2010-2011學(xué)年第一學(xué)期民訴12

第九節(jié)訴訟第三人一、第三人的概念對(duì)他人之間的訴訟標(biāo)的具有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，或者雖無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)但案件的處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系而參加到正在進(jìn)行的訴訟中去的人。1二、分類(lèi)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人2三、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人（一）概念對(duì)于已經(jīng)開(kāi)始的訴訟，以該訴訟的原、被告為被告提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求而參加訴訟的人。3（二）參加訴訟的根據(jù)1．對(duì)未決案件訴訟標(biāo)的的全部或一部提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求2．主張由于訴訟結(jié)果而使自己的權(quán)利受到損害4（三）參加訴訟的條件和方式1．條件1）對(duì)本訴的當(dāng)事人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的，主張獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)2）所參加的訴訟正在進(jìn)行52．方式——起訴6在訴訟權(quán)利上，享有原告享有的除提出管轄權(quán)異議以外的所有權(quán)利7（四）第三人與必要共同訴訟的區(qū)別教材P1551．爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的不同2．爭(zhēng)議的主體對(duì)象不同3．訴訟地位不同4．訴訟行為效力不同5．參加訴訟方式不同8四、無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（一）法條界定對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的雖然沒(méi)有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但是案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，可以申請(qǐng)參加訴訟或者由人民法院通知他參加訴訟的人。9（二）準(zhǔn)獨(dú)立第三人參加方式——訴或被訴（排除法院依職權(quán)追加）10（三）輔助參加的第三人方式：申請(qǐng)或通知依據(jù)：他人案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系效力：參加11△無(wú)獨(dú)立第三人的權(quán)利：1）可以獨(dú)立行使的一般性的訴訟權(quán)利2）無(wú)權(quán)行使的權(quán)利3）附條件行使的訴訟權(quán)利12△王某與周某簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同，王某將其所居住的房屋賣(mài)給周某，后來(lái)因房屋質(zhì)量發(fā)生糾紛，王某起訴到法院。在法庭開(kāi)庭完畢，休庭準(zhǔn)備判決時(shí)，趙某得知這項(xiàng)訴訟，遂到法院要求參加訴訟，主張王某所賣(mài)房屋是其所有。此時(shí)法院如何處理？A.趙某作為共同訴訟人參加訴訟B.趙某作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟C.趙某作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟D.告知趙某只能另行起訴E.由王某和周某決定趙某是第三人還是要求另行起訴F.趙某可以另行起訴13△上例中，如果王某賣(mài)給周某的房屋是從趙某那里買(mǎi)來(lái)的，此時(shí)周某與王某發(fā)生訴訟，趙某認(rèn)為案件結(jié)果與其有利害關(guān)系。下列說(shuō)法正確的是：A.趙某可以申請(qǐng)參加該訴訟B.趙某參加訴訟后，不能提起反訴C.法院不能判決趙某承擔(dān)法律責(zé)任D.法院可以通知趙某參加訴訟14△王某與李某因合同發(fā)生爭(zhēng)議，王向李住所地法院提起訴訟，要求李履行合同。法院受理后，非合同當(dāng)事人唐某認(rèn)為自己對(duì)原被告之間爭(zhēng)議的合同標(biāo)的物擁有所有權(quán)，要求參加訴訟。參加訴訟后，唐某認(rèn)為受理法院無(wú)管轄權(quán)，便提出管轄權(quán)異議。下列說(shuō)法哪一個(gè)是正確的？A.唐某可以提出管轄異議，因?yàn)樘剖怯歇?dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人B.唐某可以提出管轄異議，因?yàn)楣茌犲e(cuò)誤將損害其實(shí)體權(quán)利C.