第十二講犯罪的特殊形態(tài)課件

第十四講犯罪的特殊形態(tài)案例1、被害人乙或在場的第三人丙揚言認識行為人甲，且稱必將報警將甲移送法辦，甲心生畏懼而停止犯罪行為。定未遂還是定中止？2、甲男在能見度很低法定黃昏，欲搶劫前面一行人乙。但甲對乙使用暴力后，才發(fā)現(xiàn)乙原來是自己的父親。甲的行為是未遂還是中止？3、搶劫犯甲因被害人乙騙稱口袋中空無一文，甲競信以為真，未強加奪取。未遂還是中止？4、甲男以刺刀殺乙女之胸部，當見到乙女受傷，流血不止而昏倒在地后，懊悔不已，為救乙命，打122救護車，送醫(yī)院急救；但是因為救護車超速行駛發(fā)生車禍，乙受撞當場死亡。設如無此車禍，則醫(yī)生之急救可能挽救乙的生命。中止還是未遂？5、甲著手殺害乙，因自己的意思中止，而電話招救護車，準備將乙送往醫(yī)院急救。但在救護車抵達前，乙的妻子丙自己招救護車送乙至醫(yī)院急診而獲救。6、甲在乙的住處安裝一個定時炸彈，欲炸斃乙，后出于自愿中止，就開車奔赴乙的住處，想設法使炸彈不發(fā)生爆炸。但是因為在路上發(fā)生了車禍，而意識昏迷地躺在醫(yī)院接受急診，該炸彈還是炸死了乙。壹、犯罪特殊形態(tài)概述一、犯罪特殊形態(tài)的概念是指在犯罪過程中由于某種原因停止下來所所呈現(xiàn)的狀態(tài)，這種停止不是暫時性的停頓，而是終局性的停止，即該犯罪行為由于某種原因不能繼續(xù)向前發(fā)展。就同一犯罪行為而言，出現(xiàn)了一種犯罪形態(tài)后，不可能再出現(xiàn)另外一種犯罪形態(tài)。即犯罪的既遂、犯罪的預備、犯罪的未遂以及犯罪中止。二、犯罪特殊形態(tài)的特征1、只存在于犯罪過程中，以預備行為為起點，以行為人完成犯罪為終點。犯罪過程以外出現(xiàn)的某種狀態(tài)，不是犯罪故意的形態(tài)。例如，犯意的產(chǎn)生或打消；詐騙既遂后的退贓，也不是一種故意犯罪的形態(tài)。值得注意的是，間接故意的犯罪形態(tài)問題。傳統(tǒng)的觀點認為，間接故意是放任結(jié)果的發(fā)生，所以不可能有犯罪的預備、未遂和中止。但是間接故意的可罰性未必是以結(jié)果的必然出現(xiàn)為根據(jù)的。所以間接故意至少存在著未遂。例如，臺灣的案例。妻子落入水中，丈夫袖手旁觀，妻子被鍛煉身體的人救起。理由是：首先，從主觀上來說，放任并不是一種價值中立的心態(tài)，而是對法益的一種漠視與背反；其次，行為人如果放任危害結(jié)果的發(fā)生，而實際上沒有發(fā)生，是否定罪？第三，在共同犯罪中，直接故意犯罪人可以與間接故意犯罪人成立共同犯罪，在共同犯罪未遂的情況下，沒有理由僅處罰直接故意犯罪人而不處罰間接故意犯罪人。二、犯罪的特殊形態(tài)與犯罪構(gòu)成的關系。行為符合犯罪構(gòu)成是行為成立犯罪的唯一依據(jù)。但這里的犯罪構(gòu)成并不是指基本的犯罪構(gòu)成，而是包括修正的犯罪構(gòu)成。在刑法分則中，各種具體的構(gòu)成要件稱為基本的構(gòu)成要件?；镜臉?gòu)成大體上是關于既遂犯而且是單獨犯的。相對與此，被修正的構(gòu)成要件是以基本的構(gòu)成要件為前提，按照行為的發(fā)展階段或者復數(shù)行為人的參與形態(tài)，在總則中設立應該修正的一般規(guī)定，包括預備犯、中止犯、未遂犯以及共犯的構(gòu)成要件。

