實際控制人的認定

控股股東、實際控制人的認定一、相關法律法規(guī)（一）控股股東、實際控制人認定1、《中華人民共和國公司法》（2013年修訂）第二百一十六條本法下列用語的含義：（2）控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。（3）實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。2、《上市公司章程指引（2014年修訂）》第一百九十二條釋義（1）控股股東，是指其持有的普通股（含表決權恢復的優(yōu)先股）占公司股本總額50%以上的股東；持有股份的比例雖然不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東大會的決議產生重大影響的股東。（2）實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。（3）關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯關系。3、《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2014版）》本規(guī)則下列用語含義如下：（6）控股股東：指其持有的股份占公司股本總額50%以上的股東；或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東大會的決議產生重大影響的股東。（7）實際控制人：指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。（8）控制：指能夠決定一個企業(yè)的財務和經營政策，并可據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益的狀態(tài)。具有下列情形之一的，構成控制：股東名冊中顯示持有公司股份數量最多，但是有相反證據的除外；能夠直接或者間接行使一個公司的表決權多于該公司股東名冊中持股數量最多的股東能夠行使的表決權；通過行使表決權能夠決定一個公司董事會半數以上成員當選；中國證監(jiān)會和本所認定的其他情形。4、 《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》（5） 控股股東：指其持有的股份占公司股本總額50%以上的股東；或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東大會的決議產生重大影響的股東。（6） 實際控制人：指雖不是公司的控股股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。（7） 控制：指有權決定一個企業(yè)的財務和經營政策，并能據以從該企業(yè)的經營活動中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：為上市公司持股50%以上的控股股東；可以實際支配上市公司股份表決權超過30%;通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；d依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；中國證監(jiān)會或者本所認定的其他情形。5、 《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細則（試行）》第四十八條本細則下列用語具有如下含義：（5） 控股股東：指其持有的股份占公司股本總額50%以上的股東；或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東大會的決議產生重大影響的股東。（6） 實際控制人：指通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠支配、實際支配公司行為的自然人、法人或者其他組織。（7） 控制：指有權決定一個公司的財務和經營政策，并能據以從該公司的經營活動中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有掛牌公司控制權：為掛牌公司持股50%以上的控股股東；可以實際支配掛牌公司股份表決權超過30%；通過實際支配掛牌公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；d依其可實際支配的掛牌公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；e.中國證監(jiān)會或全國股份轉讓系統(tǒng)公司認定的其他情形。6、 《＜首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法＞第十二條“實際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用--證券期貨法律適用意見第1號》（1）從立法意圖看，《首發(fā)辦法》第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近3年內實際控制人沒有發(fā)生變更，旨在以公司控制權的穩(wěn)定為標準，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預期的情況下做出投資決策。由于公司控制權往往能夠決定和實質影響公司的經營方針、決策和經營管理層的任免,一旦公司控制權發(fā)生變化，公司的經營方針和決策、組織機構運作及業(yè)務運營等都可能發(fā)生重大變化，給發(fā)行人的持續(xù)發(fā)展和持續(xù)盈利能力帶來重大不確定性。公司控制權是能夠對股東大會的決議產生重大影響或者能夠實際支配公司行為的權力,其淵源是對公司的直接或者間接的股權投資關系。因此,認定公司控制權的歸屬,既需要審查相應的股權投資關系,也需要根據個案的實際情況,綜合對發(fā)行人股東大會、董事會決議的實質影響、對董事和高級管理人員的提名及任免所起的作用等因素進行分析判斷。