唐某不能提出管轄異議，因?yàn)樘撇皇潜驹V的當(dāng)事人D.唐某不能提出管轄異議，因?yàn)樘撇皇潜景傅漠?dāng)事人15△家住上海的王甲繼承其父遺產(chǎn)房屋三間，后將其改為鋪面經(jīng)營(yíng)小商品。在北京工作的王乙（王甲之弟）知道此事后，認(rèn)為自己并沒(méi)有放棄繼承權(quán)，故與王甲交涉。王甲對(duì)此不予理睬，王乙便向法院提起訴訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養(yǎng)子，擁有繼承權(quán)，并通過(guò)法定程序以有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的身份參加了訴訟。訴訟中，李某認(rèn)為自己與王氏兩兄弟關(guān)系不錯(cuò)，擔(dān)心打官司會(huì)傷了和氣，便退出了訴訟。不久，李某認(rèn)為退出不妥，又向法院要求參加訴訟。針對(duì)本案的具體情況和訴訟法理論，下列哪一種觀點(diǎn)是正確的？A.作為訴訟參加人，李某不能重復(fù)參加本案訴訟B.根據(jù)誠(chéng)信原則，李某不能再參加本案訴訟C.在最后一次庭審辯論終結(jié)之前，李某均可以參加本案訴訟D.只有在開(kāi)庭審理之前，李某才能再參加本案訴訟16五、可列為第三人的法定情形教材P15917△云霞公司與天倫公司簽訂買(mǎi)賣(mài)鋼材合同，約定云霞公司于2002年5月1日交付給天倫公司100噸鋼材，天倫公司自提貨物，天倫公司5月10之前將貨款100萬(wàn)元?jiǎng)澋皆葡脊編?。結(jié)合下列情形，回答問(wèn)題：1.2002年4月5日，天倫公司將鋼材的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給圣賢公司。至5月1日圣賢公司去提貨時(shí)，云霞公司不交貨。圣賢公司遂以云霞公司為被告起訴，云霞公司抗辯說(shuō)，天倫公司雖然將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給圣賢公司，但是雙方原合同約定由天倫公司預(yù)先交付定金，而天倫公司和圣賢公司都沒(méi)有交付定金5萬(wàn)元，因而其不履行交貨義務(wù)。此時(shí)，天倫公司能否作為第三人參加訴訟？182.2002年4月5日云霞公司經(jīng)天倫公司同意將交付鋼材的債務(wù)轉(zhuǎn)移給圣賢公司。5月1日，圣賢公司拒不交貨，并抗辯說(shuō)合同債務(wù)轉(zhuǎn)移后，其與天倫公司曾約定由天倫公司預(yù)先交付定金5萬(wàn)元，而天倫公司尚未交付定金。因此天倫公司以圣賢公司為被告起訴。本案中，云霞公司是否可以作為第三人參加訴訟？193.2002年4月5日，經(jīng)云霞公司同意，天倫公司將合同債權(quán)債務(wù)全部轉(zhuǎn)移給圣賢公司。圣賢公司將鋼材運(yùn)回后，發(fā)現(xiàn)交付鋼材有一半并非合同約定的A型號(hào)，遂提起訴訟。云霞公司抗辯說(shuō)，其與天倫公司并沒(méi)有就鋼材型號(hào)作出特別的限制，交付A型號(hào)鋼材只是建議條款，因而其交付是符合合同約定的。此時(shí)是否可以將天倫公司列為第三人？20補(bǔ)充：1）反訴中的保證人有保證的債務(wù)合同發(fā)生糾紛，債務(wù)人對(duì)債權(quán)人提起訴訟，債權(quán)人提起反訴的，保證人可以作為第三人參加訴訟（《擔(dān)保法解釋》第127條）212）人民法院審理重婚導(dǎo)致的無(wú)效婚姻案件時(shí)，涉及財(cái)產(chǎn)處理的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許合法婚姻當(dāng)事人作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。（《婚姻法解釋（一）》）22六、不能作為第三人的情形23△云霞公司與天倫公司簽訂買(mǎi)賣(mài)鋼材的合同，由云霞公司交付100噸鋼材給天倫公司。雙方約定，在天倫公司貨款付清之前，鋼材的所有權(quán)不轉(zhuǎn)移。合同簽訂后，天倫公司與圣賢公司簽訂鋼材買(mǎi)賣(mài)合同，由天倫公司賣(mài)給圣賢公司100噸鋼材。履行期間屆至后，云霞公司依約定將貨物交給天倫公司，天倫公司又將鋼材交給圣賢公司。圣賢公司收貨后，發(fā)現(xiàn)鋼材質(zhì)量不符合合同約定，遂以天倫公司為被告起訴。結(jié)合以下情形，回答問(wèn)題：241）經(jīng)庭審調(diào)查發(fā)現(xiàn)，云霞公司的交付不符合約定質(zhì)量，天倫公司立即向云霞公司提出質(zhì)量異議，云霞公司與天倫公司曾在合同中約定合同糾紛由北京市仲裁委員會(huì)仲裁。那么法院可否通知云霞公司作為第三人參加訴訟？252）庭審調(diào)查發(fā)現(xiàn)，云霞公司的交付不符合約定質(zhì)量，但是天倫公司在約定檢驗(yàn)期間內(nèi)未提出質(zhì)量異議。此時(shí)法院可否通知云霞公司作為第三人參加訴訟？263）如果題干中并未因貨物質(zhì)量發(fā)生糾紛，但是因天倫公司未能支付云霞公司的貨款。云霞公司以天倫公司為被告要求其返還貨物并賠償損失。