淺析水資源之氣態(tài)水權(quán)的民法思考

淺析水資源之氣態(tài)水權(quán)的民法思考

論文摘要:隨著科技進步與經(jīng)濟發(fā)展，水資源包括氣態(tài)水的研究與應用領域也不斷拓寬。分析我國水權(quán)理論的缺陷，我國應考慮重構(gòu)和健全現(xiàn)代社會的水權(quán)理論和制度體系，建立氣態(tài)水權(quán)地位，以完善水權(quán)整體的法律效力和實效。

1水資源與水權(quán)

水資源(waterResourees)一詞由來已久，但人們對其含義的理解可謂仁者見仁，智者見智。英國《大不列顛大百科全書》對“水資源”的解釋是:“全部自然界任何形態(tài)的水，包括氣態(tài)水、液態(tài)水和固態(tài)水的總量”，為“水資源”賦予了十分廣泛的含義。

1963年，英國在其妥水資源法》又將水資源定義為“(地球上)具有的足夠數(shù)量的可用水”;聯(lián)合國教科文組織(UNECO)和世界氣象組織(WMO)共同制訂的《水資源評價活動—國家評價手冊》，將水資源定義為“可以利用或有可能被利用的水源，具有足夠數(shù)量和可用的質(zhì)量，并能在某一地點為滿足某種用途而可被利用”。根據(jù)1992年里約熱內(nèi)盧召開的聯(lián)合國環(huán)境與發(fā)展大會上通過的《21世紀議程》的解釋，“淡水是一種有限資源，不僅為維持地球上一切生命所必須，且對一切社會經(jīng)濟部門都具有生死枚關的重要意義”;我國對水資源的理解也不統(tǒng)一，有的將其定義為“地球表層可供人類利用的水”。有的卻將其定義為“自然界各種形態(tài)的天然水”。我國《水法》將水資源定義為“地表水和地下水”。目前，對水資源定義比較一致的看法，即認為現(xiàn)實世界上人們通稱的水資源，是指水循環(huán)周期(年)內(nèi)可以恢復(或再生)的，能為一般生物和人類直接利用的淡水資源量。水是基礎性的自然資源和戰(zhàn)略性的經(jīng)濟資源。水資源的可持續(xù)利用，是經(jīng)濟和社會可持續(xù)發(fā)展極為重要的保證水資源產(chǎn)權(quán)即水權(quán)是由國家所有的自然資源中的一項重要的財產(chǎn)所有權(quán)。)可以說，我國現(xiàn)行法律對水資源產(chǎn)權(quán)是從地表水體和地下水體予以界定的，其主要法律特點如下:

(l)水權(quán)具有物權(quán)的基本法律屬性。所謂物權(quán)，是指自然人、法人或者其他組織直接支配不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的權(quán)利。傳統(tǒng)民法根據(jù)權(quán)利人是對自有物享有物權(quán)，還是對他人所有之物享有物權(quán)，將物權(quán)劃分為自物權(quán)和他物權(quán)。所有權(quán)是唯一的自物權(quán)種類，而根據(jù)他物權(quán)設立目的的不同，按其權(quán)利是以追求物的價值和優(yōu)先受償或是追求的使用價值為基礎，又劃分為擔保物權(quán)和用益物權(quán)。

因此，通常說物權(quán)包括所有權(quán)、擔保物權(quán)和用益物權(quán)。早在西方占代國家，即存在著羅馬法和日耳曼法的物權(quán)制度，羅馬法雖然有“商品生產(chǎn)社會的第一個世界性法律”之稱，但由于它以“個人主義”為立法思想，在法律上賦予個人所有權(quán)神圣不可侵犯的地位，物權(quán)的核心在于物的“所有”而非物的“利用”，正因為所有權(quán)的絕對性著眼于最有效地保護財產(chǎn)的靜態(tài)的歸屬，從而弱化了利用權(quán)的作用。隨著社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟的日趨發(fā)展，為解決物的所有和利用方面的矛盾.促使了所有權(quán)能發(fā)生質(zhì)的分離。即在人們之間出現(xiàn)了只轉(zhuǎn)移對物的使用和收益，不轉(zhuǎn)的所有權(quán)的財產(chǎn)關系。

從我國水權(quán)的法律特征而言，一方面水權(quán)強調(diào)所有權(quán)。由于物權(quán)是一種民事權(quán)利，物權(quán)的主體是自然人、法人或他組織，所以國家對水資源享有所有權(quán)，國家機關行使該物權(quán)以對其實施保護;另一方面，由于用益物權(quán)是以實現(xiàn)對標的物的使用和收益為目的而設立的他物權(quán)，是以對物的實體用益為目的，所以隨著商品經(jīng)濟和社會的發(fā)展，水的價值與使用亦相對分離，國家作為所有人不喪失對水資源的所有權(quán)，通過非所有人對物的直接利用，實現(xiàn)所有權(quán)的收益權(quán)利，我國法律確認和保護這種對個人、對社會、對國家均有益的財產(chǎn)關系。

