制度-論我國馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度體系之構(gòu)建

PAGEPAGEPAGEi前言馳名商標(biāo)是指在相關(guān)公眾中享有很較高聲譽(yù)的商品標(biāo)示。它是高質(zhì)量的商品和優(yōu)質(zhì)的服務(wù)的信譽(yù)象征，不僅能給企業(yè)帶來廣大的市場和巨大的經(jīng)濟(jì)利益，而且也為社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和民族的振興注入了強(qiáng)力劑。因此，極容易成為不法分子侵犯的目標(biāo)。據(jù)有關(guān)資料顯示，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪已經(jīng)成為聯(lián)合國規(guī)定的17類跨國犯罪中最為嚴(yán)重的犯罪之一，國內(nèi)外許多知名企業(yè)因商標(biāo)侵權(quán)而受到巨額經(jīng)濟(jì)損失的案例也屢見不鮮。因此，世界各國一致認(rèn)為應(yīng)對馳名商標(biāo)予以特殊的保護(hù)?！吨腥A人民共和國商標(biāo)法》、《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》和《中華人民共和國馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》共同構(gòu)成了我國馳名商標(biāo)的保護(hù)體系。我國在馳名商標(biāo)法律保護(hù)方面與國外相比仍有很大的差距?，F(xiàn)根據(jù)我國的立法現(xiàn)狀和國外的立法經(jīng)驗(yàn)提出一些可行性建議,為構(gòu)筑有效的馳名商標(biāo)法律保護(hù)體系作貢獻(xiàn)，期待能進(jìn)一步建立公正有序的市場競爭秩序，維護(hù)企業(yè)和消費(fèi)者的合法權(quán)益，保障我國的經(jīng)濟(jì)持續(xù)穩(wěn)定快速的發(fā)展，以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展形勢。目錄摘要 101.我國馳名商標(biāo)立法保護(hù)制度缺失導(dǎo)致的權(quán)利濫用和權(quán)利沖突 11.1.我國對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)之現(xiàn)狀 11.1.1.我國目前對馳名商標(biāo)保護(hù)的法律規(guī)則及機(jī)制 11.1.2.我國對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度的滯后 21.2馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度的重要意義 32.馳名商標(biāo)特殊保護(hù)的立法與判例之考察及其啟示 32.1.國際公約對馳名商標(biāo)之特殊保護(hù) 32.2.國外立法、判例對我國保護(hù)馳名商標(biāo)的啟示 43.我國馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度的構(gòu)想 53.1.我國有關(guān)馳名商標(biāo)保護(hù)制度的行政法規(guī)和實(shí)踐 53.2.馳名商標(biāo)保護(hù)制度的內(nèi)容設(shè)計(jì) 63.2.1.建立馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)立法 63.2.2.仲裁機(jī)關(guān)對馳名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)應(yīng)當(dāng)明確 73.2.3.擴(kuò)大馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍，加大對侵權(quán)行為的打擊力度 73.2.4.加強(qiáng)對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)的限制 83.2.5.建立對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)的程序 9結(jié)語 10注釋 11參考文獻(xiàn) 12致謝 14太原理工大學(xué)陽泉學(xué)院畢業(yè)論文PAGE14論我國馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度體系之構(gòu)建摘要：馳名商標(biāo)作為企業(yè)競爭和追求的極限，是各國商標(biāo)立法的重頭戲。它給企業(yè)帶來巨大的經(jīng)濟(jì)效益，因此，很容易成為商標(biāo)侵權(quán)的首要目標(biāo)，知名企業(yè)因商標(biāo)侵權(quán)受到的巨額經(jīng)濟(jì)損失的案例也屢見不鮮。隨著我國《商標(biāo)法》、《商標(biāo)法實(shí)施條例》、《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》的出臺(tái)，使我國馳名商標(biāo)保護(hù)體系得到了進(jìn)一步的完善。但仍有商榷之處，建議完善馳名商標(biāo)保護(hù)的內(nèi)容，具體包括建立馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)立法；擴(kuò)大馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍、加大對侵權(quán)行為的打擊力度；加強(qiáng)對馳名商標(biāo)保護(hù)的限制；明確仲裁機(jī)關(guān)對馳名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)及建立對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)程序，以期我國的馳名商標(biāo)保護(hù)制度能早日完善。