三、犯罪特殊形態(tài)的立法與實踐1、立法原則上處罰犯罪預備、未遂與中止。2、實踐中只是例外地處罰犯罪預備、未遂與中止。3、如何適用刑法關于犯罪形態(tài)的規(guī)定：（1）犯罪性質(zhì)嚴重的應當以犯罪的特殊形態(tài)論處；（2）犯罪性質(zhì)一般的，只有情節(jié)嚴重的時候，才能以犯罪論處；例如盜竊、詐騙。（3）犯罪性質(zhì)輕微的，一般不以犯罪論處。例如非法侵入住宅罪、侮辱罪、誹謗罪等第二節(jié)、犯罪預備一、犯罪預備的概念和特征刑法第22條第1款規(guī)定：為了犯罪，準備工具、制造條件的，是犯罪預備。犯罪預備，是指為了實行犯罪，準備工具、制造條件，但由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的形態(tài)。特征：（一）主觀上是為了實行犯罪預備行為是為實行行為服務的。為預備行為實施的準備行為不能認定為犯罪預備。如果犯罪預備行為的“預備行為”屬于合法的，例如為了殺人，掙錢買槍，掙錢行為是合法行為，不能認定為犯罪預備行為。如果犯罪預備行為的“預備行為”屬于犯罪行為，則根據(jù)實行行為吸收預備行為的原則，以實行行為定罪處罰?？梢哉f對于這種預備行為的預備行為，根據(jù)其自身的性質(zhì)來確定。為了實現(xiàn)犯罪也不是一種獨立的罪過形式，行為人具有明確的犯罪故意。（二）客觀上實施了犯罪預備行為——準備工具、制造條件。制造條件表現(xiàn)為：（1）制造實行犯罪的客觀條件；（2）創(chuàng)造實行犯罪的主體條件；尋找、勾結(jié)犯罪同伙；（3）制造實行犯罪的主觀條件：商議實行犯罪的計劃；（三）事實上未能著手實行犯罪：包括犯罪預備行為實施終了和未實施終了兩種情況。（四）未能著手實行犯罪是由于犯罪分子意志以外的原因。盡管刑法沒有說犯罪預備必須是基于犯罪分子意志以外的原因停止下來，但是刑法規(guī)定了犯罪中止。如果行為人自動中止了犯罪行為或者自動不著手實行犯罪，則屬于犯罪中止。二、犯罪預備行為與犯意表示的區(qū)別犯意表示是將真實的犯罪意圖表現(xiàn)于外部的行為，是一種單純意思流露。注意與創(chuàng)造主體條件和主觀條件的犯罪預備的區(qū)別。三、預備犯的刑事責任可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。第三節(jié)、犯罪未遂一、刑法關于犯罪未遂的規(guī)定T23第1款：已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。結(jié)果責任時代，只處罰出現(xiàn)了危害結(jié)果的行為。所以，一方面是客觀歸罪，另一方面是不處罰未遂的。責任主義興起在犯罪論領域的影響，帶來了兩個方面的變化，第一是，不再僅僅根據(jù)危害結(jié)果來進行歸罪，而是要求具有故意、過失等條件；另一方面也處罰沒有發(fā)生結(jié)果的未遂犯，這說明，未遂犯的興起是與責任主義，即行為人的主觀方面是分不開的。二、犯罪未遂的處罰根據(jù)有關未遂犯處罰的根據(jù)，刑法理論上主要存在著三種學說：（一）客觀未遂論早期的學說。