發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權的,應當符合以下條件：每人都必須直接持有公司股份和/或者間接支配公司股份的表決權；發(fā)行人公司治理結構健全、運行良好，多人共同擁有公司控制權的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運作；多人共同擁有公司控制權的情況，一般應當通過公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，有關章程、協(xié)議及安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確，該情況在最近3年內且在首發(fā)后的可預期期限內是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權的多人沒有出現重大變更；發(fā)行審核部門根據發(fā)行人的具體情況認為發(fā)行人應該符合的其他條件。發(fā)行人及其保薦人和律師應當提供充分的事實和證據證明多人共同擁有公司控制權的真實性、合理性和穩(wěn)定性，沒有充分、有說服力的事實和證據證明的，其主張不予認可。相關股東采取股份鎖定等有利于公司控制權穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷構成多人共同擁有公司控制權的重要因素。如果發(fā)行人最近3年內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實際控制人，視為公司控制權發(fā)生變更。發(fā)行人最近3年內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的人存在重大不確定性的，比照前款規(guī)定執(zhí)行。發(fā)行人不存在擁有公司控制權的人或者公司控制權的歸屬難以判斷的，如果符合以下情形，可視為公司控制權沒有發(fā)生變更：發(fā)行人的股權及控制結構、經營管理層和主營業(yè)務在首發(fā)前3年內沒有發(fā)生重大變化；發(fā)行人的股權及扌空制結構不影響公司治理有效性；發(fā)行人及其保薦人和律師能夠提供證據充分證明。相關股東采取股份鎖定等有利于公司股權及控制結構穩(wěn)定措施的，發(fā)行審核部門可將該等情形作為判斷公司控制權沒有發(fā)生變更的重要因素。因國有資產監(jiān)督管理需要，國務院或者省級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構無償劃轉直屬國有控股企業(yè)的國有股權或者對該等企業(yè)進行重組等導致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權沒有發(fā)生變更：有關國有股權無償劃轉或者重組等屬于國有資產監(jiān)督管理的整體性調整，經國務院國有資產監(jiān)督管理機構或者省級人民政府按照相關程序決策通過，且發(fā)行人能夠提供有關決策或者批復文件發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競爭或者大量的關聯交易，不存在故意規(guī)避《首發(fā)辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形；有關國有股權無償劃轉或者重組等對發(fā)行人的經營管理層、主營業(yè)務和獨立性沒有重大不利影響。按照國有資產監(jiān)督管理的整體性調整，國務院國有資產監(jiān)督管理機構直屬國有企業(yè)與地方國有企業(yè)之間無償劃轉國有股權或者重組等導致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，比照前款規(guī)定執(zhí)行，但是應當經國務院國有資產監(jiān)督管理機構批準并提交相關批復文件。不屬于前兩款規(guī)定情形的國有股權無償劃轉或者重組等導致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，視為公司控制權發(fā)生變更。（6） 發(fā)行人應當在招股說明書中披露公司控制權的歸屬、公司的股權及控制結構，并真實、準確、完整地披露公司控制權或者股權及控制結構可能存在的不穩(wěn)定性及其對公司的生產、經營及盈利能力的潛在影響和風險。（7） 律師和律師事務所就公司控制權的歸屬及其變動情況出具的法律意見書是發(fā)行審核部門判斷發(fā)行人最近3年內“實際控制人沒有發(fā)生變更”的重要依據。律師和律師事務所應當確保法律意見書的結論明確，依據適當、充分，法律分析清晰、合理，違反相關規(guī)定的，除依法采取相應的監(jiān)管措施外，監(jiān)管部門還將對法律意見書的簽字律師和簽字的律師事務所負責人此后出具的法律意見書給予重點關注。律師和律師事務所存在違法違規(guī)行為的，將依法追究其法律責任。7、《2011年第一期保代培訓記錄》實際控制人認定：一般來說代持關系的實際控制人認定問題，都不太認可；當然合法合規(guī)的代持關系，我們也是認可的，需滿足以下幾點要求：（1）還原；（2） 代持行為下去指定實際控制人，必須要有足夠充分的客觀依據，單純的代持聲明或者合同不作為代持關系的依據；沒有股份卻實際主導經營管理也不能認定為實際控制人，因為內部控制的事情還是比較普遍的，公司法下還是要基于股份關系、股份對應的表決權角度來界定的；（3） 發(fā)行人整個董監(jiān)高團隊保持相對穩(wěn)定，然后認定其中一部分董監(jiān)高為一致行動人并作為控制人，那么要充分說明為什么認定這幾個為一致行動人，并要有足夠的客觀依據，而不是任意指定；8、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內容與格式準則第28號》第三十五條發(fā)行人應披露持有發(fā)行人5%以上股份的主要股東及實際控制人的基本情況，主要包括：持有發(fā)行人5%以上股份的主要股東及實際控制人為法人的，應披露成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產經營地、股東構成、主營業(yè)務及其與發(fā)行人主營業(yè)務的關系；為自然人的，應披露國籍、是否擁有永久境外居留權、身份證號碼；為合伙企業(yè)的，應披露合伙人構成、出資比例及合伙企業(yè)的實際控制人。