關(guān)鍵詞：馳名商標(biāo)反淡化保護(hù)馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度馳名商標(biāo)的保護(hù)馳名商標(biāo)的國際保護(hù)1.我國馳名商標(biāo)立法保護(hù)制度缺失導(dǎo)致的權(quán)利濫用和權(quán)利沖突1.1.我國對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)之現(xiàn)狀1.1.1.我國目前對馳名商標(biāo)保護(hù)的法律規(guī)則及機(jī)制我國的馳名商標(biāo)保護(hù)工作始于1992年，1996年國家工商總局《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)暫行規(guī)定》的頒布使我國馳名商標(biāo)的認(rèn)定和管理從此步入法制化、規(guī)范化的軌道，2003年國家工商總局頒布了《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》，該規(guī)定于2003年6月1日實(shí)施，《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)暫行規(guī)定》同時(shí)廢止。2001年10月修正的我國商標(biāo)法第13條、14條和第41條第2款對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)作了規(guī)定。2001年6月26日最高人民法院審判委員會(huì)第1182次會(huì)議通過（自2001年7月24日起施行）的《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，人民法院在審理網(wǎng)絡(luò)域名案件時(shí)，可以對注冊商標(biāo)是否馳名做出認(rèn)定；2002年12月最高人民法院通過的《最高人民法院關(guān)于商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，人民法院在審理商標(biāo)糾紛案件時(shí)，可以對注冊商標(biāo)是否馳名做出認(rèn)定。《商標(biāo)法》及其《商標(biāo)法實(shí)施條例》、《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》和《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》及《最高人民法院關(guān)于商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，共同構(gòu)成了我國現(xiàn)階段馳名商標(biāo)法律保護(hù)體系。從以上規(guī)定和解釋頒布的時(shí)間來看,馳名商標(biāo)的法律保護(hù)實(shí)踐在我國發(fā)展的歷史較短，對馳名商標(biāo)的法律保護(hù)體系也需進(jìn)一步完善。我國法律對國內(nèi)馳名商標(biāo)提供的特殊保護(hù)體現(xiàn)在：在不相同或不相似的商品或服務(wù)上使用與他人馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用；自馳名商標(biāo)認(rèn)定之日起，他人將與該馳名商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)名稱一部分使用，而且可能引起公眾誤認(rèn)的，工商行政管理機(jī)關(guān)不予核準(zhǔn)登記；已經(jīng)登記的，馳名商標(biāo)注冊人可以自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起2年內(nèi)，請求工商管理機(jī)關(guān)予以撤銷；馳名商標(biāo)注冊人可以在該馳名商標(biāo)核定使用的商品及其包裝、裝潢、說明書、廣告等載體上使用“中國馳名商標(biāo)”的文字及其標(biāo)志。1.1.2.我國對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度的滯后我國現(xiàn)行法律對馳名商標(biāo)的保護(hù)的滯后表現(xiàn)在：馳名商標(biāo)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)較低，規(guī)定的比較籠統(tǒng)、不夠具體、操作性不強(qiáng)；對未注冊馳名商標(biāo)的保護(hù)滯后；對搶注我國馳名商標(biāo)的行為未規(guī)定懲罰措施；對侵犯馳名商標(biāo)的違法行為沒有規(guī)定更為嚴(yán)厲的懲罰性原則和措施，打擊力度不夠；在賠償方面沒有采用懲罰性賠償金制度；沒有對馳名商標(biāo)進(jìn)行特殊限制的規(guī)范。在商標(biāo)實(shí)踐中,馳名商標(biāo)保護(hù)存在以下問題:首先，在馳名商標(biāo)認(rèn)定方面,行政認(rèn)定與司法個(gè)案認(rèn)定兩條途徑并行。一些地區(qū)為了使本地馳名商標(biāo)數(shù)量實(shí)現(xiàn)“飛躍”，不惜動(dòng)用政府資源和經(jīng)費(fèi)展開馳名商標(biāo)認(rèn)定攻勢,有的地方對被認(rèn)定為馳名商標(biāo)的企業(yè)實(shí)行幾百萬元獎(jiǎng)勵(lì)的政策，導(dǎo)致在認(rèn)定馳名商標(biāo)方面存在一些不規(guī)范行為，或者變相地演變?yōu)橐环N政府行為，背離了商標(biāo)法保護(hù)馳名商標(biāo)的初衷[1]。在司法個(gè)案認(rèn)定方面,一些商標(biāo)權(quán)人為了達(dá)到認(rèn)定馳名商標(biāo)的目的而不惜制造假被告，或者為了惡意制止競爭對手而先行制造這種馳名商標(biāo)被保護(hù)記錄的侵權(quán)案件，嚴(yán)重扭曲了馳名商標(biāo)保護(hù)的本意，給競爭對手和公眾造成了嚴(yán)重不公，也嚴(yán)重褻瀆了國家司法制度。其次，獲得馳名商標(biāo)的企業(yè)將“中國馳名商標(biāo)”作為一種廣告或變相廣告的行為進(jìn)行商業(yè)宣傳的現(xiàn)象可謂司空見慣，但這些現(xiàn)象是不符合馳名商標(biāo)保護(hù)制度的、對競爭對手極不公平的行為。