作出一審判決：上海星巴克咖啡館有限公司及南京路分公司停止侵犯“星巴克”商標權(quán)、變更企業(yè)名稱，在指定的報刊上刊登致歉聲明，并賠償原告星源公司和上海統(tǒng)一星巴克咖啡有限公司經(jīng)濟損失 50萬元人民幣。 請問：（1）商標權(quán)屬于民事權(quán)利中的財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)還是知識產(chǎn)權(quán)?為什么？（2） 被告可否在上海市高級人民法院下達二審判決后繼續(xù)上訴?為什么？（3） 民事訴訟中的執(zhí)行程序是否是民事訴訟案件的必經(jīng)程序?為什么？（4） 判決要求被告在《新民晚垠》上刊登致歉聲明的意義何在7 .1?答：（1）商標權(quán)屬于知識產(chǎn)權(quán)（2分）。知識產(chǎn)權(quán)兼有財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)的屬性，因其保護的客體是智力成果，所以不同于財產(chǎn)和人身權(quán)益，其特殊性還在于：客體的無形性、知識產(chǎn)權(quán)的專有性、地域性和時間性。（4分）（2） 不得繼續(xù)上訴。我國訴訟的基本制度是“兩審終審''制，二審判決為終審判決。（3分）（3） 民事訴訟中的執(zhí)行程序不是民事訴訟的必經(jīng)程序。它是指對不履行巳經(jīng)攀生法律效力的法律文書的當(dāng)事人，依法采取的強制其履行義務(wù)的程序。本案中原告即在被告遲遲不履行判決內(nèi)容的情況下，依法申請強制執(zhí)行的。（4分）（4）意義在于：①在被告侵權(quán)行為的影響范圍內(nèi)，以公開致歉的方式，對其對社會公眾和消費者的誤導(dǎo)道歉；②在被告侵權(quán)行為的影響范圍內(nèi)，以公開致歉的方式，消除其對原告商標、聲譽的不利影響；③公告社會各界，其與原告不存在法律上的其他聯(lián)系。（5分）甲因有吸毒惡習(xí)，磊濟上十分拮據(jù)。一日甲獨自去外地出差，在火車上其座位與乙相鄰。見乙出手闊綽，衣著光鮮，便心起歹念。為達到目的，甲買來白酒盛邀乙與之共飲，并頻頻向乙勸酒，將乙灌醉。趁乙酒醉不清醒之際，甲偷偷地將乙隨身攜帶的公文包拿走，提前下了火車。乙的公文包內(nèi)有價值3萬余元的財產(chǎn)。問：（1）甲的行為構(gòu)成什么罪?為什么？如果你不認為他的行為巳構(gòu)成犯哥，也請說明理由。（2）如果當(dāng)時甲巳滿16周歲但還未滿l8周歲，對甲的定性是否會有所變化?為什么？2.答：（1）甲的行為構(gòu)成犯罪，是搶劫罪。（3分）搶劫罪是指以非法占有為目的，當(dāng)場使用暴力、脅迫或者其他方法警行劫取公私財物的行為（4分）。甲雖然沒有使用暴力，但用酒將乙灌醉，使乙不知反抗，而劫走其財物，其與盜竊罪秘密竊取的方式不同，符合搶劫罪客觀方面特征中關(guān)于“其他方法”的規(guī)定。（3分）（2）不發(fā)生變化。案例分析小Y，男，16周歲。小Y與同學(xué)小Z因一件小事發(fā)生爭吵，繼而扭打起來。扭打中，小Y被打得鼻青臉腫，在極度惱怒之下，小Y掏出水果刀猛地向小Z腹部捅去，致小Z重傷倒地，小Y隨后揚長而去。小Z經(jīng)搶救后脫險。問：小Y行為時的心理狀態(tài)是什么？他的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？答：小Y行為時的心理態(tài)度屬于間接故意，其行為構(gòu)成了犯罪。間接故意是指行為人明知自己人的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。小Y為了報復(fù)小Z，在明知用水果刀捅人會致人受傷或者死亡的情況下，雖然并不希望造成他人受傷甚至死亡，但卻不計后果，用刀將小Z捅成重傷后揚長而去，放任不管，其行為完全符合間接故意的構(gòu)成特征。小Y巳滿14周歲，根據(jù)我國刑法規(guī)定，其對故意重傷行為應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。某日王老漢在山坡上發(fā)現(xiàn)了一頭走失的母牛，便牽回家暫時飼養(yǎng)。母牛在王老漢的喂養(yǎng)下，身體日漸壯碩。 王老漢同意歸還母牛，認為小牛應(yīng)留下歸自己。兩人鬧得不可開交。問：1、小牛應(yīng)歸誰所有？為什么？2、王老漢對母牛的占有屬于什么性質(zhì)？答：1.