國際工程合同的爭議解決案例

國際工程合同的爭議解決案例一、案例背景一當事人中國實業(yè)公司是一家中國的私有企業(yè)，在國外重大建筑和工程工程中表現(xiàn)活潑，通常作為EPC承包商。玉古設計公司是一家塞爾維亞的私人公司，專于工業(yè)過濾系統(tǒng)的設計和制造。工程狀況在2000年年末，一家名為蜘蛛實業(yè)公司的公司〔該公司在英屬維爾京群島注冊〕，起先于中國實業(yè)公司進展商談，考慮將一座位于比利時的大型化學垃圾處理廠的EPC合同授予給中國實業(yè)公司。保羅·韋伯先生是蜘蛛實業(yè)公司的唯一全部者和限制人。在和中國實業(yè)公司國際部主席陳嗚添先生的商談中，韋伯先生向陳先生擔保，此工程的資金將很快到位。韋伯先生說他始終在和一個銀團進展踴躍的談判，該銀團打算向此工程供應其所必需的6千萬美元融資。中國實業(yè)公司特殊渴望能夠入主歐洲大型廠房市場。在中東，它已經(jīng)成功地在相關行業(yè)內開展了許多工程，但是至今還沒有參和到任何重大的歐洲工程中。為此，陳先生特殊建議公司董事會支持此工程，并和蜘蛛實業(yè)公司進展商談。授標函在韋伯先生和陳先生進一步商談之后，蜘蛛實業(yè)公司于2001年2月發(fā)出授標函，授予中國實業(yè)公司在EPC固定總價合同的根底上，執(zhí)行一個年處理實力為350000噸的化學垃圾處理廠的建立。此授標函構成在其發(fā)出之日起的30天內，授予EPC合同的根底。此授標函同時規(guī)定：“……此EPC合同固定總價，價格不得上浮，并且對蜘蛛實業(yè)公司和中國實業(yè)公司具有約束，但是前提條件是融資機構批準向蜘蛛實業(yè)公司供應6千萬美元的必需貸款，同時，此EPC合同須經(jīng)蜘蛛實業(yè)公司及其技術參謀批準。假如以上兩個條件均沒有滿意，那么此EPC合同不產(chǎn)生任何效力，并且蜘蛛實業(yè)公司和中國實業(yè)公司不擔當任何形式的義務……”此授標函同時選定玉古設計公司作為過濾系統(tǒng)的專業(yè)分包商，并且擬議由中國實業(yè)公司和玉古設計公司就該專業(yè)設備的設計和實施訂立分包合同。在蜘蛛實業(yè)公司和玉古設計公司之間進展干脆的探討之后，蜘蛛實業(yè)公司于2001年年底向玉古設計公司發(fā)出關于打算年處理實力為350000噸廠房的意向書，并將副本送至中國實業(yè)公司。意向書2002年1月，在此意向書的根底上，中國實業(yè)公司向玉古設計公司發(fā)出意向書，規(guī)定了兩家公司打算訂立的分包合同的范圍和某些條款。該意向書還提及一份金額為385萬美元的固定總價合同。因為在授標函中規(guī)定，蜘蛛實業(yè)公司對中國實業(yè)公司的支付義務取決于其是否獲得必要的資金，因此中國實業(yè)公司在給玉古設計公司的意向書中也相應規(guī)定，其支付義務〔和預付款相關的除外〕取決于蜘蛛實業(yè)公司為此工程籌措的資金是否到位。在發(fā)出意向書之后，中國實業(yè)公司的陳先生和玉古設計公司總經(jīng)理馬蔻·范尼克先生探討了兩公司之間打算簽訂的分包合同的條款，包括溝通分包合同草案中的貿易條件及合同附件。玉古設計公司在這一系列商討中一再堅持支付〔預付款除外〕要接受不行撤銷的信用證的方式。隨即，雙方于2002年1月31日在蜘蛛實業(yè)公司位于布魯塞爾的辦公室召開了會議，處理意向書中出現(xiàn)的問題，并探討打算的分包合同條款。分包合同在1月份的會議期間，玉古設計公司和中國實業(yè)公司分別打算并簽訂了分包合同。其中第16條規(guī)定如下：“工程資金預期將很快到位，并且全部的支付〔預付款除外〕將取決于蜘蛛實業(yè)公司籌措資金的到位。”此分包合同包括了一個附錄形式的付款打算，其款項以分包合同價格的百分比來進展計算。10%的首付是作為母公司進展生產(chǎn)的預付款以及履約保證。隨后的四次付款階段或里程碑階段分別是：根本工程獲批和主要訂購下單后，支付合同價格的10%〔第2個里程碑付款〕；在現(xiàn)場按比例驗收材料之后，支付合同價格的70%〔第3里程碑付款〕；另外5%在此系統(tǒng)全部建筑完工后支付〔第4里程碑付款〕；在成功完成試運轉、性能試驗以及交付后的30天內，支付剩下的5%〔第5里程碑付款〕。該分包合同基于中國實業(yè)公司在之前的類似工程中曾經(jīng)運用過的印刷格式合同，在經(jīng)過適當修改后，用于和玉古設計公司之間的特定工程。該合同規(guī)定了下述內容：承包商〔中國實業(yè)公司〕的責任聲明；分包商〔玉古設計公司〕的責任；工作的起先于完成：檢查；工作機械驗收；最終的設備驗收；變更通知單；工作保證；性能試驗和擔保；違約；終止；終止工作；不行抗力。合同還對其他一些問題做了規(guī)定，包括當事各方在保險、損失或損害、獨創(chuàng)和許可等方面的權利和義務，以及關于通知和聯(lián)系方式的規(guī)定。分包合同同樣規(guī)定，當事人之間爭端解決方式為仲裁。分包合同條件第29條規(guī)定“……在此分包合同下產(chǎn)生的任何爭端，應立刻提交國際商會仲裁，仲裁由三名仲裁員組成的仲裁庭在倫敦進展……”。此分包合同的第28條規(guī)定，英國法為此分包合同的準據(jù)法。工程進展在2002年1月中國實業(yè)公司和玉古設計公司簽署了分包合同以后，玉古設計公司起先根本工程的打算工作，并在提交所要求的擔保之后收到了預付款。分包合同規(guī)定，進入制造階段的通知將于2002年2月底發(fā)出，玉古設計公司和中國實業(yè)公司均堅信到那個時候，蜘蛛實業(yè)公司應當已經(jīng)獲得了工程所需資金。到2月底，中國實業(yè)公司和玉古設計公司已經(jīng)起先打算工程并起先工作，但是工程資金卻沒有到位。