(2)水權(quán)體現(xiàn)民法上的相鄰權(quán)關系。相鄰權(quán)關系，即因不動產(chǎn)毗鄰事實而產(chǎn)生的民事法律關系，是指兩個或兩個以上相毗鄰的不動產(chǎn)物權(quán)人，因?qū)Ω髯运谢蛘加械牟粍赢a(chǎn)行使權(quán)利而發(fā)生的權(quán)利和義務關系。相鄰關系從權(quán)利角度來講，即為相鄰權(quán)，是不動產(chǎn)物權(quán)人對相鄰的屬于他人享有物權(quán)的不動產(chǎn)所享有的一種權(quán)利。

早在《漢穆拉比法典》和《十二銅表法》中，已有相鄰關系的規(guī)定。在現(xiàn)代各國民法典中也對相鄰關系作了具體規(guī)定，主要包括鄰地損害的防免、取排水以及地下水、鄰地:使用等內(nèi)容。相鄰權(quán)與地役權(quán)雖然都是調(diào)整相鄰的土地使用而發(fā)生的權(quán)利，但需要注意區(qū)別的是地役權(quán)是相鄰各方通過約定而產(chǎn)生的一種獨立的物權(quán)，而相鄰卻是直接依據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生的一種相鄰權(quán)利。在羅馬法中，對某些地役權(quán)和相鄰權(quán)涉及到自然資源的利用問題就已作了規(guī)定，如汲水地役權(quán)等;我國以單行法的方式也規(guī)定了此類權(quán)利，如水法規(guī)定的取水許可制度等。我國民法中有關相鄰權(quán)的內(nèi)容，主要包括相鄰防險權(quán)、竹木XlJ除權(quán)、鄰地流水權(quán)及相鄰環(huán)保關系等。就水權(quán)與相鄰權(quán)訴關系而言，其主包括以下內(nèi)容:一是相鄰防險權(quán)。相鄰一方在自己使用的土地挖水溝、挖水渠、挖地窖……，危及到另一方建筑物的安全和正常使用的，應當分別情況，責令其排除危險、恢復原狀和賠償損失;二是排水疏水權(quán)。相鄰的一方必須使用另一方的土地排水的，應當允許。但應當在必要的范圍內(nèi)使用，并采取適當?shù)谋Ｗo措施。如果仍造成損失的，受益人要適當預以補償。行使相鄰權(quán)的時候，相鄰的一方可以采取其他合理措施排水而沒有采取，向他方土地排水，可能毀壞他方財產(chǎn)，他方有權(quán)要求排水人停止侵害、消除危險，恢復原狀。造成損失的，可以要求賠償損失;氣是鄰地用水權(quán)。一方當事人擅自堵截或者獨占自然水源，影響到他方的正常生產(chǎn)和生活的，他方有權(quán)要求停止分割、排除妨礙;造成損失的，應當賠償損失。

(3)水權(quán)在民法上具有環(huán)境相同的復合性。從民法角度定義的環(huán)境權(quán)，一般認為是公民享有的在不被污染和破壞的環(huán)境中生存及利用環(huán)境資源的權(quán)利。環(huán)境權(quán)的復合性是由環(huán)境權(quán)的主體、客體以及內(nèi)容所決定的。從環(huán)境權(quán)的主體看，環(huán)境權(quán)兼有國家權(quán)、集體權(quán)、個人權(quán)等;從環(huán)境權(quán)的客體看，環(huán)境權(quán)兼有財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)以及經(jīng)濟和生態(tài)性法權(quán)的某些性質(zhì)，其客體既包括物的所處狀態(tài)，同時還包括某些人身利益;從環(huán)境權(quán)的內(nèi)容看，環(huán)境權(quán)兼有生存權(quán)、自然資源權(quán)等的某些內(nèi)容。具體說環(huán)境權(quán)是一項包括環(huán)境資源使用權(quán)、環(huán)境狀況知情權(quán)、環(huán)境決策參與權(quán)以及環(huán)境損害賠償請求權(quán)等內(nèi)容的一項復合性權(quán)利〔由于水權(quán)具有其環(huán)境復合性的一些法律特征，也就使水權(quán)從環(huán)境權(quán)保護的角度得以界定，確立為一項新型的法律權(quán)利。1987年我國實施的民法通則第124條規(guī)定，“違反國家保護環(huán)境防止污染的規(guī)定，污染環(huán)境造成他人損害的，應當依法承擔民事責任”。在環(huán)境保護法和其他相關法律中也對保護水資源和防治水污染，規(guī)定了專門的民事責任。