認為未遂犯之刑罰理由在于未遂行為對于構(gòu)成要件所保護的法益造成了客觀危險；即使存在犯罪的意思，但如果沒有發(fā)生法益侵害的客觀危險，也不能作為未遂犯處罰。這種主張與犯罪的本質(zhì)是侵害法益的立場是一脈相承的。處罰上是必減主義。（二）主觀未遂論認為未遂犯之刑罰理由在于行為人以其未遂行為顯露其主觀上之法敵對意思，所以處罰未遂行為之關鍵點，并不在于行為對構(gòu)成要件所保護的行為客體的事實危險，而是行為人以其行為表露其主觀心態(tài)上對法律的敵對性，因而形成行為的不法。主觀論承認不能犯未遂的可罰性。處罰上相同主義。迷信犯的案例。（三）主觀與客觀混合未遂理論通說采用這種理論。該理論又稱為印象理論，以主觀未遂論為出發(fā)點，并輔之以客觀未遂理論的見解而成。認為未遂犯的可罰性在于行為人以未遂行為顯示其與法律規(guī)范相違背的意思，這種客觀可見的未遂行為，因為足以震驚社會大眾對法律的信賴，而破壞法律的確實安定性與法律秩序，所以具有懲罰性。依據(jù)這種理論，認為并非所有出于主觀犯意的未遂行為，都具有刑罰性，而應該加以刑罰制裁的未遂行為，是征表主觀犯意的客觀行為，足以令社會大眾感到不安，法律若對之不加以制裁，則足以危害法律之確實安定性與法律秩序，所以，有必要加以刑罰制裁。教材的觀點：客觀的未遂論。1、首先刑法的目的是為了保護法益，犯罪的本質(zhì)是侵害法益。這就足以否認主觀的未遂論。2、其次，盡管從立法的角度來看，似乎所有的故意犯罪都可以處罰未遂，但事實上絕大多數(shù)犯罪的未遂都沒有作為犯罪來處罰。3、司法實踐對于著手的認定堅持了客觀的立場。4、在處罰上，并沒有采取同等處罰的立場。“可以”事實上是一種立法的傾向性意見。教材認為：未遂犯處罰的根據(jù)在于作為結(jié)果的客觀危險，即行為所造成的客觀危險狀態(tài)。三、未遂犯之成立要件根據(jù)刑法第23條第1款的規(guī)定，未遂犯的成立要件有：1、已經(jīng)著手實行犯罪；2、犯罪沒有得逞；3、犯罪沒有得逞的原因在于犯罪分子意志以外的原因。（一）、已經(jīng)著手實行犯罪著手標志著犯罪行為已經(jīng)由預備階段轉(zhuǎn)為實行階段。行為人必須開始實行構(gòu)成要件行為，才有成立未遂犯的可能。否則，有可能只成立犯罪的預備。關于何謂“著手”，主要介紹兩種觀點：1、刑法理論的傳統(tǒng)觀點認為，所謂著手，就是開始實行刑法分則所規(guī)定的某一構(gòu)成客觀要件的行為。但這一觀點受到的批判是：（1）這一觀點并沒有從實質(zhì)上說明什么行為才是符合刑法分則規(guī)定的構(gòu)成要件的行為，也就沒有說明什么是著手。例如，掏槍、瞄準、射擊，哪一個時點是開始實施符合故意殺人罪構(gòu)成要件的行為，該觀點無法獨立進行判斷。（2）根據(jù)這種觀點，會使著手的認定提前。例如，故意造成財產(chǎn)損失或者殺害被保險人的保險事故騙取保險金的著手的認定。2、教材的觀點：（1）侵害法益的危險達到緊迫程度時，才是實行行為的著手。例如，郵寄毒品的著手認定，有寄送主義與到達主義之分。所以教材上說，未遂犯都是具體的危險犯。（2）何種行為具有侵害法益的緊迫危險，應該根據(jù)不同犯罪、不同案件的具體情況綜合考慮。