馳名商標(biāo)本身具有客觀性，評定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)交給消費(fèi)者，而不能被其擁有人當(dāng)成廣告宣傳手段。針對這些問題，建議在商標(biāo)法中原則性規(guī)定馳名商標(biāo)行政認(rèn)定條件和程序，增加司法認(rèn)定內(nèi)容，并對司法認(rèn)定嚴(yán)格限定適用范圍和程序，以避免造假事件的蔓延，規(guī)范馳名商標(biāo)的使用，禁止以馳名商標(biāo)做商業(yè)性廣告。另外，針對馳名商標(biāo)的跨類別擴(kuò)大保護(hù)問題，補(bǔ)充規(guī)定界定擴(kuò)大保護(hù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和認(rèn)定條件、需要考慮的因素，并原則性或列舉性地規(guī)定擴(kuò)大保護(hù)的例外情形，以避免馳名商標(biāo)權(quán)人在特定情形下濫用權(quán)利損害其他競爭對手或非競爭對手的合法權(quán)益。再次，我國現(xiàn)行刑法僅規(guī)定了三個(gè)侵犯馳名商標(biāo)的犯罪罪名，即假冒注冊商標(biāo)罪，銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識(shí)罪。我國現(xiàn)行刑法只對注冊商標(biāo)給予保護(hù)；只保護(hù)商品商標(biāo)；假冒注冊商標(biāo)罪的犯罪構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)過于嚴(yán)格；對于反向假冒商標(biāo)的行為沒有規(guī)定。1.2馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度的重要意義建立馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度是馳名商標(biāo)的特殊本質(zhì)性所決定的。商標(biāo)權(quán)是一種法律設(shè)定的專有權(quán)利,其客體僅僅是一種法律擬制的抽象存在,在物理上并不存在,它表現(xiàn)為一定的信息,商標(biāo)權(quán)人對其無法實(shí)際獨(dú)占和控制,它們可能被無限數(shù)量的人占有,因而商標(biāo)權(quán)人基本上不能通過占有而達(dá)到保護(hù)它們不受侵害的目的[2]?？梢?，商標(biāo)權(quán)的排他效力主要依賴于法律的設(shè)定。因此，國家必須充分考慮馳名商標(biāo)的特殊本質(zhì)和特點(diǎn)，在立法上預(yù)先設(shè)定科學(xué)、全面的特殊保護(hù)措施和充分可行的特別救濟(jì)途徑，以增強(qiáng)馳名商標(biāo)權(quán)的排他效力，切實(shí)維護(hù)國家、商標(biāo)權(quán)人和廣大消費(fèi)者的利益。其次，建立馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度是打擊假冒侵權(quán)、維護(hù)公平競爭的需要。假冒、仿冒他人的馳名商標(biāo)不僅可以省去巨額的市場開拓費(fèi)用，而且能迅速獲得可觀的經(jīng)濟(jì)利益。另外，由于有關(guān)法律對馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的處罰力度不足，使侵權(quán)成本小于所得之力，導(dǎo)致假冒、仿冒馳名商標(biāo)的違法行為屢禁不止，給社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展帶來極大的危害。再次，建立馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度是維護(hù)國家、企業(yè)和消費(fèi)者共同利益的需要。馳名商標(biāo)能給商標(biāo)權(quán)人帶來巨大的市場利益，一旦馳名商標(biāo)被偽劣商品生產(chǎn)者假冒或仿冒，就會(huì)導(dǎo)致市場萎縮甚至最終被擠跨。最后，建立馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度是履行國際義務(wù)的需要。我國已于1985年加入《巴黎公約》，對成員國馳名商標(biāo)給予特殊的法律保護(hù)。同時(shí)，要使我國的名優(yōu)產(chǎn)品能在國際市場上占有相應(yīng)的份額，擴(kuò)大銷售，首先要解決銷售地的法律保護(hù)，特別是工業(yè)產(chǎn)權(quán)中的商標(biāo)保護(hù)制度。2.馳名商標(biāo)特殊保護(hù)的立法與判例之考察及其啟示2.1.國際公約對馳名商標(biāo)之特殊保護(hù)1925年《巴黎公約》第三次修訂的海牙文本中首次出現(xiàn)了有關(guān)馳名商標(biāo)保護(hù)的規(guī)定，但公約并未對馳名商標(biāo)下定義，只是規(guī)定給馳名商標(biāo)以特殊保護(hù)。之后的《TRIPS協(xié)議》在《巴黎公約》的基礎(chǔ)上，對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)問題做了規(guī)定，但要求馳名商標(biāo)必須是注冊商標(biāo)。巴黎公約的現(xiàn)行文本（1967年的斯德哥爾摩外交大會(huì)通過的），對第6條之二的里斯本文本未作任何修改，其規(guī)定為，凡系成員國主管機(jī)關(guān)認(rèn)定的馳名商標(biāo)，應(yīng)禁止他人注冊或使用。已注冊的，5年之內(nèi)應(yīng)允許提出撤銷這種商標(biāo)的請求。如果該注冊是惡意的，則撤銷注冊與禁止惡意使用的請求也不應(yīng)受時(shí)間限制?！栋屠韫s》只保護(hù)注冊的馳名商標(biāo)，它對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)主要體現(xiàn)在：突破了商標(biāo)使用權(quán)的注冊原則和地域原則，即未注冊的馳名商標(biāo)所有人享有禁止他人使用的權(quán)利；拒絕或取消注冊；為馳名商標(biāo)所有人規(guī)定了較長的提出撤銷請求的最低期限及靈活的提出禁止使用商標(biāo)請求的期限。