2014年哈工大繼續(xù)教育公需課程作業(yè)

2014年黑龍江省專業(yè)技術(shù)人員繼續(xù)教育知識更新培訓知識產(chǎn)權(quán)及法律保護（公需課程）作業(yè)說明：初級職稱學員“公需課作業(yè)”為1-8題；中、高級職稱學員“公需課作業(yè)”為7-10題；所有學員均需按要求提交“公需課作業(yè)”。作業(yè)提交時間：以網(wǎng)站通知為準。1.已經(jīng)注冊商標和原產(chǎn)地標記發(fā)生沖突如何處理？答：當發(fā)生沖突時，可采取以下方式處理，一種是用《反不正當競爭法》相關(guān)法規(guī)處理；一種是運用《商標法》將原產(chǎn)地標志作為集體商標或證明商標注冊。原產(chǎn)地標記與已注冊商標在本質(zhì)是一致的，均有區(qū)別商品來源的作用，均須具有顯著特征，并且均不得與在先權(quán)利相沖突。從實際工作出發(fā)，原產(chǎn)地標記的審查與注冊商標的審查應是一體的，必須保證審查原產(chǎn)地標志與審查注冊商標的不沖突，特別是使用的不沖突。采取商標注冊和管理的統(tǒng)一，對于國家管理和權(quán)利人的利益保證，都是最合理、最實際的。2.民間文學藝術(shù)與民間文學藝術(shù)作品有什么區(qū)別？答：民間文學藝術(shù)是特定民族或者世代居住于同一地域的特定群體在長期共同生活和勞動中不斷創(chuàng)作、積累而產(chǎn)生的寶貴文化遺產(chǎn)，具有極高的文化、經(jīng)濟和政治價值。民間文學藝術(shù)作品，是指在一國國土上，由該國的民族或種族集體創(chuàng)作，經(jīng)世代相傳，不斷發(fā)展而構(gòu)成的作品。一般認為，它包括語言形式（民間故事、民間詩歌）、音樂形式（民歌、民間器樂等）、動作形式（民間舞蹈及戲劇等）以及用物質(zhì)材料體現(xiàn)的形式（繪畫、雕塑、工藝品、編織品等）。所以，民間文學藝術(shù)是一種藝術(shù)形式，是一種主觀概念性的東西。它需要一定的物理載體承載，也就出現(xiàn)了民間文學藝術(shù)作品。民間文學藝術(shù)具有活態(tài)性、群體性、獨特性、生態(tài)性、積累性五大特征。相對于民間文學藝術(shù)作品而言，除獨特性、生態(tài)性特征以外，有三個特征標志著二者之間的區(qū)別。換句話說，民間文學藝術(shù)作品一般是不具備活態(tài)性、群體性、積累性三個特征的。剪紙藝術(shù)屬于典型的民間文學藝術(shù)，2006年成為中國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)（編號：VII-16）。隨著時代的發(fā)展不斷發(fā)展變化就有活態(tài)性；是無數(shù)民間藝人集體智慧的結(jié)晶，主體具有集體性；剪紙具有不同于其他藝術(shù)門類的許多特點，具有獨特性；各地剪紙內(nèi)容和風格與當?shù)孛耖g文化緊密相聯(lián)，具有生態(tài)性；是在1500多年的發(fā)展過程中不斷發(fā)展完善的，具有積累性。而白秀娥一案的剪紙是利用剪紙藝術(shù)獨立創(chuàng)作完成的民間文學作品，具有獨創(chuàng)性、可復制性，一經(jīng)完成就成為固化的作品，而不隨著時間的變化而改變，不具備活態(tài)性；作者是白秀娥，是確定的，不具備集體性；創(chuàng)作的過程就該作品的獨創(chuàng)成分而言也沒經(jīng)過多年的積累（創(chuàng)作過程僅幾個月），不具備積累性。只有同時具備活態(tài)性、集體性、獨特性、生態(tài)性、積累性特征，才可能是民間文學藝術(shù)。所以白秀娥剪紙是民間文學藝術(shù)作品而不是民間文學藝術(shù)。3.根據(jù)最新商標法的規(guī)定，馳名商標制度有什么改變？答：新修改的《商標法》明確規(guī)定了生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，違反者將面臨地方工商行政管理部門責令改正及十萬元罰款的行政處罰。該規(guī)定可視為是對馳名商標保護的異化歷史進行撥亂反正，將其從所謂的“榮譽稱號”重新拉回“法律事實”的立法努力。第十三條為相關(guān)公眾所熟知的商標，持有人認為其權(quán)利受到侵害時，可以依照本法規(guī)定請求馳名商標保護。就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。