淺議宋文軍訴西安市大華餐飲有限公司股東資格確認(rèn)糾紛案

宋文軍安市大有限東資格糾【編者語】人走股留屬回購，股東資即喪失?！景盖椤づ袥Q】西安市大華餐飲有限責(zé)任司（以下簡(jiǎn)稱大華公司）成立于1990年4月5日2004年月大公司由國有企業(yè)制為有限責(zé)任公司，宋文系大華公司員工，出資

2萬成為大華公司的自然人股東。華公司章程第三章“注冊(cè)資本和股份”第十四條規(guī)定“公司權(quán)不向公司以外的任何團(tuán)體和個(gè)人出售、轉(zhuǎn)讓。公司改制一后，經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)后可在公司內(nèi)部贈(zèng)予、轉(zhuǎn)讓和繼承。持股死亡或退休經(jīng)董事會(huì)批準(zhǔn)后方可繼承、轉(zhuǎn)讓或由企業(yè)收購，股人若辭職、調(diào)離或被辭退、解除勞動(dòng)合同的，人走股留，持股份由企業(yè)收購…”，第十三章“股東認(rèn)為需要規(guī)定的其事項(xiàng)”第六十六條規(guī)定“本章程由全體股東共同認(rèn)可，自公設(shè)立之日起生效”。該公司章程經(jīng)大華公司全體股東簽名通。2006年6月3日宋文軍向公司提出解除勞動(dòng)合同，并請(qǐng)退出其所持有的公司的

2萬股份。2006年8月28日經(jīng)華公司法定代表人趙來鎖同意，宋文軍領(lǐng)到退出股金款2萬整2007年1月日大華公司召開2006年股東大會(huì)，大會(huì)應(yīng)到股東107人實(shí)到股東104人代表股權(quán)占公司股份數(shù)的％會(huì)議審議通過了宋

文軍、王培青、杭春國三股東退股的申請(qǐng)并決議“其股金暫由公司收購保管，不得參紅利分配”。后宋文軍以大華公司的回購行為違反法律規(guī)定未履行法定程序且公司法規(guī)定股東不得抽逃出資等，請(qǐng)求依確認(rèn)其具有大華公司的股東資格。一審法院判決：駁回原告文軍要求確認(rèn)其具有被告西安市大華餐飲有限責(zé)任公司東資格之訴訟請(qǐng)求。二法判決：駁回上訴，維持原判。再審法院裁定：駁回宋文軍的再審申請(qǐng)?！驹u(píng)析·公司治理建議】一、法律不絕對(duì)禁止股權(quán)購股權(quán)回購實(shí)質(zhì)上是一種減行為。股權(quán)回購可以分為法定回購和約定回購，《

公司法》

第七十四條和第一百四十條規(guī)定了兩類公司法定回購的形；約定回購是指在有限公司章程中約定股權(quán)回購的情形。定回購是當(dāng)事人意思自治的體現(xiàn)，如不存在法定無效事由的況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合法有效。二、兩類公司對(duì)股權(quán)回購規(guī)定不同有限責(zé)任公司與股份有限司對(duì)股權(quán)回購的規(guī)定不同。

1.法定回購的條件不同：有責(zé)任公司法定回購的條件為：

(公司連續(xù)五年不向股東分利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利條件的；

(二公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；(三)公章規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。股份有限公司法回購的條件為：

(一減少公司注冊(cè)

資本；(二與有本公司股份的其他公司合并；

(三)將份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；(四)股因股東大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公收購其股份的。

法回購發(fā)生的原因不同：有限公司在經(jīng)活動(dòng)出現(xiàn)法定情形，異議股東提出請(qǐng)求而發(fā)生；股份公司在營(yíng)活動(dòng)出現(xiàn)法定情形就應(yīng)當(dāng)主動(dòng)回購或者異議股東提出請(qǐng)求生?；氐牡暮鸵饬x不同：有限公司回購是為了保護(hù)中股東的利益；股份公司股權(quán)回購是為了優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)、有效理公司。

認(rèn)定約定回購的法律效力不同有公司中約定購在不存在法定無效事由的情況下，原則上認(rèn)定有效；股份公原則上不得收購本公司股份，故應(yīng)認(rèn)定約定回購無效。三、認(rèn)定有限公司中股權(quán)定回購的法律效力符合我國的立法趨勢(shì)《公司法》第七十四條和一百四十二條對(duì)兩類公司的法定回購有明確規(guī)定?！蹲钊嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)（二）》第五條對(duì)