綜上，可謂是從陸地部分，對水資源產(chǎn)權(quán)的一種淺顯的民法審視。然而按照水文循環(huán)的規(guī)律推論之，亦可引出更為深層次的法律問題，即當陸地上的水資源轉(zhuǎn)化為氣態(tài)水時，這種離開地面的水權(quán)關系該當何論?那種掌握著“人工增雨”或氣態(tài)水利用技術(shù)的人，是不是也就意味著擁有了這種氣態(tài)水的產(chǎn)權(quán)?對此，筆者的回答是否定的，并基于這種認識提出確立氣態(tài)權(quán)的概念并論述之。

2水資源的有限特性與人類對氣態(tài)水的開發(fā)利用

儲量有限是水資源所具有的重要特征據(jù)記載，全球的淡水資源僅占全球總水量的%(其中大部分儲存在極地冰川中)，人類真正可直接利用的淡水資源僅約占全球總量的%。由于水資源自身又具有流動性，便使之處在不斷地消耗與補充循環(huán)的過程中，以維持生態(tài)的平衡，而真正直接地供給人類利用的水資源是十分有限的。因此，尋求水的新資源，爭取開發(fā)和利用非液態(tài)的其他形態(tài)水資源，成為當今人類共同追求的目標。

從物理性質(zhì)角度分析，水可分為固態(tài)水、液態(tài)水和氣態(tài)水。其表現(xiàn)在一個大氣壓和0℃時，冰、水和水蒸氣處于二種形態(tài)的平衡狀態(tài)(據(jù)美國亞利桑那州立大學的研究人員最近聲稱，水除了固態(tài)、液態(tài)和氣態(tài)以外，還有玻璃態(tài)。它是一種過冷的液態(tài)，即液態(tài)水在攝氏零度以下不結(jié)冰而保持液態(tài)。液態(tài)的水大約在165飛就可轉(zhuǎn)變?yōu)椴ＡB(tài)，太空中的水蒸氣在星際塵埃等物體的冰冷表面上會形成玻璃態(tài)水)。當在一定的溫度和條件下，以仁狀態(tài)的水則相互轉(zhuǎn)化地球上的水循環(huán)，即通過太陽輻射能的作用，海洋及陸地上的水蒸發(fā)成水蒸氣上升到空中，在其過程中遇冷凝結(jié)便形成降水，降到地面的水又形成地面徑流和地下徑流。這一過程周而復始、無限循環(huán)，維系著水資源的總量平衡。雨循環(huán)運行，年均蒸發(fā)與降雨量在海洋部分為430和390萬億m“。由于分布的不均衡性，海洋每年將蒸發(fā)與降雨的差值送往陸地，形成降雨大于蒸發(fā)，年平均獲得40萬億m“的徑流水量，我國各地的年降水量為62萬億m這是我國水資源補給的主要來源。

自20世紀40年代以來，美國、俄羅斯和以色列等20多個國家，開始了現(xiàn)代人工增雨技術(shù)的研究和推行工作。這項工作即運用探測、催化技術(shù)，以及云和降水數(shù)值模式等技術(shù)，在云中播撒一定的催化劑，促進大雨滴或冰晶的生成，使更多的氣態(tài)水轉(zhuǎn)化為液態(tài)水，或在一定范圍內(nèi)促進大氣的上升運動，使云體增大以得到更多的降水。據(jù)以色列1976一1991年的人工增雨結(jié)果顯示，其技術(shù)獲得r相對增雨6%。我國從1958年起先后在1100多個縣開展了人工增雨作用，充分證實這項技術(shù)的增雨效果?！吨腥A人民共和國國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十個五年計劃綱要》，重視水資源的可持續(xù)利用，提出了積極開展人工增雨的措施由此，個人認為隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展，人們不斷拓寬水資源的研究與應用領域，作為水資源中水文循環(huán)重要組成部分的氣態(tài)水，在當今高新技術(shù)的作用下已愈加普遍地得以開發(fā)和利用，因而我國水資源管理的范圍也應隨之調(diào)整，且納人法制的議事日程，對于氣態(tài)水的開發(fā)利用和管理，特別是對氣態(tài)水產(chǎn)權(quán)的法律保護，應該盡快上升到法律的高度予以規(guī)范和調(diào)整。