第十四條認定馳名商標應當考慮下列因素：（一）相關(guān)公眾對該商標的知曉程度；（二）該商標使用的持續(xù)時間；（三）該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；（四）該商標作為馳名商標受保護的記錄；（五）該商標馳名的其他因素。4.論商號權(quán)的性質(zhì)。答：商號權(quán)是指商號所有人基于商業(yè)登記而對其使用的商號所享有的排他性專有權(quán)利。商號權(quán)以登記為要件，即商號權(quán)以商號登記為成立的要件。同一商號，按登記的先后順序登記在先的可以排斥登記在后的而獨自享有商號的專有權(quán)利。商號權(quán)作為商主體對其商號所享有的專屬權(quán)利，在長期的發(fā)展過程中形成了自己的權(quán)利屬性。（三）明確正當使用范圍新法對缺乏顯著性的標志以及三維標志的正當使用問題作出了規(guī)定：一是“注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點，或者含有的地名，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當使用。”二是“三維標志注冊商標中含有的商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀，注冊商標專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當使用”第59條）。（四）明確舉證不力的后果新法規(guī)定了被告舉證不力的后果：“人民法院為確定賠償數(shù)額，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，可以責令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料；侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額”（第63條第二款）。這一規(guī)定對于侵權(quán)人的舉證是一種督促，也有利于查明案件事實，作出正確的認定。（五）細化民事賠償新法細化了商標侵權(quán)民事賠償?shù)挠嬎銟藴剩菏紫?，新法?yōu)化了行政調(diào)解賠償程序，規(guī)定除了提起行政訴訟外，“對侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額的爭議，當事人可以請求進行處理的工商行政管理部門調(diào)解”（第60條）。其次，新法進一步明確了各種情況下賠償?shù)挠嬎惴椒ǎ阂皇谴_定計算賠償順序，即依次按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益以及該商標許可使用費的倍數(shù)確定；二是對惡意侵權(quán)的允許懲罰性賠償通常賠償額的1-3倍；三是將法定賠償提高到300萬以下（第63條）。9．侵犯網(wǎng)絡作品著作權(quán)的主要有哪些表現(xiàn)形式?答：（一）網(wǎng)絡環(huán)境中復制權(quán)使用問題在傳統(tǒng)的著作權(quán)法中只是將特定的再現(xiàn)作品的活動定義為復制，而將其他再現(xiàn)方式用其他權(quán)利予以調(diào)整。計算機和網(wǎng)路普及，對傳統(tǒng)著作權(quán)法的復制權(quán)造成過了極大的沖擊，這是因為，在用計算機對軟件等作品進行復制的時候，復制手段是計算機特有的電子復制，而承載作品的物質(zhì)載體是硬盤光盤等新型載體。這種電子手段的復制行為是在傳統(tǒng)著作權(quán)復制行為中沒有遇到過的，傳統(tǒng)的復制權(quán)如何對其進行調(diào)整就成了問題，以彈性的描述方式對“復制”行為進行界定的國家一般通過法理解釋和判例方式對復制權(quán)延伸至利用計算機技術(shù)在新型載體上進行的復制。網(wǎng)絡技術(shù)產(chǎn)生了許多能夠在物質(zhì)載體上永久固定作品的新型手段。例如將作品上傳至互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站，將導致在網(wǎng)絡服務器硬盤中固定作品，從何形成作品的復制件。