小牛與母牛是原物與孳息的關(guān)系，在法律沒有特別規(guī)定或當(dāng)事人特別約定的情況下，原物的所有權(quán)人享有因原物而產(chǎn)生的收益。即原物歸誰所有，孳息也應(yīng)歸誰所有。所以，母牛和小牛都應(yīng)歸李老伯所有。不過，依據(jù)民法的規(guī)定，王老漢在此期間照顧母牛和小牛的必要費用，應(yīng)由李老伯承擔(dān)。2.王老漢對母牛的占有在法律上屬于惡意占有。所謂惡意占有，是指占有人明知某物不屬于自己任然實施占有。王老漢起初雖然不知道母牛是誰的，但應(yīng)該知道母牛不屬于自己，所以，王老漢對母牛的占有屬于惡意性質(zhì)。某甲今年17周歲，是某外企的職工。2009年1月，某甲在一家百貨公司購買了一條價值15000元的鑲鉆白金項鏈。回家后，某甲的父親認為：某甲尚未成年，自己是監(jiān)護人，孩子未經(jīng)家長同意，不能進行如此大額的交易。因此，父親來到百貨公司，要求退貨。百貨公司認為，貨巳經(jīng)售出，而且無質(zhì)量問題，拒絕退貨。問：（1）甲可否與百貨公司進行這一買賣行為？為什么？答：不可以。因為，甲雖然未滿18周歲，但甲巳是外企職工，能夠以自己的收為其主要生活來源。依據(jù)民法通則的規(guī)定，年滿16周歲的人，能夠以自己的收入為其主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。所以，甲可以獨立進行民事活動，有資格與百貨公司的進行這一買賣行為。（2）在此買賣關(guān)系中，百貨公司的行為是否符合民事法律行為的有效條件？為什么？答：符合。因為從題意上看，雙方平等自愿，商品符合質(zhì)量標準，雙方主體資格都合格，行為的內(nèi)容、方式均符合法律規(guī)定。所以，買賣行為有效。（3）如果甲是15周歲的在校學(xué)生，甲的買賣行為是否有效？為什么？答：不能當(dāng)然有效，其效力待定，取決于其法定代理人的態(tài)度。因為，15周歲的自然人屬于限制行為能力人，只能從事與其年齡和智力狀態(tài)相適應(yīng)的民事活動，上萬元的交易活動顯然巳超出了其能力可及的范圍，與其年齡和智力狀態(tài)不相適應(yīng)。但并非一定無效，若其父母予以追認，則有效；其父母拒絕追認，則行為無效，應(yīng)當(dāng)退貨還款。法律基礎(chǔ)案例分析（小抄）1、2001年12月23日 將招工方面中國人民銀行成都分行告上法庭。答：蔣某此舉是有法律依據(jù)的。首先，中國人民銀行成都分行作為國家行政機關(guān)，其招錄正式職員的行為應(yīng)被是為行政行為，蔣某處于行政相對人的地位。我國憲法規(guī)定：“中華人民共和國公民在法律面前一律平等。這是我國公民的一項基本全力，稱為平等權(quán)。它包含了以下基本含義：法律面前人人平等，禁止差別對待。而中國人民銀行成都分行在實施其行政行為時，存在著事實上的身高歧視，有差別對待的情況發(fā)生，這違反了憲法規(guī)定的平等權(quán)。蔣某可以依據(jù)憲法規(guī)定，來維護自己的合法權(quán)益，以獲得平等的招工錄用的權(quán)利。這是憲法賦予公民的基本權(quán)利，任何個人和單位都無權(quán)利剝奪。2、某甲今年17周歲是某外企的在職職工。 雙方爭執(zhí)不下。答：（1）可以。因為，甲雖然未滿18周歲，但她巳是外企職工，能夠以自己的收入為主要生活來源，依據(jù)明法通則的規(guī)定，年滿16周歲不滿18周歲的人，能夠以自己的收入為主要生活來源，視為完全民事行為能力人，所以，他可以獨立進行民事活動，有資格與百貨公司的進行這一買賣行為。（2）符合。從題意上看，雙方平等自愿，上平符合質(zhì)量標準，雙方主體資格都合格行為的內(nèi)容、方式均符合法律規(guī)定，所以，買賣行為有效。（3）不能當(dāng)然有效，其效力待定，取決于法定代理人的態(tài)度，因為，15周歲的自然屬于限制行為能力人，只能從事與其年齡和智力狀態(tài)相適應(yīng)的民事活動，上萬元的交易活動顯然巳超出了其能力可以的范圍，與其年齡和智力狀態(tài)不相適應(yīng)。但并非一定無效，若其父母予以追認，則有效，其父母拒絕追認，則行為無效，應(yīng)當(dāng)退貨還款。3、 1999年10月，王某到百貨公司購物、、、、、、、、、、、、、、、、、因協(xié)商不成，該百貨公司便到法院起訴。（1）這一行為屬于重大誤解。即行為人因為自己的過失，導(dǎo)致對表的物的價格產(chǎn)生重大誤解，并且照成較大損失。