例如，偽造文書去詐騙中的偽造文書的行為。3、幾種類型的犯罪的著手（1）隔離犯的著手：甲趁乙不在家，往乙的茶杯里放毒藥；或者郵寄爆炸物的情形。（2）間接正犯的著手：甲教唆自己未滿十六周歲的小孩去盜竊。以小孩開始實施盜竊行為為著手，而不是教唆行為。（3）原因自由行為的著手：以行為人實施結(jié)果行為、造成了危險結(jié)果時為著手。（4）、不真正不作為犯的著手：不履行義務的行為導致法益產(chǎn)生了緊迫危險（危險結(jié)果）時，是不真正不作為犯的著手。（二）犯罪沒有得逞犯罪未得逞是犯罪未遂與犯罪既遂的分水嶺。行為人著手實行的行為必須還沒有達到既遂的階段，才可能成立未遂犯。所以，未得逞是一個消極的判斷。如果一個犯罪行為已經(jīng)著手但是沒有既遂、中止，就是未遂。所有關于未得逞的觀點只是具有一般的意義，對于疑難的案件沒有實質(zhì)意義。例如，通說認為，所謂未得逞，就是行為還沒有完全實現(xiàn)所有的客觀不法構(gòu)成要件要素，包括成文的構(gòu)成要件要素，還包括一些不成文的構(gòu)成要件要素，例如因果關系。以盜竊罪、放火罪的既未遂為例，說明這一定義的空洞性。教材上的表述為：犯罪未得逞，一般是指沒有發(fā)生行為人所希望或者放任的、行為性質(zhì)所決定的侵害結(jié)果。（三）未得逞是犯罪分子意志以外的原因這是犯罪未遂與犯罪中止的區(qū)別。犯罪分子意志以外的原因是指違背犯罪分子意志的因素，包括客觀上使犯罪不可能的既遂，或者使犯罪分子認為不可能既遂從而被迫停止犯罪的原因。非自愿性或自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，就屬于犯罪人意志以外的原因。在犯罪未遂中，犯罪未得逞是違背犯罪分子的本意的。包括三種情形：第一是抑制犯罪意志的原因；因為某種事實使得行為人認為自己客觀上已經(jīng)不可能繼續(xù)實行犯罪，從而被迫停止犯罪。例如警察抓小偷，警察的腳步聲使犯罪人覺得不可能。但是如果這種腳步聲是假的，如何定性？第二是抑制犯罪行為的原因；因為某種原因，使行為在客觀上不可能繼續(xù)實施；第三是抑制犯罪結(jié)果的原因。行為人將自己認為應當實行的行為實行終了，但某種情況卻阻止了結(jié)果的發(fā)生。例如，殺人，被害人后來被救起。案例分析：1、甲想潛入乙的住宅行竊，而下手毒死乙家看門的狗。是否著手？2、慣犯甲想侵入住宅行竊，剛進乙的家門，被抓住。預備還是未遂？三、犯罪未遂的成立范圍（一）結(jié)果犯與結(jié)果加重犯1、結(jié)果犯。故意犯罪的結(jié)果犯原則上都有未遂的可能。但是實踐中只處罰犯罪性質(zhì)嚴重的未遂、情節(jié)嚴重的未遂。結(jié)果犯的未得逞，是指法定的犯罪結(jié)果還沒有發(fā)生。例如，故意殺人，盜竊等2、結(jié)果加重犯結(jié)果加重犯存在著未遂。司法解釋也肯定結(jié)果加重犯未遂的可罰性以及量刑的幅度。存在著兩種情形：（1）基本犯既遂，加重犯未遂。例如搶劫殺人。按照結(jié)果加重犯的量刑幅度以及總則關于未遂的規(guī)定量刑。（2）基本犯未遂，加重犯既遂。例如，致被害人重傷后，尚未能強奸的。也按照上述原則處理。（二）行為犯行為犯是指只要實施了刑法分則所規(guī)定的某種實行行為，就構(gòu)成犯罪既遂的犯罪。