庭審調(diào)查發(fā)現(xiàn)，圣賢公司構(gòu)成善意取得，已經(jīng)取得鋼材的所有權(quán)。此時(shí)法院可否通知圣賢公司作為第三人參加訴訟？27△張某將鄰居李某和李某的父親打傷，李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時(shí)，李某的父親也向法院起訴，對(duì)張某提出索賠請(qǐng)求。法院受理了李某父親的起訴，在征得當(dāng)事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中，李某的父親居于什么訴訟地位？A.必要共同訴訟的共同原告B.有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人C.普通共同訴訟的共同原告D.無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人28△甲有兩子乙和丙，甲死亡后留有住房3間。乙乘丙長(zhǎng)期外出之機(jī)，將3間房屋賣(mài)給丁，后因支付房款發(fā)生糾紛，乙將丁訴至法院。在訴訟過(guò)程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。關(guān)于丙在訴訟中的地位，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.必要的共同原告B.普通的共同原告C.有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人D.無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人29第十節(jié)訴訟代理人一、訴訟代理人概述（一）概念依照代理權(quán)，以當(dāng)事人名義，在法定或授權(quán)的權(quán)限范圍內(nèi)，為當(dāng)事人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。30（二）特征1．具有訴訟行為能力2．在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為3.以被代理人名義，并為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)4．訴訟代理的后果直接歸屬于被代理人5．不得雙方代理6．訴訟地位是相對(duì)獨(dú)立的參加人31（三）種類(lèi)法定訴訟代理人與委托訴訟代理人32（四）民事訴訟代理人與民事代理人、刑事辯護(hù)人的區(qū)別1．與民事代理人的比較332．與刑事訴訟辯護(hù)人的區(qū)別1）產(chǎn)生原因不同2）適用對(duì)象不同3）職責(zé)不同4）參加訴訟的時(shí)間不同5）指定訴訟代理人和指定辯護(hù)人的產(chǎn)生不同34二、法定訴訟代理人（一）概念根據(jù)法律規(guī)定代理無(wú)訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。35（二）特征1．代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)法定2．被代理的對(duì)象特定3．代理人的范圍固定4．代理權(quán)既是權(quán)利，也是義務(wù)36（三）法定訴訟代理人與法定代理人、法定代表人的區(qū)分1．與法定代理人的比較372．與法人的法定代表人的比較相同點(diǎn)：1）兩者的代理權(quán)或代表權(quán)都是根據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生的，而不取決于當(dāng)事人的意志。2）兩者都以被其所代理或代表的當(dāng)事人的名義參加訴訟活動(dòng)，而不是以自己的名義參加訴訟活動(dòng)。3）兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的當(dāng)事人，而不由代理人或代表人承擔(dān)。38不同點(diǎn)：1）產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。2）代理或代表的對(duì)象不同。3）履行職責(zé)的時(shí)間不同。4）法定訴訟代理人不能被其所代理的當(dāng)事人更換；法定代表人可以被其所代表的當(dāng)事人更換。39（四）法定訴訟代理人的確定1．無(wú)訴訟行為能力——監(jiān)護(hù)人是其法定代理人2．事先沒(méi)有——協(xié)商確定——協(xié)商不成——法院指定3．當(dāng)事人沒(méi)有法律規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的——指定有關(guān)的組織（未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)、精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)，擔(dān)任訴訟期間的法定代理人）40（五）代理權(quán)限和訴訟地位1．代理權(quán)限——以不損害當(dāng)事人的合法利益為原則412．訴訟地位與當(dāng)事人類(lèi)似的訴訟地位，相當(dāng)于當(dāng)事人42（六）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅1．