（2）法院應(yīng)根據(jù)百貨公司的訴訟請求對該買賣行為予以變更或撤銷。（3）重大誤解的民事行為、顯示公平的民事行為、一方以欺詐脅迫的手段訂立合同、趁人之危訂立的合同。（4）仲裁機關(guān)（5）依據(jù)法律，撤銷權(quán)應(yīng)該再上點知道或應(yīng)當(dāng)知道該行為時起1年內(nèi)行使。2000年12月，巳超過了該期限，法院對此不予受理。該期限屬于除斥期間，當(dāng)事人實體全力喪失。4、 甲授權(quán)張某與乙談判、、、、、、、、、、、乙則主張自己并無過錯，合同應(yīng)當(dāng)有效。問：合同是否有效，為什么？應(yīng)如何處理？答:張某與乙簽訂的合同有效，甲應(yīng)對合同產(chǎn)生的后果負責(zé)。這個案例是典型的表見代理的情況。甲撤銷了張某的代理權(quán)，張某的行為屬代理權(quán)終止后的無權(quán)代理，這是很明確的。但是由于家沒有將撤銷張某代理權(quán)一事及時通知乙，造成乙始終認為張某是甲的委托代理人，這個理由是足夠充分的。鑒于此，張某的行為構(gòu)成表見代理，張某與乙簽訂的合同有效，甲應(yīng)對合同產(chǎn)生的后果負責(zé)。但是，如果合同對甲確實不利，甲有權(quán)向張某追償由此造成的損失，因這是張某的行為造成的。5、某日王老漢 兩人鬧得不可開交。問：（1）小牛應(yīng)歸誰所有？為什么？（2）王老漢對母牛的占有屬于什么性質(zhì)？答：（1）小牛與母牛是原物與孳息的關(guān)系，在法律沒有特別規(guī)定或當(dāng)事人特別約定的情況下，原物的所有權(quán)利享有因緣無而產(chǎn)生的收益。即原物歸誰所有，孳息也因歸誰所有。所以，母牛和小牛都應(yīng)對李老伯所有。不過一句民法的規(guī)定，王老漢在此期間照顧母牛和小牛的必要費用，應(yīng)由李老伯承擔(dān)。（2）王老漢對母牛的戰(zhàn)友在法律上屬于惡意占有。所謂惡意占有，是指占有人明知某物不屬于自己而仍然實施占有。王老漢起初雖然不知道母牛的誰的，但應(yīng)該知道母牛不屬于自己，所以，王老漢對母牛的占有屬于惡意性質(zhì)。6、張三將1000公斤 王五拒絕。問：張三能否要求王五償還欠款？為什么？答：張三不能要求王五償還欠款。因為保證合同不成立王五不是保證人。（2）保證的成立，保證人必須有明確的擔(dān)保的意思表示。本案中，王五并沒有明確表示擔(dān)保李四的債務(wù)，只是保證里斯的信用，即向張三說李四有錢，并未標明承擔(dān)保證責(zé)任。由于保證合同沒有成立，當(dāng)然也沒有保證責(zé)任的發(fā)生。7、甲產(chǎn)向乙公司去函表示 乙公司拒收。問：（1）乙公司的回函屬于什么性質(zhì)？為什么？（2）乙公司的拒收行為是否違約？為什么？答：（1）乙公司的回函為新的要約。依據(jù)法律規(guī)定：承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更，為新要約。甲廠發(fā)向乙公司的函應(yīng)為要約函，它具備了要約的成立條件，作為首要約人，乙公司在取得了一定期限內(nèi)作出承諾的資格。由于乙公司在回函中對原要約中的內(nèi)容作出了修改，因涉及合同的標的，故這一變更實質(zhì)性的變更，該回函不是承諾，而是新的要約。（2）乙公司的行為不違約。根據(jù)法律規(guī)定，承諾生效時合成立。當(dāng)合同有效成立之后，才有違約的可能。本案中，乙公司發(fā)出新的要約之后，甲廠未就此作出明確的承諾，并且甲廠的發(fā)貨行為并不符合新的要約的內(nèi)容，因此，關(guān)于有附送領(lǐng)結(jié)要求的新要約甲乙雙方并未達成合意，合同沒有成立，由于合同尚未成立，所以沒有違反行為的發(fā)生。8、1998年5月 王某無奈，起訴至法院。問：（1）本案涉及哪些法律知識？（2）甲、乙、丙行為屬于何種性質(zhì)？（3）本案應(yīng)如何處理？答：（1）其一、本案主要涉及肖像權(quán)法律關(guān)系：王某的女兒雖然只有8歲，但是肖像權(quán)不受任何形式的侵犯，甲、乙、丙均不得侵犯其肖像權(quán)，其二，本案還涉及監(jiān)護關(guān)系，王某依據(jù)監(jiān)護關(guān)系有權(quán)代表女兒主張權(quán)利。其三，本案還設(shè)計合同關(guān)系，乙、丙、之間存在加工承攬合同。