2002年4月，蜘蛛實業(yè)公司干脆和玉古設計公司聯(lián)系，要求其停頓過濾系統(tǒng)的工作，因為可能須要建立產(chǎn)能更大，造價更高的廠房。和供應工程資金的銀團進展商談的結果是，須要建立一個產(chǎn)能更大的廠房，此廠房的年處理實力將到達550000噸，而不是之前設計的350000噸。玉古設計公司和蜘蛛實業(yè)公司之間干脆舉辦了商討，并達成一項協(xié)議，內容包括對升級后廠房的技術標準概要，以及一個新的522萬美元的固定總價。之后，中國實業(yè)公司被要求依照新的價格來修改分包合同。然而，中國實業(yè)公司擔憂的是工程資金始終沒有到位。在資金沒有到位的狀況下，它不情愿擔當更多的義務。三方于2002年5月召開了會議。會上，蜘蛛實業(yè)公司的韋伯先生對陳先生和范尼克先生保證，資金將很可能在將來兩個月內到位。中國實業(yè)公司和玉古設計公司堅信了韋伯先生的保證。隨后，承包商和分包商起先打算工程設計，并起草合同文件草案，使修改后的分包合同表達出廠房提高的產(chǎn)能以及更昂貴的造價。到2002年11月，許多關于此產(chǎn)能提升的廠房的技術微小環(huán)節(jié)已經(jīng)完成，并且玉古設計公司和中國實業(yè)公司已經(jīng)打算好了詳細的經(jīng)修改的合同文件草案。在此時期，蜘蛛實業(yè)公司始終在向雙方保證資金即將到位。然而，玉古設計公司對于融資狀況尤其擔憂。依據(jù)分包合同，在資金到位之后，中國實業(yè)公司將開具信用證。此信用證將擔保對玉古設計公司的付款。在還沒有這樣的擔保的狀況下，玉古設計公司認為其接著行動存在風險。因此，他們向蜘蛛實業(yè)公司施壓，要求其澄清資金到位的狀況，同時還向中國實業(yè)公司施壓，要求中方簽署一份修改正的分包合同。此外，到2002年1月，玉古設計公司已經(jīng)打算好了多數(shù)供發(fā)送到現(xiàn)場的材料，但是蜘蛛實業(yè)公司并沒有打算在現(xiàn)場接收。根本工程和主要訂購到位已經(jīng)在2002年8月完成，并且依據(jù)里程碑付款打算開具了發(fā)票。然而，雖然中國實業(yè)公司已經(jīng)將發(fā)票轉至蜘蛛實業(yè)公司并要求獲得支付。但是，蜘蛛實業(yè)公司卻沒有進展任何支付，玉古設計公司愈加急于想盡快獲得支付。12月會議因此，各方在2002年12月支配了一次會議。會議的全部參加者簽署了于12月14日至15日召開的會議的紀要。紀要的第〔1〕條記錄道：“蜘蛛實業(yè)公司/中國實業(yè)公司在會議上通告：其次次里程碑付款將于2002年12月底前兌現(xiàn)”。此紀要的第5條記錄了全部參會方達成的協(xié)議：鑒于玉古設計公司已經(jīng)打算了多數(shù)材料，它將開具金額為第三階段付款60%的發(fā)票，此發(fā)票在材料結關時生效；在依據(jù)總體支配圖對材料進展檢查，得出檢測結果或者證明監(jiān)測結果后，此款項將得到支付。參會各方還約定，將接著打算一份經(jīng)修改的最終分包合同草案。在12月的會議上，蜘蛛實業(yè)公司一再保證資金即將到位。然而在會后，蜘蛛實業(yè)公司寫信給玉古設計公司說，供應資金的銀團委員會已經(jīng)確定，2003年3月之前都不行能起先放款。蜘蛛實業(yè)公司表示，在此期間它將盡力通過私募或者發(fā)行公司債券來供應資金。在此時，玉古設計公司指示律師向蜘蛛實業(yè)公司發(fā)函，抗議其沒有支付其次里程碑的付款并且未支付第三里程碑的任何款項。雖然玉古設計公司明顯并未打算好材料結關以待發(fā)送，但是它照舊聲稱由于材料已打算妥當只待按要求進展檢查，因此第三里程碑付款的付款期已到。同時，中國實業(yè)公司已經(jīng)打算好多數(shù)技術和合同文件，但卻從來沒有和玉古設計公司或者蜘蛛實業(yè)公司簽訂任何包括更高合同價格內容的合同。他們都在等待事情進展，特殊是資金的到位。到2003年2月，中國實業(yè)公司也接到了玉古設計公司律師發(fā)出的信函，要求其支付其次次和第三次里程碑付款。玉古設計公司的律師聲稱，作為總承包商的中國實業(yè)公司，即使并沒有收到蜘蛛實業(yè)公司的付款而且資金也沒有到位，照舊負有向玉古設計公司支付里程碑付款的義務。中國實業(yè)公司在對玉古設計公司律師的答復中，拒絕了其付款要求。在沒有收到滿意答復和進一步付款的狀況下，玉古設計公司于2003年5月9日通過信函向中國實業(yè)公司發(fā)出通知限中國實業(yè)公司30天內付款；否那么，玉古設計公司將依據(jù)合同條款，終止分包合同。然而，中國實業(yè)公司照舊拒絕付款，于是玉古設計公司于2003年6月20日再次發(fā)出信函，通知中國實業(yè)公司，自玉古發(fā)出信函之日起終止分包合同。二、玉古設計公司確定提起仲裁玉古設計公司在發(fā)出合同終止函后，接著在付款問題上向中國實業(yè)公司施壓；并依據(jù)分包合同，提出了各種其他的索賠要求。中國實業(yè)公司接著否認其責任。在詢問律師之后，玉古設計公司做出了提起仲裁的確定。但是，玉古設計公司并不情愿接受這一行動；它的律師建議，仲裁不必需能確保成功，而且此程序的本錢將會相當高。玉古設計公司對本錢進展了估計：假如玉古設計公司仲裁失敗，那么它一般將必需支付中國實業(yè)公司的本錢，而此本錢可能將和其自身的本錢水平一樣。另一方面，中國實業(yè)已經(jīng)去了強硬看法，而且似乎并不情愿進展溝通，尤其是在第一階段；中國實業(yè)公司似乎有信念，自己無需向玉古設計公司支付任何款項。然而，玉古設計公司至此已經(jīng)遭受了特殊巨大的損失，不行能就這樣計入資本沖銷；而且，范尼克先生個人同樣確信，中國實業(yè)至少應當支付一局部款項。而且，他堅信玉古設計公司假如表現(xiàn)出他們對此很謹慎，那么中國實業(yè)公司可能會支付。