法定訴訟代理權(quán)取得432.法定訴訟代理權(quán)消滅的原因1）被代理人具有或者恢復(fù)了民事行為能力2）法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷(xiāo)了監(jiān)護(hù)人的資格3）法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力4）被代理的當(dāng)事人死亡44△周?。?歲）與林?。?歲）游戲，將林小的眼睛嚴(yán)重?fù)p傷。林小的父親林大要求周家賠償林小的醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)共計(jì)6萬(wàn)元。周小的父親周大以周小是未成年人為由拒絕賠償。林家無(wú)奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位的表述哪項(xiàng)是正確的？A.本案原告是林小，其父林大是林小的法定代理人，被告是周小，其父周大是周小的法定代理人B.本案被告是周小、周大C.本案原告是林大，被告是周大D.本案原告是林大和林小45△關(guān)于民事訴訟中的法定代理人，下列哪些選項(xiàng)是正確的？A.法定代理人的被代理人都是無(wú)訴訟行為能力或限制行為能力的人B.法定代理人與訴訟當(dāng)事人在訴訟上具有相同的訴訟地位C.法定代理人在訴訟中所實(shí)施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當(dāng)事人所實(shí)施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果相同D.法定代理人與當(dāng)事人都屬于訴訟參加人的范疇46三、委托訴訟代理人（一）概念接受當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代表人或法定代表人的授權(quán)委托，代為進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。47（二）特點(diǎn)1.訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生2.訴訟代理事項(xiàng)和訴訟代理權(quán)限，除法律有特別規(guī)定外由委托人決定3.代理人和被代理人均有訴訟行為能力48（三）范圍——《民訴法》第58條1.律師2.當(dāng)事人的近親屬3.有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或當(dāng)事人4.經(jīng)法院許可的其他公民49注意：以下人員不能作為委托代理人1）無(wú)民事行為能力人2）限制民事行為能力人3）可能損害被代理人利益的人4）人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人50△甲（原告）與乙（被告）因侵權(quán)發(fā)生糾紛，以下哪些人不可以作為委托代理人？A.周某，甲的哥哥，系受過(guò)刑事處罰的人B.趙某，甲的姐姐，系限制行為能力的人C.劉某，乙的鄰居，系可能損害被代理人利益的人D.朱某，乙的叔叔，系人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人51（四）委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位1.代理權(quán)限在授權(quán)范圍內(nèi)——被代理人承擔(dān)52越權(quán)：1）無(wú)效——自己承擔(dān)責(zé)任2）追認(rèn)——有效53（1）一般授權(quán)——享有純程序性的權(quán)利（2）特別授權(quán)——可代為實(shí)施某些與實(shí)體權(quán)益相關(guān)的訴訟行為54△甲公司拖欠乙公司的貨款而被乙公司訴至法院，乙公司的委托代理律師王某未經(jīng)乙公司特別授權(quán)，有權(quán)實(shí)施下列哪些訴訟行為？A.表示同意甲公司延期1個(gè)月還款B.要求書(shū)記員趙某回避C.陳述案情、出示證據(jù)D.提出管轄權(quán)異議55△鄭某因與某公司發(fā)生合同糾紛，委托馬律師全權(quán)代理訴訟，但未作具體的授權(quán)。此種情況下，馬律師在訴訟中有權(quán)實(shí)施下列哪一行為？A.提出管轄權(quán)異議B.提起反訴C.提起上訴D.部分變更訴訟請(qǐng)求562.訴訟地位——訴訟參加人無(wú)絕對(duì)獨(dú)立地位，只具相對(duì)性57（五）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更和消滅1.取得——《民訴法》第59條一般：書(shū)面的授權(quán)委托書(shū)國(guó)外寄交的授權(quán)委托書(shū)——證明582.變更書(shū)面告知法院，法院通知對(duì)方當(dāng)事人變更前行為效力不受影響593.消滅1）訴訟結(jié)束，代理人已經(jīng)履行完畢訴訟代理職責(zé)2）代理人死亡或者喪失訴訟行為能力3）委托期限屆滿4）被代理人和代理人雙方自動(dòng)解除