TRIPS協(xié)議對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)體現(xiàn)在：該協(xié)議第16條第2、3款的規(guī)定不僅宣布巴黎公約的特別保護(hù)延及馳名的服務(wù)商標(biāo)，把保護(hù)范圍擴(kuò)大到禁止在不類似的商品或服務(wù)上使用與馳名商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識(shí)，而且對于如何認(rèn)定馳名商標(biāo)也作了原則性的簡單規(guī)定。并且擴(kuò)大了對馳名商標(biāo)的“類別”保護(hù)，極大的突破了傳統(tǒng)的商標(biāo)法理論。在商標(biāo)注冊方面，排除相同、相似的標(biāo)識(shí)在不同種類商品、服務(wù)上的注冊；在商標(biāo)保護(hù)方面，禁止相同、相似的標(biāo)識(shí)，在不同種類商品、服務(wù)上的使用。WIPO《關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù)規(guī)定的聯(lián)合建議》對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)體現(xiàn)在：除馳名商標(biāo)的保護(hù)不要求在有關(guān)國家實(shí)際使用而只需馳名即可（包括促銷產(chǎn)生的知名度），以及關(guān)于馳名商標(biāo)的保護(hù)同樣適用于服務(wù)商標(biāo)以外[3]。它還明確將要求保護(hù)國作為馳名發(fā)生地，將馳名的范圍明確限定在公眾的有關(guān)領(lǐng)域內(nèi)，而且明確提出在認(rèn)定商標(biāo)是否馳名時(shí)可以考慮“與商標(biāo)有關(guān)的價(jià)值”。2.2.國外立法、判例對我國保護(hù)馳名商標(biāo)的啟示德國對馳名商標(biāo)的保護(hù)模式：只有享有較高水平或最廣泛市場知名度的馳名商標(biāo)才能作為著名商標(biāo)取得反淡化保護(hù)[4]。德國還規(guī)定商標(biāo)知名度達(dá)到40%左右，可初步定為馳名。法國對馳名商標(biāo)的保護(hù)是在：發(fā)生侵權(quán)糾紛、權(quán)利沖突或者有必要認(rèn)定某個(gè)商標(biāo)是否為馳名商標(biāo)時(shí)，才有法院或商標(biāo)主管機(jī)關(guān)去認(rèn)定，并不需要認(rèn)定一批馳名商標(biāo)放在那里。法國還規(guī)定商標(biāo)達(dá)到20%的消費(fèi)者知曉，可初步定為馳名。美國則采用絕對保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，即無論商品類別或者服務(wù)類別如何，馳名商標(biāo)所有人都有權(quán)受到反淡化的保護(hù)。日本《商標(biāo)法》第32條及日本特許廳的解釋，在先權(quán)利只是對未申請注冊的周知商標(biāo)的保護(hù)[5]。由此可知，日本對馳名商標(biāo)的保護(hù)也擴(kuò)展到未注冊的馳名商標(biāo)。作為確定商標(biāo)是否馳名的條件，成員國不得要求下列因素：第一，該商標(biāo)已在該成員國中使用，或該商標(biāo)已在該成員國或就該成員國進(jìn)行注冊或提出注冊申請；第二，該商標(biāo)在除該成員國以外的任何管轄范圍馳名，或該商標(biāo)已在除該成員國以外的任何管轄范圍或就該成員國以外的任何管轄范圍內(nèi)進(jìn)行注冊或提出注冊申請；第三，該商標(biāo)為該成員國中的全體公眾熟知[6]?？v觀各國及國際公約對馳名商標(biāo)保護(hù)的實(shí)踐，目前各國法對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)措施主要有以下幾個(gè)方面：對未注冊的馳名商標(biāo)加以保護(hù)；對馳名商標(biāo)實(shí)行跨商品類別的保護(hù)；賦予馳名商標(biāo)權(quán)人特別期限的排他權(quán)；馳名商標(biāo)的注冊可以獲得特別照顧；允許馳名商標(biāo)注冊聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)來擴(kuò)大它的保護(hù)范圍；禁止他人將馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱的一部分使用；對馳名商標(biāo)實(shí)行專薄注冊；對侵犯馳名商標(biāo)的行為給予加重處罰。世界各國對馳名商標(biāo)的保護(hù)，給我國保護(hù)馳名商標(biāo)提供了很好的范本。我國作為發(fā)展中國家，在加入世界貿(mào)易組織后，應(yīng)盡快完善國內(nèi)立法，以保持與世界對馳名商標(biāo)的保護(hù)水平一致，使我國的馳名商標(biāo)在世界各地也能享有同等的保護(hù)，不被他國搶注。2007年11月14日下午，被社會(huì)廣泛關(guān)注的王致和商標(biāo)被德國歐凱公司搶注一案，以王致和集團(tuán)勝訴告終。德國慕尼黑地方法院判決歐凱公司停止使用王致和商標(biāo)，并且依法撤銷了他們的搶注。這是中華老字號(hào)首次在海外維權(quán)中獲得勝訴。隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化的迅猛發(fā)展，中國更多的企業(yè)會(huì)走出國門，走向世界。馳名商標(biāo)引起的糾紛必將日益增多，完善我國的馳名商標(biāo)保護(hù)制度勢在必行。3.我國馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度的構(gòu)想3.1.我國有關(guān)馳名商標(biāo)保護(hù)制度的行政法規(guī)和實(shí)踐在2001年新修訂的《商標(biāo)法》和2002年新頒布的《商標(biāo)法實(shí)施條例》中明確規(guī)定在商標(biāo)注冊、商標(biāo)評審過程中產(chǎn)生爭議時(shí)，有關(guān)當(dāng)事人認(rèn)為其商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)的，可以相應(yīng)向商標(biāo)局或商標(biāo)評審委員會(huì)請求認(rèn)定馳名商標(biāo)。