因此，玉古設計公司確定起先仲裁程序。但是它的律師建議，在適當?shù)臅r候，他們應當和中國實業(yè)公司代表就和解方案進展商討，而此商討必需建立在“內容不具約束力”的根底上〔假如問題未得到解決，那么不管雙方說了什么，都不能在裁中加以引用〕。依據(jù)商討進展的狀況還可以提議調解，即任命雙方都承受的一位人士來幫助進展商討以得出結論。范尼克先生認為這時一個好方法；但是他不情愿對雙方商討表現(xiàn)得過于踴躍，免得顯示出玉古設計公司的理由有弱點或者玉古設計公司缺乏信念。對于何時提出雙方商討，他們必需做出特殊下詳細的判定。三、仲裁起先分包合同規(guī)定，仲裁是解決爭端的方法，并特殊說明接受國際商會仲裁并且其程序在倫敦進展。因此，玉古設計公司的代表必需起先國際商會仲裁。玉古設計公司的律師打算了仲裁申請書以啟動仲裁。這是一份相當簡潔地文件。仲裁申請書確定了當事人、合同和仲裁協(xié)議，并以特殊簡短的條款說明白爭端的性質和產(chǎn)生經(jīng)過。提出的索賠時分包合同規(guī)定的應付款。由于玉古設計公司并沒有收到中國實業(yè)公司和蜘蛛實業(yè)公司的任何付款，因此它已經(jīng)依據(jù)分包合同條款成立了合同終止通知，從而終止了該分包合同。仲裁申請書也對終止合同的行為進展了說明。仲裁申請書接著要求獲得和兩次里程碑付款相關的付款。玉古設計公司聲稱這些款項已到期，卻沒有獲得支付：此付款數(shù)額是遵照522萬美元的分包合同價格來計算。玉古設計公司聲稱，在2002年4月蜘蛛實業(yè)公司提出要修建一個處理實力更大的廠房之后，分包合同價格便增長到了這個數(shù)目。玉古設計公司同事還要求賠償撤除設備的本錢以及解除和已參和工程相關工作的設備供應商之間協(xié)議的本錢。玉古設計公司還要求賠償這些款項的利息。這些索賠都是依據(jù)分包合同做出的。在打算好仲裁申請書之后，玉古設計公司的律師通過信函將申請書一式六份寄往位于巴黎的國際商會秘書處，同時附上支持文件以及預付款發(fā)票。仲裁申請書包括了玉古設計公司在此程序進展過程中聯(lián)系代表的姓名和地址。玉古設計公司在遞交的仲裁申請書中，任命在建筑領域爭端方面富有經(jīng)驗的約翰·史密斯先生擔當組成國際商會仲裁庭的一名仲裁員〔取決于國際商會的認可〕。和仲裁申請書同時附上的文件是玉古設計公司在案件陳述時意欲依靠的文件。這些文件包括：分包合同、為里程碑付款而開具的發(fā)票，以及由于合同終止而發(fā)生的額外本錢的明細表。位于巴黎的國際商會秘書處在收到申請書之后，將副本發(fā)送至中國實業(yè)公司。在收到仲裁申請書的30天內，中國實業(yè)公司提交了仲裁請求辯論狀，概述了爭端的性質和產(chǎn)生過程。并且概述了索賠辯論書。在仲裁請求辯論狀中，中國實業(yè)公司對自己向玉古設計公司負有付款義務的主見予以駁斥。玉古設計公司已經(jīng)收到了預付款。依據(jù)分包合同，全部其他付款都取決于蜘蛛實業(yè)公司的資金到位狀況。因為這筆資金尚未到位，所以分包合同規(guī)定的付款義務并沒有發(fā)生。中國實業(yè)公司同樣對分包合同價格的增加提出質疑。中國實業(yè)公司認為：不管蜘蛛實業(yè)公司和玉古設計公司之間達成了何種協(xié)議，中國實業(yè)公司都不是協(xié)議的當事方。同時，由于分包合同已經(jīng)做了明確規(guī)定，中國實業(yè)公司成認英國法適用于該合同。中國實業(yè)公司主見，第三次里程碑付款并沒有到期。它聲稱，遵照合同第三次里程碑付款從未到期，所以玉古設計公司無權要求支付任何此第三里程碑付款。玉古設計公司聲稱它終止合同的根底是沒有獲得任何付款，而這些款項事實上并未到期，因此中國實業(yè)公司認為合同終止違反了合同規(guī)定，因而是不合法的，所以玉古設計公司并不應當獲得由合同終止而發(fā)生的賠償。中國實業(yè)公司并沒有提出任何針對玉古設計公司的反索賠。假如中國實業(yè)公司對玉古設計公司供應效勞的標準或者質量不滿意，那么中國實業(yè)公司須在國際商會仲裁程序中此階段提出這些問題作為發(fā)索賠請求，但是，由于工程并沒有到達材料實際被發(fā)送至現(xiàn)場的階段，并且玉古設計公司實際供應的設計并沒有缺陷，所以，假設玉古設計公司的索賠請求成立，中國實業(yè)公司無法提出反索賠，以抵消玉古設計公司開具發(fā)票提出的索賠。因為中國實業(yè)公司在仲裁申請書辯論狀中，提出了許多須要對方回應的問題，所以玉古設計公司的代表出具了對辯論狀的答復。針對中國實業(yè)公司對原有索賠的辯論，此答復說明白玉古設計公司對此所作出的回應。玉古設計公司在其陳述中，主見在2002年12月的會議上，各方對將接受的步驟達成了一樣看法，這構成了對分包合同的修改，刪除了資金到位的前提條件。玉古設計公司因此認為合同經(jīng)修改后，支付義務成為確定義務或者說無條件義務；不管資金是否到位，作為分包合同的另一方當事人，中國實業(yè)公司都必需付款。四、仲裁的任命至此，雙方已經(jīng)交換了他們各自的案情陳述，并在位于巴黎的國際商會秘書處備案。下一個步驟就是任命仲裁庭，就各種索賠請求作出裁決。當事人已經(jīng)就仲裁員的數(shù)量取得了一樣看法。玉古設計公司任命約翰·史密斯先生作為仲裁員；在仲裁申請書辯論狀中，中國實業(yè)公司盼望任命西蒙·莫塔古先生為仲裁員。莫塔古先生是一名受人敬重的詢問工程師，在中材方面負有經(jīng)驗。國際商會確認了雙方當事人的任命，并且任命第三名仲裁員為道格·漢莫森教授作為首席仲裁員，漢莫森教授是一名工程領域的丹麥教授。漢莫森教授由雙方當事人共同任命，并且和史密斯先生和莫塔古先生相識多年。