對變臉公司立案核查

第第頁對變臉公司立案核查張愛玲說，人生是一襲華麗的袍子，里面爬滿了虱子。這句話用來寫照當(dāng)下資本市場再恰當(dāng)不過。號稱“史上最嚴(yán)厲的財務(wù)核查風(fēng)暴”后，依舊上演“業(yè)績變臉秀”――IPO開閘后首批上市的企業(yè)，近四成業(yè)績出現(xiàn)虧損或大幅下降。當(dāng)下股市不就是那一襲華麗的袍子，赤裸裸的“業(yè)績變臉”不就是那蠕動的虱子？

實踐證明，企業(yè)誠信系統(tǒng)建設(shè)不完善、配套監(jiān)管法律不健全的條件下，即使在IPO核準(zhǔn)制下，要求企業(yè)自覺履行“完全的信息披露”是奢談，更遑論IPO注冊制下，監(jiān)管環(huán)境將更加復(fù)雜。成熟、發(fā)達的資本市場，普遍設(shè)計有科學(xué)的立法及制度安排及專門、嚴(yán)格的執(zhí)法機構(gòu)，保障投資者利益。因此，為適應(yīng)資本市場改革（特別是IPO注冊制）新的監(jiān)管要求，應(yīng)積極優(yōu)化投資者保護組織體系，建立新上市公司業(yè)績大幅向下變動立案核查機制。

必須明確適用范圍和監(jiān)管機構(gòu)。無論是主板、中小板還是創(chuàng)業(yè)板公司，凡是上市后公司發(fā)布的首份季度報告、中期報告或第一份年度報告出現(xiàn)業(yè)績虧損或者大幅下降的，一律應(yīng)接受專門的證券監(jiān)管機構(gòu)核查。

應(yīng)明確核查程序、機制和內(nèi)容。為保證核查程序高效、有序，應(yīng)制定明確的工作程序和核查內(nèi)容。譬如新上市公司一旦出現(xiàn)上述情形，證券監(jiān)管部門應(yīng)第一時間啟動“核查機制”；要求上市公司董事會限時披露“自查專項報告”，就公司業(yè)績在短時期內(nèi)出現(xiàn)大幅變化的原因和依據(jù)進行詳細解釋；要求上市公司重點說明公司上市前三年主要經(jīng)營指標(biāo)與同時期行業(yè)協(xié)會統(tǒng)計數(shù)據(jù)的對比分析情況，包括公司披露的市場占有率之客觀性、真實性，主營業(yè)務(wù)毛利率是否明顯高于行業(yè)平均水平，“三項費用”是否明顯高于或低于市場情況等，條件成熟時，還可以責(zé)令上市公司披露由第三方咨詢機構(gòu)出具的專家報告或咨詢意見；要求公司獨立董事分別發(fā)表獨立意見；要求為該公司提供相關(guān)服務(wù)的券商、審計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等就上市前后相應(yīng)業(yè)績變化出具鑒證、審核或法律意見。如情節(jié)嚴(yán)重、影響惡劣，或者董事會的“自查專項報告”明顯敷衍塞責(zé)、空洞無力，證券監(jiān)管部門應(yīng)予立案，現(xiàn)場巡檢、稽查。

要區(qū)分核查情形、明確法律責(zé)任。公司上市過程中，發(fā)行人及其控股股東（實際控制人）是信息披露主體，是信息披露第一責(zé)任人，必須做到言行與信息披露的內(nèi)容一致，應(yīng)對信息披露的真實、準(zhǔn)確、完整、及時性承擔(dān)無過錯法律責(zé)任；券商、會計師、律師等中介機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)過錯推定法律責(zé)任；上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任。因此，根據(jù)核查結(jié)果，如果新上市公司“業(yè)績變臉”是因宏觀經(jīng)濟形勢波動、行業(yè)周期性變化、公司經(jīng)營決策管理不善等客觀因素導(dǎo)致，相應(yīng)風(fēng)險應(yīng)由市場與投資者自擔(dān)；但如果公司為實現(xiàn)順利上市目的，違法操縱、調(diào)節(jié)、包裝、粉飾公司業(yè)績，譬如：虛構(gòu)交易合同、人為抬高交易價格、欺詐性降低成本等，導(dǎo)致公司上市后業(yè)績虧損或大幅下降，則屬于虛假信息披露，甚至構(gòu)成欺詐上市，上市公司、控股股東（及實際控制人）及相關(guān)中介機構(gòu)，必須承擔(dān)法律責(zé)任，包括民事、行政和刑事責(zé)任，乃至強制退市。

業(yè)績變臉，表面上是信息披露問題，根源在于“是否依法上市”。提高上市公司質(zhì)量、維護投資者合