同時(shí)，最高人民法院也頒布了相關(guān)司法解釋，明確了在法定條件下法院認(rèn)定馳名商標(biāo)的界限。2001年7月施行的《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條，2002年10月施行的《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第22條等司法解釋的出臺(tái)，以及2001年上海市高級(jí)人民法院在一起域名注冊與商標(biāo)糾紛訴訟中認(rèn)定“Safeguard”為馳名商標(biāo)，這一首起由高級(jí)法院直接認(rèn)定馳名商標(biāo)的判例的出現(xiàn)[7]，充分表明我國在傳統(tǒng)觀念上的突破，即商標(biāo)權(quán)本質(zhì)上是一種私權(quán)，是一種民事權(quán)益，因此對有關(guān)民事權(quán)益糾紛的解決應(yīng)交由法院在查明事實(shí)、正確適用法律的基礎(chǔ)上作出判決。3.2.馳名商標(biāo)保護(hù)制度的內(nèi)容設(shè)計(jì)3.2.1.建立馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)立法有關(guān)資料顯示，侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪已經(jīng)成為聯(lián)合國規(guī)定的17類跨國犯罪中最為嚴(yán)重的犯罪之一。美國俄勒岡州最高法院在審理WedgwoodHomes,Inc.V.Lund,294F2d377(1983)一案時(shí)，也反對將反淡化法局限在全國著名的商標(biāo)上[8]。歐共體法院也反對以確定百分比的方法來認(rèn)定著名商標(biāo)。關(guān)于“淡化”的概念，在2003年的AdidasSaloman案中，總法務(wù)官Jacobs才明確提到“淡化”概念，并試圖對其解釋，其間還對其歷史和目的作了簡短回顧。Jacobs將“淡化”界定為對“商標(biāo)顯著性的傷害”，并將淡化分為美國所采用的兩種類型：弱化和丑化，還以ROLLSROYCE威士忌為例子，討論了“搭便車”的行為[9]。1996年1月16日，美國總統(tǒng)克林頓簽署了《聯(lián)邦商標(biāo)反淡化法》，世界上第一部商標(biāo)反淡化法誕生[10]。美國也因此成為當(dāng)今世界上對馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)最為完善的國家。淡化是指沖淡或者逐漸減弱消費(fèi)者或者公眾將商標(biāo)與特定的商業(yè)來源之間聯(lián)系起來的能力。淡化行為以馳名商標(biāo)為淡化對象，以使消費(fèi)者誤認(rèn)為馳名商標(biāo)與淡化行為者的商品或服務(wù)等有一定的聯(lián)系，以獲取經(jīng)濟(jì)利益。其結(jié)果是逐漸削弱馳名商標(biāo)在消費(fèi)者中的影響，削弱馳名商標(biāo)標(biāo)識(shí)、區(qū)分商品或服務(wù)的能力。馳名商標(biāo)的淡化包括三個(gè)方面對馳名商標(biāo)的損害：一是以一定的方式丑化有關(guān)的馳名商標(biāo)。二是以一定的方式暗化馳名商標(biāo)。三是以間接的曲解的方式使消費(fèi)者將商標(biāo)誤解為有關(guān)商品的通用名稱[11]。對于在我國確立馳名商標(biāo)保護(hù)范圍時(shí)，是否應(yīng)考慮反淡化以及如何把握商品或者服務(wù)的關(guān)聯(lián)程度的問題，應(yīng)嚴(yán)格把握《商標(biāo)法》第13條關(guān)于馳名商標(biāo)保護(hù)的構(gòu)成要件，以是否容易造成混淆、誤導(dǎo)公眾為原則。商標(biāo)法第13條第1款主要源自巴黎公約，第2款“就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能造成損害的，不予注冊并禁止使用”的規(guī)定，主要源自于TRIPS協(xié)議。特別是第2款中的“誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的”表現(xiàn)在不相同或者不相類似的商品或者服務(wù)上，更多是導(dǎo)致馳名商標(biāo)的顯著性受到剝削、使馳名商標(biāo)在公眾心目中代表唯一、獨(dú)特的商標(biāo)形象降低，這實(shí)質(zhì)就是“淡化”的本質(zhì)。商標(biāo)淡化是指權(quán)利人將與馳名商標(biāo)相同或近似商標(biāo)用于自己的和該馳名商標(biāo)不相同的商品之上，利用馳名商標(biāo)的商業(yè)信譽(yù)推銷自己的商品，從而對該馳名商標(biāo)所承載的商業(yè)信譽(yù)造成損失的行為。商標(biāo)馳名不是反淡化適用的唯一條件，只有那些高度馳名且又具有突出顯著性的商標(biāo)，才有資格獲得反淡化法的保護(hù)。一個(gè)商標(biāo)的顯著性程度是否達(dá)到了反淡化保護(hù)的條件，取決于該商標(biāo)單獨(dú)或抽象使用時(shí)能否使人自然地將該商標(biāo)與其所標(biāo)志的商標(biāo)或者服務(wù)聯(lián)系起來[12]。對于具有極高顯著性、廣為公眾知曉的商標(biāo)，給予高標(biāo)準(zhǔn)、直至反淡化的保護(hù)；對一般馳名的商標(biāo)給予適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)；對于只在部分地區(qū)知名的商標(biāo)，不予以馳名商標(biāo)的保護(hù)。3.2.2.仲裁機(jī)關(guān)對馳名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)應(yīng)當(dāng)明確隨著TRIPS協(xié)議“司法審查”制度的落實(shí)，商標(biāo)權(quán)屬的終局決定權(quán)由行政機(jī)關(guān)不合理壟斷的局面被打破。