此時，假如一方當事人想對仲裁員的任命提出異議，無論其理由是仲裁員缺乏獨立性，存在偏見還是其他理由，那么該方有義務以書面形式說明異議緣由。仲裁庭一經(jīng)任命，就須要向仲裁庭供應關于此案的文件，包括各類案情陳述及其附件。下一個重要程序是起草仲裁的審查事項說明。這最先由首席仲裁員執(zhí)筆，并獲得仲裁庭其他成員的同意；審查事項說明的草案然后將交至雙方當事人。雙方當事人于2004年5月在倫敦召開了一個簡短的程序會議。會上，雙方代表就審查事項說明取得了一樣看法，并予以簽署。審查事項說明總結了各方當事人的索賠和擬尋求的救濟，并說明白索賠數(shù)額。審查事項說明還包括由仲裁庭確定的爭議事項列表以及當事人的詳細聯(lián)系方式。雙方還就仲裁的臨時時辰表達成協(xié)議。同時規(guī)定開庭期為2005年1月，并留出了5天時間。審查事項說明指明白應遵循的適當程序?？紤]到上述的時辰表，審查事項說明還對當事人交換各自所依據(jù)的各種事實證據(jù)做了規(guī)定。審查事項說明同時還規(guī)定，當事人應提交開庭時所依據(jù)的全部文件的副本。此外，審查事項說明還規(guī)定，當事人應提交事實和法律問題的全部書面陳詞的副本，供交換和國際商會歸檔之用。供開庭運用的標注有頁碼的文件夾或者文件也應在某個日期前提交。五、商討和解在仲裁起先以及進展的整個過程中，玉古設計公司及其參謀都在考慮，啟動和中國實業(yè)公司的和解商討，從策略的角度上來講是否相宜。一起先，他們認為合計商討在原那么上是個好方法；但到目前為止，中國實業(yè)公司并沒有表現(xiàn)出任何做出讓步的意愿，而且和玉古設計公司的高層和法律團隊也保持著特殊有限的聯(lián)系。因此，玉古設計公司不得不做出一個重要的策略性確定。范尼克先生和他的律師以及玉古設計公司的董事總經(jīng)理就此問題進展了探討。探討的結果是，玉古設計公司應設法起先和中國實業(yè)公司進展協(xié)商。在仲裁過程中，各方當事人已經(jīng)陳述了各自的理由，并且已經(jīng)任命了仲裁庭。雖然已經(jīng)產(chǎn)生了須要許多法律費用，但是假如開庭審理費用還將接著增加；而且還存在相當大的敗訴的風險，這將會招致更多的費用。最終達成的一樣看法是：范尼克先生在接下來幾天內和陳先生通電話，建議在內容不具有約束力的根底上綻開一個非正式商討，解決雙方公司之間的爭端。然后依據(jù)初步進展狀況再開展可能的進一步商討，或者接著非正式的協(xié)商，假如雙方認為一個中立的第三方有所幫助，那么可能進展調解。同時也有必要做好不能達成和解的打算，接著進展仲裁程序。六、開庭前的步驟當事人的案情陳述以及審查事項說明明確規(guī)定了將于2005年1月開庭審理的仲裁事項。基于這些事項，各方當事人起先打算各自的證據(jù)。這首先包括了證人依據(jù)自身的學問或者經(jīng)驗做出的書面陳述，對爭端相關事實進展描述。每一方當事人均由兩名證人。陳先生和他的同時尹先生是中國實業(yè)公司的兩名證人。這兩位男士參加過和玉古設計公司以及蜘蛛實業(yè)公司相關的全部會議。而玉古設計公司同樣有兩名證人：范尼克先生和他的同時斯蘭克女士。取得證人陳述的目的是由另一方當事人的法定代理人對每一位證人穿插質證?！按┎遒|證”指，由一方當事人的法定代理人詢問另一方的各證人，以公允有效地向證人陳述本方的理由。當事人有時機詢問另一方的證人，是當事人向仲裁庭陳述自身案情的公允時機的一局部內容。在國際商會以及其他仲裁或者法定程序中，這樣的穿插質證很常見；然而在多數(shù)案件中，假如沒有穿插質證的時機，是否還能公允的進展案情陳述值得疑心〔盡管如此，為了保持國際商會程序的靈敏性，在某些案件中，不進展穿插質證，而僅僅依據(jù)文件對仲裁事項和爭端做出確定，也被認為是公允和合理的。但是，只有在全部當事人都同意的狀況下，才能免除通常的穿插質證程序〕。中國實業(yè)公司供應了少量文件，而且除了仲裁案情陳述的附件外，它并不打算依靠任何其他文件。作為申請人，玉古設計公司盼望取得更多的文件。它遞交了一份相當詳細的書信文件作為在開庭時所依靠的文件。由于中國實業(yè)公司并沒有提交相應數(shù)目的文件，基于公允以及幫助仲裁庭作出適當確定的理由，玉古設計公司通過信函向仲裁庭提出申請，要求仲裁庭責成中國實業(yè)公司供應額外的文件。然而，中國實業(yè)公司在對此申請的回復信函中指出，仲裁庭從前做出的指示是，各方當事人只需打算各自所依靠的文件。中國實業(yè)公司只打算依靠案件陳述的附件，所以不應責成它供應任何額外的文件。仲裁庭細致考慮了雙方的看法，然后在一份簡短的書面確定中，同意中國實業(yè)公司不供應額外文件。離仲裁開庭的日子越來越近。遵照玉古設計公司內部早先的商討，范尼克先生給陳先生去了電話。陳先生表示情愿承受他的提議。但問題是，中國實業(yè)公司的律師建議公司管理層：由于合同中規(guī)定的資金到位條款對玉古設計公司提出的索賠請求，他們有充分的免責事由。陳先生同時還說，基于上述緣由，除非玉古設計公司供應新的論據(jù)或者證據(jù)，否那么將很難同意向玉古設計公司做出任何支付。范尼克先生和陳先生探討了索賠以及抗辯的理由，并提到假如不能很快地解決此爭端將會導致相當多的本錢。范尼克先生還說他盼望通過和解能夠接著維系雙方的商業(yè)關系。它還提到了在玉古設計公司參和的一些工程中，他們對總承包商的選擇有必需的影響力。雖然兩位經(jīng)理的談話很客氣，甚至可以說是友好的，但是他們并沒有就任一局部爭端達成和解。范尼克先生說他會向他的董事會報告。陳先生也說，他們還同意保持聯(lián)系，并且在任一方認為有價值的狀況下開展進一步的對話。但是，他們談話的最終結果是：和解似乎不太可能，雙方不得不打算在仲裁過程中兵戎相見。七、開庭依照仲裁庭的指示，在2005年1月開庭之前，雙方當事人交換并提交了關于事實和法律問題的完整書面陳詞。