（2）甲、乙、丙的行為屬于共同侵權(quán)，其中，甲未經(jīng)王某同意，尚自將肖像提供給乙方；乙、丙未經(jīng)王某同意盈利為目的使用其女兒該肖像，在經(jīng)王某提出異議后并未停止侵害，他們的行為巳經(jīng)侵害了王某女兒的肖像權(quán)。（3）依據(jù)我國民法通則的規(guī)定，甲、乙、丙3單位均應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)民事責(zé)任。法院有權(quán)根據(jù)受害人的請求責(zé)令侵權(quán)人停止侵害，向受害人賠禮道歉，并賠償損失。9、某村從農(nóng)商店購得一臺脫粒機 無奈甲訴至法院。問（1）法院對甲訴農(nóng)機商店一案應(yīng)予受理嗎？（2）本案應(yīng)如何處理？答：（1）法院對此案應(yīng)予受理。因為根據(jù)民法通則的規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。受害人即可要求生產(chǎn)者承擔(dān)責(zé)任，也可以要求銷售者承擔(dān)責(zé)任，還可以請求其承擔(dān)連帶責(zé)任。所以，甲訴銷售者---農(nóng)機商店是有法律依據(jù)的，法院應(yīng)予受理。（2）根據(jù)法律規(guī)定無論是產(chǎn)品的制造者還是銷售者，當(dāng)發(fā)生產(chǎn)品因缺陷而造成他人財產(chǎn)、人身損害的、都依據(jù)受害者的請求，先向受害人承擔(dān)責(zé)任。屬于產(chǎn)品生產(chǎn)者的責(zé)任的，銷售者先予賠償?shù)?，產(chǎn)品銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者追償反之亦然。如果產(chǎn)品的缺陷是由其他中介行為如運輸、倉儲所引起的，那么銷售者或生產(chǎn)者在向受害人承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向運輸者、倉儲者追償。本案中，如果是因生產(chǎn)廠家的原因而導(dǎo)致產(chǎn)品缺陷的，農(nóng)機商店在承擔(dān)了賠償責(zé)任后，有權(quán)向生產(chǎn)廠家追償。10、1998年4月2日 但運輸途中某部件被損壞。問：（1）如果產(chǎn)品質(zhì)量不合格，受害者應(yīng)向誰索賠？其賠償范圍應(yīng)該包括哪些？（2）如果是運輸途中某部件被損壞導(dǎo)致爆炸，賠償責(zé)任如何承擔(dān)？（3）受害者請求賠償?shù)脑V訟時效期間的起算日期是什么時間？答（1）根據(jù)民法通則第122條的規(guī)定，受害者應(yīng)向百貨公司或者廠家請求賠償。其賠償?shù)姆秶鷳?yīng)當(dāng)包括：甲500元的財產(chǎn)損失、甲和乙的醫(yī)療費、甲和乙因誤工而減少的收入等。（2）如果是因為運輸者的責(zé)任，百貨公司或者廠家在承擔(dān)賠償責(zé)任后，有權(quán)向運輸部門追償。（3）訴訟時效期間的起算日期是1998年5月1日，訴訟時效期間為2年。因產(chǎn)品質(zhì)量而引發(fā)的財產(chǎn)和人身損害，其實構(gòu)成了違約責(zé)任和侵權(quán)的競合，受害人可擇其一決定法律的適用，即受害人可根據(jù)具體情況，從有利自身的角度出發(fā)要求對方或承擔(dān)違約責(zé)任，或承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。11、張先生與小李素來交情不錯。 小李也一直不還。問：⑴假設(shè)現(xiàn)在時2002年9月，張先生的債權(quán)還受法律保護嗎？為什么？這個結(jié)果對張先生意味著什么？（2）如果小李于2002年9月欲如數(shù)將借款還給張先生，張先生可以接受嗎？為什么？答（1）張先生的債權(quán)不受法律保護了，因為從2000年7月起算，至2002年7月訴訟時效期間屆滿，現(xiàn)巳是2002年9月，巳經(jīng)超過訴訟時效了，這意味著，張先生的權(quán)利人民法院不再予以保護了，若張先生向法院起訴要求小李還款，張先生不可能勝訴。換句話說，小李在此情形下若欠債不還，也不違法，法律以不保護張先生的債權(quán)了，張先生在此時巳喪失了勝訴權(quán)。（2）張先生完全可以收下，因為根據(jù)法律規(guī)定超過訴訟時效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時效的限制。