對馳名商標(biāo)的認(rèn)定，除行政管理機(jī)關(guān)和人民法院外，作為準(zhǔn)司法機(jī)關(guān)的仲裁機(jī)關(guān)也應(yīng)對此有所作為。新的《商標(biāo)法》已經(jīng)允許當(dāng)事人通過司法審查的途徑尋求保護(hù)，雖然未對商標(biāo)糾紛是否可以提交仲裁作明文規(guī)定，但亦未明文禁止。聯(lián)合國《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》第2條規(guī)定“非合同關(guān)系產(chǎn)生或可能產(chǎn)生的糾紛也可通過仲裁解決”，新的商標(biāo)法已經(jīng)允許當(dāng)事人通過司法途徑來尋求保護(hù)，最高人民法院在關(guān)于執(zhí)行《紐約公約》的通知中界定侵權(quán)糾紛屬于“非契約性”的商事糾紛，因此商標(biāo)侵權(quán)糾紛具有可仲裁性。作為準(zhǔn)司法途徑的仲裁方式,在馳名商標(biāo)認(rèn)定方面有獨(dú)特的優(yōu)勢。首先,隨著現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的高度發(fā)展,知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度本身也在不斷發(fā)展,涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的糾紛,馳名商標(biāo)認(rèn)定工作都有愈來愈強(qiáng)的技術(shù)性,而且愈加復(fù)雜。法律具有普遍性,法律往往對個(gè)別問題沒有作出明確、具體、操作性強(qiáng)的規(guī)定，而仲裁員作為行業(yè)的專家,熟悉行業(yè)內(nèi)的慣例，由他們來裁決糾紛不僅可以適用法律的規(guī)定,還可適用更為普遍的行業(yè)習(xí)慣來彌補(bǔ)法律規(guī)定的空白領(lǐng)域。其次,當(dāng)今技術(shù)產(chǎn)品的生命周期已越來越短,決定相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用周期也越來越短。這就要求解決知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛要快速。我國的新商標(biāo)法采用了快速注冊制度,這也在某種程度上反映出知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域要求“快速”這一特點(diǎn),而仲裁實(shí)行一裁終局制,加之糾紛雙方仲裁適用的程序還可根據(jù)意思自治原則具體約定。因此，應(yīng)明確賦予仲裁機(jī)關(guān)對馳名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)。3.2.3.擴(kuò)大馳名商標(biāo)的保護(hù)范圍，加大對侵權(quán)行為的打擊力度針對我國刑法只保護(hù)商品商標(biāo)而未保護(hù)服務(wù)商標(biāo)，并且假冒注冊商標(biāo)罪的犯罪構(gòu)成過于嚴(yán)格的情況，可以將刑法第213條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)罪修改為：“未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種或類似商品或者服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為?！睂σ话闱址格Y名商標(biāo)的行為可以依現(xiàn)行商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則第43條規(guī)定處理，對嚴(yán)重侵犯馳名商標(biāo)構(gòu)成犯罪的，應(yīng)承擔(dān)如下責(zé)任：停止使用、賠償經(jīng)濟(jì)損失；罰金應(yīng)為非法經(jīng)營額50%以下或侵權(quán)所獲利潤5倍以下；對直接責(zé)任人員可處以3萬以下的罰金，法人犯罪可處以10萬元以下罰金。對直接責(zé)任人員，同時(shí)追究相應(yīng)的行政責(zé)任、刑事責(zé)任，刑期應(yīng)定為7年以上[13]。與此同時(shí)在完善馳名商標(biāo)民事保護(hù)方面，應(yīng)提高賠償幅度，對馳名商標(biāo)侵權(quán)行為采取“懲罰性賠償”原則；在行政保護(hù)方面，現(xiàn)有立法所規(guī)定的罰款幅度相對于違法分子實(shí)際所得而言往往是不能相比的，應(yīng)加大行政罰款的額度，以打擊侵害商標(biāo)權(quán)的行為。另外，針對馳名商標(biāo)的域外保護(hù)問題，防止我國馳名商標(biāo)在國外被惡意搶注，應(yīng)積極辦理商標(biāo)的域外確認(rèn)權(quán)手續(xù)。如果我國企業(yè)是向?qū)嵭凶栽瓌t的國家出口商品，那么應(yīng)及時(shí)向該國申請商標(biāo)注冊；如果我國企業(yè)是向?qū)嵭惺褂迷瓌t的國家出口商品，則應(yīng)特別注意保留在該國最早使用我方馳名商標(biāo)的證明材料，如銷售記錄、合同、廣告等原始憑證；而且，也應(yīng)辦理在該國的商標(biāo)注冊申請，這樣可以使商標(biāo)權(quán)的歸屬更加明確。此外，應(yīng)積極運(yùn)用搶注國的國內(nèi)法及相關(guān)國際公約，申請撤銷外商的搶注行為。3.2.4.加強(qiáng)對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)的限制我國商標(biāo)法律法規(guī)僅規(guī)定對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)，而對馳名商標(biāo)進(jìn)行特殊限制的規(guī)定明顯不足，這方面仍有待于完善?？梢詮囊韵聝煞矫婵紤]予以完善：一方面，要禁止和限制馳名商標(biāo)所有權(quán)人的自我淡化行為。