開庭文件也已打算妥當，并且每方當事人和仲裁庭都有一份標注有一樣頁碼的文件副本。仲裁在倫敦中心的一個特殊爭端解決中心開庭。開庭本身在一個大房間內舉辦，在房間內有供仲裁庭運用的一張長條桌和三把椅子，在兩邊各有一張長條桌供雙方當事人及其代理人運用。在房間當中還有一張桌子和一把椅子，供證人在穿插質證時運用。程序是非正式的。在開庭的第一個上午，首席仲裁員宣布仲裁起先，介紹仲裁庭，邀請雙方當事人介紹各自的代理人，并確定參加開庭的人員。仲裁非公開進展。一般來說，只有和一方當事人相關，并且經(jīng)一方當事人批準的人員才能參加仲裁開庭。有時國際商會秘書處的代表也會參加。另外，常常還須要有一名速記員或速記打字員記錄證詞，這樣當仲裁庭做出裁決或確定時，當事人和仲裁庭就能有一份清楚的記錄。在此案件中，當事人運用的是速記員。在倫敦國際商會或者其他仲裁中，在對爭端一方的證人穿插質證時，另一方的證人通常也在場。和德國等其他地方不同，在對證人進展穿插質證時，其他證人并不離場。這常?？梢怨?jié)約時間，并且假如一名/多名證人離場，任何當事人并不能從中受益。在程序起先后，申請人玉古設計公司的代理人做了一個簡短的口頭開場白。由于仲裁庭事先已經(jīng)指示當事人供應完整的書面陳詞，因此不再須要冗長的口頭陳詞。這不僅節(jié)約了時間，而且還幸免出現(xiàn)混亂，因為各方當事人在程序實際起先之前，應當已通過書面陳詞了解了另一方當事人在事實和法律方面的詳細理由。在申請人的代理人做開場白之后，中國實業(yè)公司代理人并不須要再做開場白，而是干脆起先對第一名證人的穿插質證。第一名被要求出庭的證人是范尼克先生。在許多仲裁中，通常的形式是首先對申請人的證人穿插質證。程序相當簡易。范尼克先生走入“證人席”，這時一個放在房間中部供證人就做的桌椅，桌上放有供審理適用的一套文件。玉古設計公司的代理人要求范尼克先生查看他已經(jīng)簽署的證人證言，接著要求范尼克先生確認這時他自己的仲裁證據(jù)。在這之后，中國實業(yè)公司的律師對范尼克先生穿插質證。穿插質證進展了半天時間。范尼克先生被示以文件，并被要求依據(jù)這些文件成認某些相關事實。假設他不予以成認，將被示以另外的文件，并被問及其他的問題。通過這種方式，中國實業(yè)公司的律師起先向范尼克先生提出在中國實業(yè)公司辯論書中各方面的問題，范尼克先生在這些方面可以以證人的身份說明事實。因此，假如在一次會議的局部階段，范尼克先生缺席，而他的同時斯蘭克女士在場，他就不會被問及在缺席階段發(fā)生的事情。一般而言，他只會被問及他所干脆了解的事務。穿插質證的技巧就是，適當調整對證人的提問，使證人說明自己干脆了解的事實。通過這種方式，幸免了重復以及“傳聞證據(jù)”，即證人所陳述的僅僅是他聽說的事情，而不是他自身的干脆經(jīng)驗或者認知。一般而言，在國際商會或其他仲裁終程序中，并不排斥傳聞證據(jù)，但是它作為證據(jù)的價值通常小于干脆證據(jù)的價值。在對范尼克先生的穿插質證完畢后，申請人玉古設計公司的律師在“再質證”中詢問范尼克先生。這些詢問并不要求給出答案，只是用以復述在穿插質證過程中出現(xiàn)的某些爭議事項。一般說來，在穿插質證中未提及的問題，不得在再質證中提及；這在英國程序中尤其如此。證人的主要證據(jù)包含在他人的證言中，而不是通過簡短的再質證的過程產(chǎn)生。在范尼克先生之后，玉古設計公司的其次位證人出庭。和范尼克先生一樣，斯蘭克女士首先確認她的證據(jù)和其陳詞一樣，然后進展穿插質證。然而，對她的穿插質證比范尼克先生的要短，這時因為她能夠說明的事項較少。對她的穿插質證很快完畢，而且沒有進展再質證。然后輪到對中國實業(yè)公司的證人穿插質證。第一名入席的證人是陳先生。遵照通常的方式，他被要求依據(jù)其證人證言確認其證據(jù)。接著玉古設計公司的律師對他進展了詳細的穿插質證。律師運用在本質上和穿插質證一樣的方法，詢問陳先生親自見過或者起草的文件，并要求他成認和這些文件相關的陳述。例如，依據(jù)陳先生簽署的一份會議紀要，陳先生被要求成認這樣的事實：他已經(jīng)同意于12月底向玉古設計公司進展其次次里程碑付款。陳先生對此的答復是，雖然會議紀要說明中國實業(yè)公司明顯是協(xié)議的一方當事人，但是如過有人都知道的，事實上只有蜘蛛實業(yè)公司限制了款項的支付；因此，會議紀要在這方面具有誤導性。然后，玉古設計公司的代理人向陳先生施壓，要求他說明為什么認為會議紀要具有誤導性：終歸中國實業(yè)公司打算成為此工程的EPC承包商，而且在合同意義上，付款是通過中國實業(yè)公司進展的，它對此負有合同責任。陳先生同意付款是通過中國實業(yè)公司進展，但并不認為他的公司對此負有合同責任，因為他指出了資金到位的前提條件。此外，玉古設計公司的代理人在此向陳先生施壓，要求他成認分包合同已在12月份的會議上被修改；但是陳先生堅持說沒有對分包合同進展任何修改，當時分只是起先商定對分包合同進展一系列全面的修改。在對陳先生的穿插質證完畢之后，進展了一個簡短的再質證。接著，由尹先生作證。在依據(jù)其證人證言確認證據(jù)之后，尹先生被穿插質證；但是對他的穿插質證比起對陳先生的穿插質證來說要簡短的多，因為尹先生并未參加全部的會議并且自始至終他扮演的都是一個次要的角色。陳先生是玉古設計公司穿插質證的主要目標，對尹先生的穿插質證持續(xù)了一個半小時也沒有進展再質證。八、總結陳詞至此為止，每一方當事人的證人都進展了穿插質證，并且給出了自己的證據(jù)。此時此刻程序已經(jīng)持續(xù)了兩天半時間，始終進展順當。首席仲裁員通常會留心看時間。他將確保或者設法確保仲裁在預定的時間內完成。同時各方均被賜予大致同等的時機，表達觀點，并對證人穿插質證。各項程序始終進展順當，此時此刻的問題是是否須要總結陳詞。