同樣將作品下載至個人計算機，將導致作品固定在計算機的硬盤中，形成作品的復制件。如我國的《著作權(quán)法》以列舉的方法將復制行為一一列出，其中并不包括上傳和下載，而在涉及未經(jīng)許可上傳作品的“《大學生》雜志社訴京訊公司、李翔案”中法院即根據(jù)復制行為的一般構(gòu)成要件認定：“將他人作品上載的行為也是屬于對他人作品的復制”從而構(gòu)成對原告復制權(quán)的侵權(quán)。網(wǎng)絡環(huán)境中也存在“臨時復制”現(xiàn)象。其中最為典型的就是“瀏覽”，即用戶通過網(wǎng)絡欣賞之余互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)站中的數(shù)字化作品，包括在線閱讀網(wǎng)上書籍，觀賞網(wǎng)上圖片，以及收聽網(wǎng)上音樂或是收看網(wǎng)上的電影。此時數(shù)字化作品被用戶的計算機自動給調(diào)到內(nèi)存形成“臨時復制”現(xiàn)象。用戶關(guān)機或是調(diào)用其他信息時，內(nèi)存中的原有信息會自動消失。瀏覽還會導致一種特殊的“臨時復制”：用戶在多次登陸同一網(wǎng)站或是瀏覽同一網(wǎng)上信息時，某些網(wǎng)上的軟件將自動在硬盤中劃出一塊區(qū)域為緩存區(qū)，或稱為虛擬光驅(qū)，將瀏覽的網(wǎng)上文件，作品以臨時文件的形式存入其中，這種現(xiàn)象被稱為對數(shù)據(jù)的緩存，形成臨時性復制件。用戶下次登陸同一站點或是瀏覽同一作品時，上網(wǎng)軟件將直接從硬盤的緩存區(qū)中調(diào)取，以加快速度。用戶長時間不訪問這一站點，上網(wǎng)軟件將自動刪除包含該站點信息的臨時文件如果被“瀏覽”的作品是未經(jīng)許可被置于網(wǎng)絡中傳播的，則瀏覽會給權(quán)利人的利益帶來一定的影響。如果網(wǎng)絡用戶可以隨時在網(wǎng)上免費閱讀書籍、收聽音樂、觀看電影，則可能不會再從書店等有形市場購買作品或為欣賞作品支付費用了。目前，不少網(wǎng)站都提供盜版音樂或是電影的免費在線播放，吸引了大量用戶，權(quán)利人自然希望著作權(quán)法對這些網(wǎng)上行為進行控制。因此，“臨時復制”這一對軟件的保護在網(wǎng)絡時代顯得很重要了。（二）網(wǎng)絡服務商的侵權(quán)行為1、避風港規(guī)則在現(xiàn)實生活當中，著作權(quán)權(quán)利人一般不會直接起訴那些未經(jīng)許可將作品上傳至網(wǎng)站的個人用戶，而是將追究責任的主要目標指向了那些提供網(wǎng)絡鏈接服務的網(wǎng)路服務提供者。因此，在網(wǎng)路環(huán)境下對著作權(quán)的法律保護，主要是通過合理的確定網(wǎng)絡服務提供者的責任來實現(xiàn)的。即使一個國家沒有針對網(wǎng)絡服務提供者成都哪侵權(quán)責任的專門立法，上述的認定侵權(quán)的基本規(guī)則仍然是可以適用的。但是，為了保護網(wǎng)絡服務提供者的合法經(jīng)營，也為了是法律規(guī)則有比較大的透明度和確定性，包括我國在內(nèi)的很多國家都效仿美國的《千禧年版權(quán)法》（以下簡稱DCMA)，在立法中規(guī)定了網(wǎng)絡服務提供者在特定的條件下不承擔責任的條款，主要以“免責條件”的形式出現(xiàn)，這些條款通稱為“避風港”規(guī)則，其本意就是為了明晰網(wǎng)絡服務提供者的責任。2、“通知和移除”規(guī)則“通知和移除”規(guī)則是指先由權(quán)利人向網(wǎng)絡服務提供者發(fā)出通知，再由網(wǎng)絡服務提供者移除通知中所主張的侵權(quán)的內(nèi)容或是斷開其鏈接，但其實質(zhì)上是指針對“通知”行為進行移除的法律后果。也即是說，一旦網(wǎng)絡服務的提供者受到了權(quán)利人發(fā)出的通知的，就應當知曉由用戶上傳的，被主張侵權(quán)的內(nèi)容存在于其網(wǎng)絡系統(tǒng)中，或其網(wǎng)絡中有指向被主張侵權(quán)內(nèi)容的鏈接，如果網(wǎng)絡服務提供商及時移除了被主張侵權(quán)的內(nèi)容或是斷幵了相關(guān)的鏈接，則即使網(wǎng)絡服務提供者的網(wǎng)絡系統(tǒng)中存儲有侵權(quán)內(nèi)容或是指向侵權(quán)內(nèi)容的鏈接，也可以在符合其他條件的情況下，不為用戶或其他網(wǎng)站的侵權(quán)行為承擔間接的侵權(quán)責任。