馳名商標(biāo)所有人將其自己所擁有的馳名商標(biāo)不經(jīng)任何法定程序任意使用于自己生產(chǎn)的其他商品之上的現(xiàn)象也在一定程度上擾亂了市場秩序，不僅使其馳名商標(biāo)淡化，而且損害了消費(fèi)者的利益。對于這種損人又不利己的行為，法律理應(yīng)作出明確的規(guī)定，加以限制和禁止。另一方面，要嚴(yán)格限制馳名商標(biāo)的許可使用和轉(zhuǎn)讓。商標(biāo)法雖規(guī)定了商品質(zhì)量控制的條款，但對馳名商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓和許可使用并未規(guī)定更為嚴(yán)格的質(zhì)量要求，即對被許可人和受讓人的產(chǎn)品質(zhì)量應(yīng)達(dá)到何種程度未作出規(guī)定，這就導(dǎo)致被許可使用人或受讓人不必經(jīng)過任何的認(rèn)定程序，就能輕而易舉地使其產(chǎn)品享受馳名商標(biāo)的待遇而受到特殊保護(hù)，這顯然不符合市場競爭“優(yōu)勝劣汰”的法則。因此法律應(yīng)作出規(guī)定，嚴(yán)格限制馳名商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓和許可使用，只有受讓人或被許可人的產(chǎn)品質(zhì)量達(dá)到與馳名商標(biāo)商品相當(dāng)?shù)某潭?，轉(zhuǎn)讓合同或許可合同才有效，否則，轉(zhuǎn)讓或許合同應(yīng)確認(rèn)為無效。同時(shí)對馳名商標(biāo)使用許可合同的備案和轉(zhuǎn)讓合同的核準(zhǔn)手續(xù)，也應(yīng)作出更嚴(yán)格的規(guī)定。3.2.5.建立對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)的程序現(xiàn)階段，我國對馳名商標(biāo)的特殊保護(hù)方面仍然與國際法規(guī)有巨大的差距，現(xiàn)行的2003年《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》雖然完善了我國對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)的程序，但它僅僅是國家工商總局制定的部門規(guī)章，效力方面明顯不強(qiáng)，建議由國家工商總局和最高人民法院聯(lián)合制定一個(gè)馳名商標(biāo)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的具體執(zhí)行規(guī)則，如對公眾知曉的程度、持續(xù)的時(shí)間和地理范圍怎么確定等問題確定一個(gè)明確的量化尺度來避免沖突。目前，商標(biāo)局和人民法院對馳名商標(biāo)均應(yīng)有認(rèn)定權(quán)。這是由它們各自的權(quán)限決定的。商標(biāo)局負(fù)責(zé)商標(biāo)的注冊和管理工作，理所當(dāng)然是馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)。而人民法院是我國的審判機(jī)關(guān)，賦予其馳名商標(biāo)的認(rèn)定權(quán)是其職能的需要。只不過二者在認(rèn)定程序、認(rèn)定效力和認(rèn)定方式上有所區(qū)別。在認(rèn)定程序方面，商標(biāo)局采取的是行政程序，而人民法院則使用司法程序；在認(rèn)定效力方面，商標(biāo)局的確認(rèn)是非終局性的，人民法院的確認(rèn)則具有終局效力；在認(rèn)定方式方面,人民法院只能采取“事后認(rèn)定”的方式認(rèn)定,而商標(biāo)局即可采取“事后認(rèn)定”的方式,亦可采取“事前認(rèn)定”的方式認(rèn)定馳名商標(biāo)。我國在審理一般商標(biāo)侵權(quán)糾紛中，適用的是“誰主張誰舉證”的原則。但是，在侵權(quán)或淡化的馳名商標(biāo)糾紛中，馳名商標(biāo)權(quán)人作為原告，只需證明自己的商標(biāo)是馳名商標(biāo)和被告有侵權(quán)或淡化的客觀事實(shí)即可。而被告則要證明自己沒有侵權(quán)或淡化原告馳名商標(biāo)的行為，證明自己的行為對原告的業(yè)務(wù)、聲譽(yù)沒有造成不利影響和損害，沒有使原告的馳名商標(biāo)在市場上的地位削弱；否則，被告就承擔(dān)對自己不利的后果，應(yīng)對自己的侵權(quán)或淡化行為負(fù)責(zé)。其次，一般商標(biāo)侵權(quán)的訴訟時(shí)效為2年。但是，由于淡化行為只有模糊性和淡化行為后的發(fā)生需要一定的時(shí)間，因而，對淡化馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的訴訟時(shí)效應(yīng)適當(dāng)放寬。再次，在眾多的商標(biāo)侵權(quán)案件中，工商行政管理部門或人民法院應(yīng)主動(dòng)、優(yōu)先查處或?qū)徖碛嘘P(guān)馳名商標(biāo)侵權(quán)案件，以及時(shí)保護(hù)馳名商標(biāo)。結(jié)語 馳名商標(biāo)是一種寶貴的無形財(cái)富，能給企業(yè)和國家?guī)砭薮蟮慕?jīng)濟(jì)效益。對內(nèi)可以激勵(lì)企業(yè)推行名牌戰(zhàn)略，實(shí)施名牌工程，提高我國企業(yè)的國際競爭力，鼓勵(lì)企業(yè)進(jìn)行合法競爭，促進(jìn)我國民族工業(yè)的健康發(fā)展；對外有利于創(chuàng)造良好的投資環(huán)境，吸引更多外資，推動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，加強(qiáng)我國參與國際競爭的實(shí)力。目前，我國在保護(hù)馳名商標(biāo)的立法才剛剛起步，還有很長的道路要走，應(yīng)當(dāng)重視借鑒發(fā)達(dá)國家對馳名商標(biāo)保護(hù)的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國的具體情況，加強(qiáng)對馳名商標(biāo)的保護(hù)。