這時當事人在作證之后的陳詞，旨在總結作證過程中產(chǎn)生的各種事項，并把相關證據(jù)和各方的理由聯(lián)系起來。仲裁庭進展簡要的協(xié)商之后，向當事人宣布簡要的口頭總結陳詞將對仲裁庭有所幫助。換句話說，當事人將無需離場也無需提交詳細的書面陳詞。這特殊常見。開庭終止了一小段時間，以便各方的代理人考慮證據(jù)，并打算總結陳詞。當事人于其次天重新開庭。中國實業(yè)公司的代理人起先其總結陳詞。在英國仲裁〔在倫敦的國際商會趨向于遵循此程序〕中，一般由被申請人首先起先做總結陳詞；其理由是，申請人擔當證明其主見的責任，因此它應當做最終的陳詞。這也并不是一條不行變更的規(guī)那么，而是取決于個別狀況。例如，假如索賠事項相對簡潔，但是反索賠特殊重大和困難，并且提出許多事實和專業(yè)問題。那么切合實際的做法是調換角色，讓被申請人來扮演申請人的角色，包括做口頭陳詞。中國實業(yè)公司代理人的總結發(fā)言簡明扼要，很大程度是書面陳詞中已經(jīng)列舉的事項。發(fā)言引述了記錄中的某些段落，以便仲裁庭參考。發(fā)言同時還強調了從證據(jù)中得出的論點，以證明中國實業(yè)公司提出的主見。在其總結陳詞中，中國實業(yè)公司的代理人試圖向仲裁庭勾畫出本案全貌；中國實業(yè)公司認為，即使玉古設計公司可能只是針對發(fā)票提出簡潔地索賠，但是這事實上是請求仲裁庭讓中國實業(yè)公司賠償由蜘蛛實業(yè)公司對玉古設計公司造成的損失。雙方當事人開展工程時，都擔當了風險；雙方都知道在資金到位之前，任何一方當事人都不會得到支付。至于12月會議紀要修改了分包合同的這一主見，就會議的背景和紀要本身而言都是牽強的。代理人在總結了爭端產(chǎn)生經(jīng)過后，得出結論：因為資金沒有到位，所以玉古設計公司一方無權獲得支付?？偨Y陳詞中還涵蓋了其他一些附屬問題，包括第三次里程碑付款是否到期，以及是否已經(jīng)就增加分包合同價格達成一樣看法。作為回復，玉古設計公司的代理人在其總結陳詞中聲稱，雙方已經(jīng)同意刪除分包合同中的資金到位前提條件。他說，雙方已經(jīng)就此在12月會議中達成協(xié)議，并且在會議紀要條款中有清楚的表述。他總結了在這點的證據(jù)的作用，并接著向仲裁庭逐一闡述仲裁中的其他爭議事項。在雙方進展總結陳詞的過程中，仲裁庭成員向各方代理人提問。一名仲裁員向玉古設計公司的律師提出了這樣一個問題：當事人似乎一起先就已經(jīng)理解，除非資金到位，否那么任何一方都不能獲得付款，那么又如何說明12月會議構成了對分包合同的修改呢？玉古設計公司的律師答復說，到2002年年底狀況已經(jīng)發(fā)生了變更在這些特殊狀況下，12月會議的當事人事實上同意了新的付款支配。雙方當事人的律師也被問到其他方面的問題。在完畢總結陳詞和問答后，首席仲裁員宣布程序完畢。仲裁庭已經(jīng)預先說明，基于當事人的額同意，1月份庭審處理的事項僅限于責任問題，這種為了提高效率，把程序劃分為假設干局部的做法并不鮮見。最初的仲裁申請書中包括一份明細表，列出了各種損失工程。然而在邏輯上，只有仲裁庭作出有利于玉古設計公司的歸責確定時，才須考慮這些事項。假如玉古設計公司未能使仲裁庭堅信中國實業(yè)公司負有責任〔例如，由于適用資金到位的前提條件〕，那么久沒有必要再進而考慮詳細賠償數(shù)額。關于數(shù)額或者追索的事項也不會發(fā)生。假如仲裁庭做出的歸責確定有利于玉古設計公司，那么在這種特定的狀況下，把有關索賠數(shù)額或者追索的問題推延至下一次庭審加以處理，就顯得有道理了。須要留意的是，運用這種方式劃分仲裁事項，不會對申請方產(chǎn)生任何不利影響；劃分仲裁事項的前提并不是申請方會敗訴。依據(jù)責任或賠償數(shù)額劃分仲裁事項的確定，通常在仲裁初期做出；甚至在起草審查事項說明的階段就可以考慮。劃分的指導思想是效率和合理性。假如規(guī)那么確定有利于申請人，那么接受這種方式劃分仲裁事項，還給當事人留出空間可以就賠償數(shù)額達成一樣看法；即使不能達成一樣看法，遵照《國際商會規(guī)那么》，仲裁庭也可以任命一名專家向其匯報賠償數(shù)額，專家看法通常對確定賠償數(shù)額起確定作用。九、仲裁裁決在國際商會審理完畢的時候，首席仲裁員通常要向當事人說明做出仲裁裁決的大致時間?！爸俨貌脹Q”只是人們對保函仲裁庭確定的正式文件的稱呼。它并不意味著申請人勝訴。在審理完畢的時候，國際商會仲裁庭通常還會要求各方當事人供應一份費用明細表。這樣，仲裁庭在打算仲裁裁決書的同時，將會對法律費用做出裁決。對于提交至仲裁庭進展審理并且仲裁裁決涵蓋的事項，仲裁裁決是終局的。這可以意味著對于其他事項，裁決是臨時的。特殊是在賠償數(shù)額問題被留至另一次單獨庭審的狀況下，對于責任事項而言，裁決是終局的，但是對于提交至仲裁的其他事項而言，裁決是臨時的。仲裁裁決是一份正式的文件，它列出了當事人的爭議點以及做出裁決的理由。假如在仲裁過程中，任一方當事人對仲裁的仲裁程序有異議，應在裁決發(fā)出之前提出。假設未能在此之前提出異議，那么至少遵照英國和許多其他國家的程序規(guī)那么，當事人將不能夠就此提出異議。對仲裁管轄權的異議，也應在裁決發(fā)出之前提出。通常，當事人一旦發(fā)覺程序緊要違規(guī)或者仲裁庭對于提交給它的局部或者全部事項不具有管轄權，當事人必需立刻對程序或管轄權提出異議。十、裁決結果在此案例中，中國實業(yè)公司獲勝。仲裁庭裁定，資金到位的前提條件始終適用。不存在對此前提條件的任何修改的狀況。在做出此裁決之后，仲裁庭事實上沒有必要再考慮提交的其他爭議事項。因為只有主要爭議事項的裁決結果對中國實業(yè)公司不利時，才須要考慮這些爭議事項。