聯(lián)系法益侵害的立場，認為行為犯只是將行為作為構(gòu)成要件要素，沒有將結(jié)果的發(fā)生作為構(gòu)成要件要素，因而只是處罰行為本身的觀點是不妥當?shù)?。行為所造成的法益侵害或者危險這種意義上的結(jié)果仍然是成立犯罪所必須的。例如，生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪、偽證罪、非法侵入住宅罪（存在著抽象的危險）。行為犯也存在著犯罪的未遂。在實行行為未實行終了的情況下，行為犯有未遂的可能。（三）不作為犯不管是真正的不作為犯，還是不真正的不作為犯，因為作為義務的產(chǎn)生時間，與實施違法作為義務的不作為時間，并不是完全相同，所以存在著未遂犯。四、犯罪未遂的類型（一）實行終了的未遂與未實行終了的未遂這是以實行行為是否實行終了為標準所作的劃分。通說認為，實行終了的未遂是指犯罪人已經(jīng)將他認為達到既遂所必須的全部行為實行終了，但由于意志以外的原因未得逞。未實行終了的未遂，是指由于意志以外的原因，使得行為人未能將他認為達到既遂所必須的全部行為實行終了，因而未得逞。實行終了的行為是指實行行為，而不是事后的非構(gòu)成要件的行為，例如碎尸或?qū)⒈I竊來的財物毀壞等。（二）未造成任何危害結(jié)果的未遂與造成了一定危害結(jié)果的未遂。這種結(jié)果并不是符合構(gòu)成要件的結(jié)果。例如入室搶劫，未搶劫到財物，卻將他人的貴重玻璃門毀壞。

（三）能犯未遂與不能犯未遂。以犯罪行為本身能否既遂為標準所作的劃分。行為本身可能達到既遂，但由于犯罪分子意志以外的原因未得逞；不能犯未遂是指行為本身就不可能既遂而未得逞。五、未遂犯與不可罰的不能犯（一）不能犯的概念所謂不能犯是指行為在本質(zhì)上缺乏實現(xiàn)犯罪的危險性，所以不可能成立犯罪。不能犯與未遂犯的主要區(qū)別在于未遂犯具有法益的緊迫危險性，而不能犯不可能導致法益侵害。由于不能原因的不同，不能犯包括主體不能、客體不能與手段不能。1、主體不能。是指行為人不符合構(gòu)成要件中的主體要件，而誤以為自己具備身份犯所具備的資格或條件，實行構(gòu)成要件行為所成立的不能未遂。這種不能犯主要存在于身份犯之中。例如，甲男不知其分居而住在北京的妻子已經(jīng)在一起車禍中喪生，而于另外一女子再婚；再如，不具備公務員身份的甲，例如事務官以為自己是公務員，而受賄。2、客體不能（對象不能）是指行為人著手實行對根本不存在的行為客體的行為所成立的不能未遂。例如，誤將尸體當作熟睡的人而予以殺害；往甲的屋子射擊，而欲致人于死地，但甲剛好外出；甲不知財物的所有人乙已經(jīng)舍棄了對物的持有支配關系，而著手實行竊取該財物的行為。3、手段不能。是指行為人雖然已經(jīng)著手實行構(gòu)成要件的行為，但其所采用的行為手段并無可能完全實現(xiàn)構(gòu)成要件的不能未遂。例如，用射程只有200米的手槍射擊位于250米的人；甲用未裝子彈的手槍，瞄準仇人乙的頭部，而要將乙射死。