訴訟時效屆滿并不改變實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，張先生仍是債權(quán)人，小李仍是債務(wù)人，只是這一債權(quán)債務(wù)關(guān)系巳不受法律保護，所以，小李若自愿還款，張先生當(dāng)然有權(quán)接受，即使事后小李有超過訴訟時效為由要求返回的張先生也有權(quán)拒絕。12、小Y，男，15歲 小經(jīng)搶救后脫險。問李某行為時的心理態(tài)度是什么？其行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？答：小Y的行為時的心理態(tài)度屬于間接故意，其行為構(gòu)成了犯罪。間接故意是指行為人明知自己人的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。小丫為了報復(fù)小乙在明知用水果刀捅人會致人受傷活死亡的情況下，雖然并不希望造成他人受傷甚至死亡，但卻不計后果，用刀將小捅成重傷后揚長而去，放任不管，其行為完全符合間接故意的構(gòu)成特征。小Y巳滿14歲，根據(jù)我國刑法規(guī)定，其對故意重傷行為應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。13、被告人王某（男，24歲） 劉某將他放走。后事發(fā)。問：請根據(jù)故意犯罪的停止形態(tài)理論分析，王某的行為屬于什么性質(zhì)的行為？答：王某的行為是犯罪中止。犯罪中止就是指在犯罪過程中，行為人自動放棄犯罪或者自動有效的防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪停止形態(tài)。分為自動放棄犯罪的犯罪中止和自動有效的防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止。王某的行為屬于自動放棄犯罪的犯罪中止。王某在實施強奸犯罪實行行為前，基于其主觀意志停止了強奸行為，并跪地求饒，其行為符合自動放棄犯罪的中止的特征。劉某的責(zé)罵，雖是一種阻礙因素，但不足以阻止王某繼續(xù)實施犯罪。14、被告人小李（男、30歲） 小李持刀搶劫了1200元。問小李是否構(gòu)成犯罪？對小李應(yīng)當(dāng)如何處罰？答：小李屬于累犯，以搶劫罪從重處罰。我國刑法中的一般累犯，是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑法執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。小李被判刑9年，后減刑1年，其刑期應(yīng)該是1998年，假釋考驗應(yīng)在1998年3月20日屆滿。小李犯搶劫罪在2002年1月5日，即前罪行罰執(zhí)行完畢5年內(nèi)所犯。其所犯搶劫罪也應(yīng)處有期徒刑以上刑罰。符合累犯的構(gòu)成條件。我國刑法規(guī)定，對累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰。15、 一天中午，甲與乙、、、、、、、、、、、乙在送往醫(yī)院的路上因流血過多死亡。問：甲的行為是什么性質(zhì)？為什么？答：甲的行為是正當(dāng)防衛(wèi)。正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在行為的不法侵害，而采取的制止不發(fā)侵害的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架等嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當(dāng)，不負刑事責(zé)任，甲在與乙、丙發(fā)生口角、扭打后，巳想脫身。但乙、丙二人仍緊追不舍。乙、丙二人均持有兇器，并刺傷甲多處。甲在受到暴力傷害，甚至生命受到威脅的情況下，為求自保，采取防衛(wèi)行為，使乙傷重致死，其行為并無不當(dāng)，符合正當(dāng)防衛(wèi)的法定條件，不應(yīng)負刑事責(zé)任。16、案情：被告人李某，男，40歲，農(nóng)民 因流血過多死亡。請問李某的行為構(gòu)成何罪？為什么？答：李某的行為構(gòu)成故意傷害罪。李因收到劉的打罵而用手中的扁擔(dān)打劉并造成劉的死亡，危害結(jié)果嚴重，其行為顯巳構(gòu)成犯罪。李打劉只是氣頭上的報復(fù)之舉，并無預(yù)謀和準備。從行為發(fā)生