然而，既然這些爭議事項已被提交至仲裁庭，仲裁庭認為有責任對其他爭議事項做出簡短的裁定。仲裁庭認為，雙方從來沒有就分包價格的增加達成一樣看法。仲裁庭還認為，第三次里程碑付款沒有到期。玉古設計公司終止合同的行為或者聲稱合同終止的行為是非法的，因為中國實業(yè)公司事實上并沒有違反其在分包合同中的付款義務。仲裁庭裁定，由玉古設計公司向中國實業(yè)公司支付必需費用。仲裁庭的每一成員在該裁定書上連署并作證。嚴格說來，該裁決并不是由仲裁庭發(fā)出，而是由國際商會國際仲裁庭發(fā)出。國際商會秘書處在收到仲裁庭發(fā)出的裁決草案后，將檢查其中自不待言的錯誤，并且大體上確保裁決書和國際商會的標準和格式一樣。一旦完成這些手續(xù)，國際商會仲裁庭將發(fā)出裁決，該裁決同時成為對當事人有約束力的國際商會裁決。在收到裁決之后，中國實業(yè)公司要求玉古設計公司立刻支付仲裁庭裁定的費用?！秶H商會規(guī)那么》規(guī)定，相關當事人應當立刻執(zhí)行裁決條款。玉古設計公司具有償付實力，而且情愿擔當責任，因此雖然有一些延遲，最終還是支付了裁決叮囑支付的費用。假如勝訴方?jīng)]有中國實業(yè)公司這么幸運，那么在執(zhí)行裁決時可能會出現(xiàn)相當多的問題。不僅判令支付費用的叮囑如此，對案件法律依據(jù)的實質性裁決也是如此。假設當另一方當事人資產(chǎn)位于仲裁地管轄權之外，執(zhí)行裁決的主要途徑就是《紐約公約》，它為相應國家的法院供應了權利和職責，在條件滿意的狀況下，使裁決生效。十一、仲裁裁決書當事人1.申請人玉古設計公司，是一家在塞爾維亞共和國注冊的私人公司，注冊辦公地址是貝爾格萊德市博德貝拉斯大街123號。申請人是一家工業(yè)設備過濾系統(tǒng)的專業(yè)設計和制造公司。2.被申請人中國實業(yè)公司，是一家在中華人民共和國注冊的公司，注冊辦公地址是北京市阜成門外大街5號11樓，郵編100065.當事人的代理人3.申請人的代理人為：彼得·福萊普先生，霍華德-約翰遜律師事務所，倫敦市克洛希爾94號，郵編EC47SR。4.被申請人的代理人為：阿諾德·瓊斯先生，斯努克、瓊斯和科波德律師事務所，倫敦市圣瑪麗大街196號，郵編EC16TR。5.在2005年1月6日至8日舉辦的仲裁審理中，福萊普先生和瓊斯先生分表代表申請人和被申請人。合同6.當事人于2002年1月31日訂立分包合同，內容是設計和制造位于比利時的一座化學垃圾處理廠的過濾系統(tǒng)，合同總價為3850000美元。7.當事人之間的爭端涉及該分包合同。仲裁過程8.依據(jù)分包合同第29條規(guī)定，當事人以書面形式同意將任何在分包合同下產(chǎn)生或者和分包合同相關的爭端提交仲裁，并遵照國際商會仲裁規(guī)那么在倫敦進展仲裁。當事人進一步商定仲裁庭應由依據(jù)《國際商會規(guī)那么》任命的三名仲裁員組成。9.遵照《國際商會規(guī)那么》第9〔2〕條，國際商會國際仲裁院秘書長于2004年1月10日批準了由約翰·史密斯先生擔當申請方任命的仲裁員，由西蒙·莫塔古先生擔當被申請方任命的仲裁員。經(jīng)其他仲裁員的聯(lián)合提名，秘書處在2004年2月11鈤批準道格·漢莫森教授擔當首席仲裁員。10.2004年5月10日，預審在位于倫敦市艦隊街的國際爭端解決中心進展，預審就審查事項賜予指示，并制定了一份臨時時辰表；仲裁庭隨后于2004年5月12日向各方當事人發(fā)出信函，并在此信函中確認了這些指示和時辰表。在程序性開庭完畢時，當事人簽署了審查事項說明。11.申請人于2004年7月20日向仲裁庭遞交了書面申請，要求被申請人提交額外的文件。被申請人在其7月25日發(fā)出的信函中拒絕了此申請。在考慮了雙方當事人提交的材料之后，仲裁庭于2004年8月10日發(fā)出了有關裁決的信函，被申請人沒有義務提交申請人要求的額外文件。12.關于此案的仲裁于2005年1月6日至8日在位于倫敦市艦隊街的國際爭端解決中心開庭。經(jīng)當事人同意，開庭所裁決的問題僅限于責任。仲裁庭的確定及其理由13.此案件是關于設計和建立一座位于比利時的主要化學垃圾處理廠的工程。工程的發(fā)起人是一家英屬維爾京群島注冊、名為蜘蛛實業(yè)公司的公司，公司的唯一全部者和限制者保羅·韋伯先生。2000年末，韋伯先生起先和被申請人探討關于工程的EPC合同授予給被申請人的事宜。14.當時，陳嗚添先生是被申請人國際部的主席。在一起先韋伯先生就向陳先生保證，工程必需的融資將很快到位。此工程明顯須要6千萬美元的資金。韋伯先生說他始終在和一個銀團進展談判，該銀團打算供應當筆資金。15.我們理解，被申請人特殊渴望能夠進入歐洲大型廠房市場，并和蜘蛛實業(yè)公司進展了談判。在談判中，被申請人提到打算讓申請人擔當分包商，負責設計和制造此處理廠的過濾系統(tǒng)。16.2001年2月，蜘蛛實業(yè)公司向被申請人發(fā)出授標函，授予其在EPC總價合同的根底上執(zhí)行一個年處理實力為350000噸的化學垃圾處理廠。授標函同時規(guī)定：假如融資機構沒有批準在授標函中提到的擬供應應蜘蛛實業(yè)公司的6千萬美元貸款，那么此EPC合同不具有任何效力。并且蜘蛛實業(yè)公司或者被申請人也不擔當任何形式的義務。授標函同時明確提出申請人作為過濾系統(tǒng)的專業(yè)承包商。17.在蜘蛛實業(yè)公司于申請人之間進展干脆的商討之后，蜘蛛實業(yè)公司于2001年年底向申請人發(fā)出打算年處理實力為350000噸廠房的意愿書，并將副本送至被申請人。在此意愿書的根底上，被申請人于2002年1月向申請人發(fā)出了意向書，說明白兩者打算的分包范圍和某些條款。意向書中提到一份固定總價為385萬美元的合同。