3從民法的視角看氣態(tài)水權(quán)與保護

筆者以為，從民法的視角來研究氣態(tài)水權(quán)，關鍵的還是其所有權(quán)和使用權(quán)問題。首先是關于氣態(tài)水的所有權(quán)。1804年《法國民法典》第5料條規(guī)定:“所有權(quán)是對于物絕對無限制地使用、收益及處分的權(quán)力”。我國的對所有權(quán)的定義是指法律所確認的對物質(zhì)資料所享有的占有、使用和處分的權(quán)利。而水資源的所有權(quán)，從形式上看是人們與水資源的關系，但在實質(zhì)上是法律確認和保護的人與人之間對水資源的占有關系，是一種民事法律關系。法學界的學者們對我國水權(quán)的解釋主要有只層意思:其一，水資源屬于國家所有，它說明作為水資源，不能由國家以外的主體享有所有權(quán);其二，農(nóng)村集體經(jīng)濟組織的水塘和由農(nóng)村集體經(jīng)濟組織修建管理的水庫中的水，歸該農(nóng)村集體經(jīng)濟組織使用;其三，國家依法保護單位和個人的水使用權(quán)，只要單位和個人依法開發(fā)利用水資源，其合法權(quán)益就受到法律保護。

水資源所有權(quán)法律關系的構(gòu)成也必須具備主體、內(nèi)容和客體三個要素，水資源所有權(quán)關系必須通過一定的法律事實而有所變更，從而引起所有權(quán)的取得和喪失。從前文論及的水權(quán)法律特性可知，氣態(tài)水的產(chǎn)權(quán)當然也屬水資源產(chǎn)權(quán)范疇。由于產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)一般可界定為私有、共有和公有，因而只要水資源公有法律關系存續(xù)，該氣態(tài)水產(chǎn)權(quán)便具有公有性質(zhì)。這也就是說既然我國水資源所有權(quán)屬于國家，那么氣態(tài)水權(quán)也應屬國家所有，卻不因陸地水蒸發(fā)離開地面而改變其所有權(quán)關系。這里需要特別提出的是依水文氣象學理論，從地表至空中云層這中間屬于大氣對流層，這也就是我們所說的氣態(tài)水層，由此決定一定地域的地表平面垂直上升至空中云層的氣態(tài)水產(chǎn)權(quán)，應當屬于該地域地表水的所有權(quán)人或土地的所有權(quán)人。

另一方面是關于氣態(tài)水的使用權(quán)。所謂使用權(quán)，是指所有人直接(或依法和依約定由非所有人)按照財產(chǎn)的性能和用途加以占有利用的權(quán)利。水的使用權(quán)主要包括水的分配、水的使用和收益等。根據(jù)水的使用權(quán)屬劃分，包括有國家水資源使用權(quán)和集體(個人)水使用權(quán)。根據(jù)人們對用水的需求，一般可劃分為人的基本生活用水、生態(tài)用水、農(nóng)業(yè)用水和經(jīng)濟用水。在水權(quán)的分配方面，有按照流域或地域分水，又有上、下游之間分水或某地域內(nèi)的地表水、地下水、主水、客水、過境水之分。在其他分水方面，還包括水能、水質(zhì)等問題。在水權(quán)的使用收益方面，全面貫徹以下優(yōu)先原則，即在供給各類用水時，優(yōu)先保障人的基本生活用水，以滿足人們生存的必須。在處理上、下游和主客水關系時，優(yōu)先保障水源地和主水在用水配置時，優(yōu)先保障在單位立方米水所產(chǎn)生的經(jīng)濟效益高的地方。由于水的使用權(quán)是有償?shù)模晕覈滤ㄟ€確定獷實行定價有償?shù)脑瓌t。

我國氣態(tài)水的使用權(quán)，也是一種用益物權(quán)，同樣具有占有、使用和收益的物權(quán)法律屬性，體現(xiàn)出明顯的物權(quán)性、他物性以及限制性等法律特征。限于特定的使用和收益日的，氣態(tài)水使用權(quán)的取得，應當確立為由閑家登記核發(fā)使用權(quán)證，或依法以簽訂合同形式確認。而這種使用權(quán)一旦設立，就應受到物權(quán)法律的保護。氣態(tài)水使用權(quán)人在享有氣態(tài)水的占有、使用和收益權(quán)利的同時，還應承擔有償使用、依法按規(guī)定方法和用途使用以及保護氣態(tài)水的義務。與此，我們再從地上權(quán)理論角度透視，源于羅馬法的“地卜”一詞，不僅是指土地的地面，還包括著土地的上空。但我國民法通則尚未明確規(guī)定這種物權(quán)，故使氣態(tài)水使用權(quán)關系也沒有明確歸依于民事法律范疇，這就必然導致我國的水權(quán)制度，雖然逐步形成了基本法與單行法相結(jié)合的格局，也未能使氣態(tài)水領域的管理跨出法律調(diào)整的“真空”。

基于上述分析，筆者提出兩個方面的建議:其一，盡快制定出臺《中華人民共和國物權(quán)法》。由于物權(quán)法是調(diào)整財產(chǎn)關系的基本法律，所以我國水權(quán)包括氣態(tài)水權(quán)的確立，必須依據(jù)和納入國家的整個物權(quán)法律制度，形成與之相適應的系統(tǒng)、配套的法律體