發(fā)行人的控股股東及實際控制人為法人的，還應披露最近一年及一期末的總資產、凈資產、最近一年及一期的凈利潤，并標明有關財務數據是否經過審計及審計機構名稱；控股股東和實際控制人控制的其他企業(yè)的情況，主要包括成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產經營地、主營業(yè)務及其與發(fā)行人主營業(yè)務的關系、最近一年及一期末的總資產、凈資產、最近一年及一期的凈利潤，并標明有關財務數據是否經過審計及審計機構名稱；控股股東和實際控制人直接或間接持有發(fā)行人的股份是否存在質押或其他有爭議的情況；實際控制人應披露至最終的國有控股主體、集體組織、自然人；無控股股東、實際控制人的，應參照本條對發(fā)行人控股股東及實際控制人的要求披露對發(fā)行人有重大影響的股東情況。9、《上市公司收購管理辦法》第八十三條本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數量的行為或者事實。在上市公司的收購及相關股份權益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人。如無相反證據，投資者有下列情形之一的，為一致行動人：投資者之間有股權控制關系；投資者受同一主體控制；投資者的董事、監(jiān)事或者高級管理人員中的主要成員，同時在另一個者擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員；投資者參股另一投資者，可以對參股公司的重大決策產生重大影響；銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關股份提供融資安排；(6)投資者之間存在合伙、合作、聯營等其他經濟利益關系；持有投資者30%以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；持有投資者30%以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；（10）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其前項所述親屬同時持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時持有本公司股份；（11）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；（12）投資者之間具有其他關聯關系。一致行動人應當合并計算其所持有的股份。投資者計算其所持有的股份，應當包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動人名下的股份。投資者認為其與他人不應被視為一致行動人的，可以向中國證監(jiān)會提供相反證據。第八十四條有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權：（1）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（2）投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過30%；（3）投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任；（4）投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響；（5）中國證監(jiān)會認定的其他情形。二、案例（上市公司）序號公司名稱實際控制人控股股東持股比例特別說明1讀者傳媒甘肅省人民政府讀者集團80%2方盛制藥張慶華張慶華48.93%+2.62%（間接持有）3繼峰股份王義平家族繼弘投資85%4中新科技陳德松、江珍慧中新集團87.50%兩人簽署了《一致行動人協(xié)議》5艾華集團艾立華、王安安夫婦艾華投資86.76%6中電電機王建裕、王建凱、王盤榮（父子關系）王建裕、王建凱、王盤榮96%簽署了《一致行動人協(xié)議》7金誠信王先成、王慈成、王友成、王亦成、王意成（兄弟關系）金誠信集團65.0245%簽署了《一致行動人協(xié)議》8銀龍股份謝鐵橋、謝鐵根（兄弟關系）謝鐵橋、謝鐵根44.556%簽署了《一致行動人協(xié)議》

9醋化股份顧清泉、丁彩峰、慶九、帥建新、錢進、薛金全顧清泉、丁彩峰、慶九、帥建新、錢進、薛金全44.26%簽署了《一致行動人協(xié)議》10益豐藥房高毅益豐投資約44.8%11博敏電子徐緩和謝小梅夫婦徐緩和謝小梅夫婦60.03%12金橋信息金國培金國培39.89%13永創(chuàng)智能呂婕、羅邦毅（夫妻）呂婕、羅邦毅78.18%14晨光文具陳湖文、陳湖雄及陳雪玲（姐弟）晨光集團超67%簽署了《一致行動人協(xié)議》15好客萊沈漢標及其配偶王妙沈漢標93.77%16新澳股份沈建華新澳實業(yè)74.78%17吉祥航空王均金均瑤集團84.48%18老百姓陳秀蘭夫婦及EQT基金——68.49%19北部灣旅王玉鎖新奧能源88.40%20桃李面包吳學群、吳學亮、吳志剛、盛雅莉及吳學東（家族關系）吳學群、吳學亮、吳志岡盛雅莉及吳學東（家族關系）86.51%簽署了《一致行動人協(xié)議》21四通股份蔡鎮(zhèn)城、蔡鎮(zhèn)茂、李維香、蔡鎮(zhèn)鋒、蔡鎮(zhèn)通（兄弟關系）蔡鎮(zhèn)城、蔡鎮(zhèn)茂、李維香、蔡鎮(zhèn)鋒、蔡鎮(zhèn)通（兄弟關系）62.4%簽署了《一致行動協(xié)議》22柯利達顧氏三兄弟柯利達集團86.13%23曲美家居趙瑞海、趙瑞賓（兄弟關系）趙瑞海、趙瑞賓87.38%24歌力思夏國新和胡詠（夫妻）夏國新和胡詠（夫妻）100%25福斯特林建華福斯特實業(yè)91.17%26道森股份舒志高道森投資90%27三聚環(huán)保無實際控無控股股東海淀國投40%1、任何股東或第三方均制人大行科技38%二維投資22%未間接控制海淀科技50%以上表決權。2、海淀科技任何一家股東均不能通過其單獨持有的表決權對股東會、董事會的決議的形成和公司重大經營事項實施實際控制。28銀河磁體無實際控制人無控股股東戴炎45%唐步云夫婦49%1、 在全體股東對同一議案均行使表決權的情況下，如其他股東對該議案均投票反對或者棄權，則發(fā)行人的任何單一股東都無法使股東大會的普通決議或特別決議獲得通過。2、 發(fā)行人不存在對董事會決議產生實質影響、對董事和高級管理人員的提名及任免起決定性作用的擁有控制權的人。29經緯電材董樹林、張國祥和張秋鳳52.49%1、 三位簽署了《一致行動人協(xié)議》2、 公司的第一大股東是永信亞洲，持有公司25.97%的股份。但不認定為是實際