授標函中同時規(guī)定，被申請人向申請人支付〔和預付款相關的支付除外〕的義務取決于蜘蛛實業(yè)公司為此工程獲得資金的到位，這在此開庭過程中被稱為“資金到位前提條件”。18.在意向書發(fā)出之后，被申請人公司的陳先生和申請人公司總經(jīng)理馬蔻·范尼克先生探討了兩公司之間打算的分包合同的條款。雙方于2002年1月31日在蜘蛛實業(yè)公司位于布魯塞爾的辦公室召開了會議，以探討和意向書相關的各種事項并就分包合同條款取得一樣看法。在會議進展過程中打算了分包合同文件，并由雙方各自代表申請人和被申請人簽字。分包合同19.分包合同第16條規(guī)定如下：“工程資金預期將很快到位，并且全部的支付〔預付款除外〕將取決于蜘蛛實業(yè)公司獲得資金的到位。”20.此分包合同包括了一個附錄形式的付款打算，其款項已分包合同價格的百分比來進展計算。迄今為止，相關的打算如下所示：a〕憑提交以下文件，獲得10%的預付款：ⅰ〕數(shù)額和預付款一樣并且有效期至交付完畢的銀行擔保ⅱ〕遵照合同第13條打算的履約保證?！匙裾辗职贤?9.3條打算的母公司擔保b〕根本工程獲批和主要訂購到位后，支付10%c〕現(xiàn)場按比例驗收材料之后，支付70%工程進展21.在分包合同生效后，申請人起先打算根本工程，并在提交所要求的擔保之后，收到了10%的預付款。22.不存在爭議的事實是：雙方當事人都預期在分包合同生效之后資金將很快到位，但是事和愿違；雙方的一樣點事事實上資金從未到位。然而，蜘蛛實業(yè)公司始終在向申請人和被申請人雙方不斷保證資金即將到位。我們聽到的證據(jù)顯示，自分包合同生效之前，始終到2003年6月申請人發(fā)出聲稱終止分包合同通知的階段為止，蜘蛛實業(yè)公司始終都在做出這種保證。23.然而在申請人發(fā)出終止分包合同通知之前，發(fā)生了兩件事情，這兩件事情對我們在此仲裁中須做出確定的事項而言，具有特殊的異議。24.蜘蛛實業(yè)公司于2002年4月干脆和申請人聯(lián)系，并要求其停頓過濾系統(tǒng)的工作，因為可能須要一個更大產(chǎn)能，造價更高的廠房，特殊是在和融資機構進展探討之后，蜘蛛實業(yè)公司盼望建立一座年處理實力到達550000噸的工廠，而非之前設計的350000噸。在申請人和蜘蛛實業(yè)公司之間進展了干脆的商討之后，雙方達成了一項協(xié)議，內容包括對打算升級的廠房的技術標準概要以及一個新的522萬美元的固定總價。這和最初申請人于被申請人之間訂立的總價為385萬美元的分包合同價格形成了比照。25.被申請人被要求變更分包合同，規(guī)定蜘蛛實業(yè)公司和申請人同意的新工廠和提高的價格，但是被申請人的證據(jù)顯示其并不情愿這樣做，因為資金始終沒有到位。在資金不到位的狀況下，被申請人不情愿擔當跟過的義務。然而，當事人沒有爭議的是：隨后到2002年4月，申請人、被申請人和蜘蛛實業(yè)公司一起，接著打算設計和合同文件草案，以反映經(jīng)修改的關于性能提高并且更加昂貴的廠房的分包合同。申請人局部依據(jù)此行為聲稱被申請人同意了經(jīng)增加的分包合同的價格。26.對我們必需坐車的確定具有特殊關聯(lián)性的其次件事情，關系到蜘蛛實業(yè)公司辦公室召開的一次會議；此會議于2002年12月14日至15日舉辦，并在會上探討了商業(yè)及技術方面的事項。申請人和被申請人均簽署了此次會議的紀要。依據(jù)紀要，才此會議上同意“……其次次里程碑付款將于2002年12月底前支付”。紀要同時記錄了：“鑒于玉古設計公司已經(jīng)打算好修建工程所必需的許多材料以待發(fā)送，申請人將開具發(fā)票，金額為第3付款階段應付款70%的60%，而這些款項應在材料結關時進展支付，并且將在依據(jù)總體支配圖對材料進展檢查以及獲得監(jiān)測結果或者證明監(jiān)測時得到支付”。紀要同時記錄：“參會方協(xié)議打算一份最終的經(jīng)修改的分包合同草案”。27.在12月會議之前及其期間，蜘蛛實業(yè)公司一再向雙方當事人保證資金即將到位。在等待長期借款獲批期間，蜘蛛實業(yè)公司又說它將能夠從私人處或者通過公司債券的發(fā)行獲得臨時資金。在開庭時沒有爭議的是，12月會議上，申請人已打算了局部材料，但是蜘蛛實業(yè)公司并沒有打算接收。相應的，會議紀要記錄了關于開具材料發(fā)票的以上支配。28.申請人依據(jù)這些導致并且包括12月會議的時間，聲稱當事人已經(jīng)同意修改分包合同第16條中資金到位的條件。申請人聲稱在12月會議上達成的協(xié)議，如會議紀要所證明的，大意是被申請人無條件在12月份支付其次里程碑的款項并且依據(jù)已經(jīng)同意開具發(fā)票的程序來支付第三里程碑款項。事項當事人確定以下事項供我們做出確定：〔1〕被申請人的支付義務是否取決于蜘蛛實業(yè)公司為此工程獲得資金的到位？〔2〕分包合同價格是否變更？〔3〕是否滿意第三次里程碑付款的條件？我們對每一項事項做出的結論及其理由如下：被申請人的支付義務是否取決于蜘蛛實業(yè)公司為此工程獲得資金的到位？29.我們認為，除預付款之外，被申請人向申請人支付的義務取決于蜘蛛實業(yè)公司為此工程獲得資金的到位。我們認為，分包合同第16條清楚地包含了此條件，申請人并沒有證明當事人后來的協(xié)議修改了此條款。30.申請人依靠的主要事項是12月會議紀要的條款。我們承受并且發(fā)覺會議紀要中的確包括了關于分包工作支付條款的協(xié)議。我們發(fā)覺當時當事人到了有必要解決一些緊迫事項的階段，特殊是其次次里程碑付款事實上并沒有得到支付。其次，雖然申請人已打算了局部材料，但是蜘蛛實業(yè)公司卻無法接收這些材料。我們認為，在等待簽訂經(jīng)修改的分包合同的期間，當事人曾努力嘗試就意向臨時的短期的措施達成一樣看法。31.會議紀要的第〔1〕項紀錄了其次次里