（二）未遂犯與不可罰的不能犯的區(qū)分1、抽象的危險說行為人誤以為自己的手段可能產(chǎn)生侵害結(jié)果，事實上其手段不可能產(chǎn)生侵害結(jié)果時，成立未遂犯。行為人誤認為犯罪客體存在，以致實施了危險行為的，成立未遂犯。這是我國刑法理論的傳統(tǒng)觀點。不足：第一，過于注重主觀惡意，而沒有考慮行為在客觀上是否侵害了法益，導致不可能侵害法益的行為也成立犯罪的未遂。第二，傳統(tǒng)觀點認為迷信犯不具有可罰性，卻肯定一般的不能犯具有可罰性，這在邏輯上具有矛盾。2、教材的觀點：（1）客觀上實施的行為具有侵害法益的緊迫危險時，才能認定為未遂。（2）以行為時存在的所有客觀事實為基礎，站在行為時，根據(jù)客觀的因果的因果法則進行判斷。A要將行為時存在的所有客觀事實作為判斷的資料，而不是以行為人計劃的內(nèi)容作為判斷資料。例如，手段不能的情形：誤將白糖當作毒藥；誤將尸體當作活人。B對客觀事實進行一定程度的抽象，并站在行為時進行判斷，而不是事后判斷。例如，甲向站著的乙射擊。就在甲摳動扳機之時，乙突然坐下。子彈沒有打中乙。如果不對案件事實進行一定程度的抽象，且進行事后判斷，甲的行為是不可罰的事后行為。但是如果將案件事實抽象為甲向乙的開槍射擊，并以行為時的情況來判斷，甲的行為具有緊迫的法益侵害性。所以，甲的行為應該是犯罪未遂。C對沒有發(fā)生侵害結(jié)果的原因進行分析，考察具備何種因素時會發(fā)生侵害結(jié)果，在行為當時具備這種要素的可能性。如果可能性較大的時候，可以成立犯罪的未遂；如果可能性很小的時候，則不能認定為犯罪未遂。例如，甲攔路搶劫，乙身無分文。侵害結(jié)果雖然沒有發(fā)生，但是行為人隨身攜帶財物的可能性還是很大的，所以仍然成立犯罪的未遂。甲向乙的茶杯投放極少量的毒藥。D應當根據(jù)客觀的因果法則，而不能根據(jù)一般人的觀念判斷危險的有無。例如，甲用某種草藥長期煮水給乙喝，即使行為人和一般人都認為喝了那種草藥湯會死亡，但是只要根據(jù)科學的因果法則，甲的行為不可能導致乙死亡的，甲的行為就不成立未遂犯。六、未遂犯與誤想犯（幻覺犯）的區(qū)別誤想犯（幻覺犯），是指行為人因為誤解法律而誤認為其行為屬于法律應該加以處罰的行為，幻覺犯又包括三種情況：第一，行為人因為誤解法律規(guī)范，而誤以為其行為是抵觸法律規(guī)范的行為，可是事實上，卻非法律規(guī)定為處罰的行為。例如，同性戀、非法同居；第二，因為誤解犯罪阻卻事由，誤以為本來具有犯罪阻卻事由的行為具有刑罰懲罰性；例如正當防衛(wèi)，以為只是對人身法益的侵害才可以進行正當防衛(wèi)；第三、對構(gòu)成要件的理解發(fā)生的錯誤，將不受處罰的行為理解為犯罪。例如仿冒私人的文書簽字，在我國就不成立犯罪。由于可罰性的范圍或界線在于法律的規(guī)定，而不在于行為人的想象，所以上述三種誤想犯均不構(gòu)成犯罪。七、未遂的處罰原則：可以比照既遂犯從輕、減輕處罰。第四節(jié)犯罪中止一、犯罪中止的概念1、刑法第24條第1款的規(guī)定與概念；2、犯罪中止的兩種情形：一是未實行終了的中止，即預備階段或?qū)嵭行袨檫€沒有實行終了的犯罪過程中自動放棄犯罪；二是實行終了的中止，即在實行行為終了的情況下自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生。二、犯罪中止的特征（一）中止的時間性中止必須發(fā)生在犯罪過程中，即開