我國《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第15條也規(guī)定：網(wǎng)絡服務提供者接到權(quán)利人的主張之后，應當立即刪除涉嫌侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品，并同時將通知書轉(zhuǎn)送提供作品、表演、錄音錄像制品的服務對象，服務對象網(wǎng)絡地址不明、無法轉(zhuǎn)送的，應當將通知書的內(nèi)容同時在信息網(wǎng)絡上公告。3、“反通知和恢復”規(guī)則“反通知和恢復”規(guī)則是對“通知和移除”規(guī)則的必要補充，其要求在通知內(nèi)容屬實的情況下，網(wǎng)絡服務提供者如果對被主張侵權(quán)的內(nèi)容不釆取刪除或是屏蔽措施，將構(gòu)成幫助侵權(quán)。因此，網(wǎng)絡服務提供者除非有合理理由認定權(quán)利人的通知書內(nèi)容不屬實，否則必然會刪除被主張侵權(quán)的內(nèi)容或是采取屏蔽措施。而權(quán)利人在通知書中的侵權(quán)主張可能失實，在此情況下，合法內(nèi)容的上傳者將會因網(wǎng)絡服務提供者的刪除和屏蔽措施受到損害?！胺赐ㄖ突謴汀睓C制則可以對此提供合理的救濟。與法律認定網(wǎng)絡服務提供者可以信賴權(quán)利人通知中所主張的侵權(quán)事實相類似，網(wǎng)絡服務提供者同樣可以信賴用戶反通知中對其上傳內(nèi)容不侵權(quán)的陳述，并據(jù)此恢復被刪除的內(nèi)容。此時，除非權(quán)利人有其他證據(jù)證明網(wǎng)絡服務提供者知曉反通知的內(nèi)容不實，否則，無法要求網(wǎng)絡服務提供者承擔幫助侵權(quán)責任?！缎畔⒕W(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第16條規(guī)定：服務對象接到網(wǎng)絡服務提供者轉(zhuǎn)送的通知書后，認為其提供的作品、表演、錄音錄像制品未侵犯他人權(quán)利的，可以向網(wǎng)路服務提供者提交書面說明，要求恢復被刪除的作品、表演、錄音錄像制品。第17條規(guī)定：網(wǎng)絡服務提供者接到服務對象的書面說明后，應當立即恢復被刪除的作品、表演、錄音錄像制品，同時將服務對象的書面說明轉(zhuǎn)送權(quán)利人。（三）作品的數(shù)字化問題作品的數(shù)字化是指將傳統(tǒng)的作品轉(zhuǎn)化為計算機可以識別的語言，當傳統(tǒng)作品以各種方式被數(shù)字化之后，其就成為了1和0兩個二進制代碼的排列組合。數(shù)字化作品被存儲在硬盤和光盤等計算機存儲介質(zhì)上之后，任何人都可以通過簡單的操作對其進行無限制次數(shù)的復制。這與之前的錄音等技術(shù)沒有本質(zhì)的區(qū)別，并不是產(chǎn)生新作品的基礎，但是這樣會加大了對著作權(quán)侵權(quán)的風險?！恫疇柲峁s》以及美國國家信息基礎設施推進工作組發(fā)表的《知識產(chǎn)權(quán)與國家信息基礎設施》白皮書都規(guī)定：將作品進行數(shù)字化是一種復制行為。另外，我國的《計算機軟件保護條例》中也規(guī)定了數(shù)字化是一種復制行為。（四）P2P技術(shù)的問題P2P是英文PeertoPeer(點對點）的簡稱。P2P技術(shù)則可以幫助不特定的用戶在一些基于P2P技術(shù)幵發(fā)的軟件可以使用戶直接搜索并下載其他同時在線的用戶存儲在“共享目錄”下的各類作品。任何一名用戶計算機的關(guān)閉都不會影響P2P軟件從其他用戶的計算機中獲取所需文件。P2P技術(shù)將網(wǎng)絡從“非集中化管理”轉(zhuǎn)變到“集中化管理”，計算機之間進行直接聯(lián)系和信息交流，而無須首先登陸他人的網(wǎng)絡服務器。P2P軟件固然給網(wǎng)絡用戶帶來了極大的方便，但是同時也引發(fā)了一系列的社會問題。大量用戶使用P2P軟件獲取享有受著作權(quán)保護的MP3歌曲、電影和電子書，直接應先過了相關(guān)版權(quán)人的利益，其中以對歌曲作者的打擊最為沉重。10.如何更好利用商標權(quán)和商號權(quán)