在馳名商標(biāo)特殊保護(hù)體系的構(gòu)建方面，應(yīng)盡快建立反淡化保護(hù)立法，以擴(kuò)大保護(hù)范圍及加大保護(hù)力度，同時(shí)也要注意對馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)作必要的限制。反淡化保護(hù)不僅僅局限在商標(biāo)領(lǐng)域，所有可能發(fā)生淡化行為的領(lǐng)域，如商品名稱、商號(hào)等商業(yè)標(biāo)記的使用，都應(yīng)該建立禁止淡化馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)規(guī)范，構(gòu)筑更有效的反淡化保護(hù)法律體系。隨著經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的持續(xù)加快，作為市場主體的企業(yè)更加重視馳名商標(biāo)的積極作用，加大馳名商標(biāo)創(chuàng)立與保護(hù)的力度，充分發(fā)揮其作為無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的巨大潛能，以不斷提高企業(yè)的綜合競爭力建立公正有序的市場競爭秩序，維護(hù)企業(yè)和消費(fèi)者的合法權(quán)益健全的馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度，迎接世界經(jīng)濟(jì)一體化的挑戰(zhàn)。注釋 [1]馮曉青：《商標(biāo)法第三次修改若干問題》，《民商法學(xué)》，2007年8月。[2]郭宇：《我國馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度亟待完善》，《今日中國論壇》，2007年第9期。[3]張俊琴：《德國馳名商標(biāo)保護(hù)制度》，《商標(biāo)通訊》，2005年第9期。[4]張曉梅：《論馳名商標(biāo)的法律保護(hù)》，重慶文理學(xué)院學(xué)報(bào)，2006年第5卷第1期。[5]關(guān)于日本特許廳的解釋，可參見日本特許廳編：《工業(yè)所有權(quán)法逐條解說》第16版，社團(tuán)法人發(fā)明協(xié)會(huì)2001年，第1155頁—1156頁。[6]金多才：《馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度比較研究》，河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2002年第1期。[7]宋寧寧：《論馳名商標(biāo)的保護(hù)》，太原大學(xué)學(xué)報(bào)，2007年3月第8卷第1期。[8]J.ThomasMcMarthy,ProvingaTrademarkHaBeenDiluted:TheoriesofsFacts41Hous.L.Rev.719[9]楊小蘭：《論馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)》,《四川理工學(xué)院學(xué)報(bào)》,2006年10月第21卷第5期。[10]參見毛玉勇：《論馳名商標(biāo)的法律保護(hù)》，《科技資訊》，08年第4期。[11]宋京蕓：《試論馳名商標(biāo)法律保護(hù)機(jī)制的完善》，《經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展》，2007年12月第五卷第12期。[12]黃暉：《馳名商標(biāo)和著名商標(biāo)的法律保護(hù)》，法律出版社2001年版，第53頁。[13]李英：《論馳名商標(biāo)的特殊法律保護(hù)》，商標(biāo)與法，2001年第4期。 參考文獻(xiàn)[1]馮曉青：《商標(biāo)法第三次修改若干問題》，《民商法學(xué)》，2007年8月。[2]郭宇：《我國馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度亟待完善》，《今日中國論壇》，2007年第9期。[3]張俊琴：《德國馳名商標(biāo)保護(hù)制度》，《商標(biāo)通訊》，2005年第9期。[4]張曉梅：《論馳名商標(biāo)的法律保護(hù)》，重慶文理學(xué)院學(xué)報(bào)，2006年第5卷第1期。[5]關(guān)于日本特許廳的解釋：可參見日本特許廳編，《工業(yè)所有權(quán)法逐條解說》第16版，社團(tuán)法人發(fā)明協(xié)會(huì)2001年，第1155頁—1156頁。[6]金多才：《馳名商標(biāo)特殊保護(hù)制度比較研究》，河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)，2002年第1期。[7]宋寧寧：《論馳名商標(biāo)的保護(hù)》，太原大學(xué)學(xué)報(bào)，2007年3月第8卷第1期。[8]J.ThomasMcMarthy,ProvingaTrademarkHaBeenDiluted:TheoriesofsFacts41Hous.L.Rev.719[9]楊小蘭：《論馳名商標(biāo)的反淡化保護(hù)》,《四川理工學(xué)院學(xué)報(bào)》,2006年10月第21卷第5期。[10]參見毛玉勇：《論馳名商標(biāo)的法律保護(hù)》，《科技資訊》，08年第4期。[11]宋京蕓：《試論馳名商標(biāo)法律保護(hù)機(jī)制的完善》，《經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展》，2007年12月第五卷第12期。[12]黃暉：《馳名商標(biāo)和著名商標(biāo)的法律保護(hù)》，法律出版社2001年版，第53頁。[13]李英：《論馳名商標(biāo)的特殊法律保護(hù)》，商標(biāo)與法，2001年第4期。[14]朱蘭萍：《論馳名商標(biāo)的特殊法律保護(hù)》，《北方經(jīng)貿(mào)》，2005年第7期。[15]《對馳名商標(biāo)特殊保護(hù)的若干思考》，5月29日訪問好律師網(wǎng)/。[16]王治軍、姜建興：《論馳名商標(biāo)的特殊法律保護(hù)問題》，2008年5月訪問維普網(wǎng)。[17]劉慧榮、劉琳：《論馳名商標(biāo)的法律保護(hù)》，中共青島市市委黨校