中 國(guó) 司 法 制 度

中國(guó)司法制度主講：胡春華第一章司法制度總論

每個(gè)國(guó)家都有三種權(quán)力,即立法權(quán)力、關(guān)于國(guó)際事項(xiàng)的行政權(quán)力、有關(guān)民事法規(guī)事項(xiàng)的行政權(quán)力。我們將后者稱(chēng)為司法權(quán)力,而第二種權(quán)力那么簡(jiǎn)稱(chēng)為國(guó)家的行政權(quán)力。司法權(quán)就是懲罰犯罪和裁決私人訟爭(zhēng)的權(quán)力,而行政權(quán)那么是執(zhí)行立法機(jī)關(guān)的意志、維護(hù)公共平安、派遣和接受外交使節(jié)、防御外國(guó)侵略的權(quán)力。——【法】孟德斯鳩著:?論法的精神?如果司法權(quán)不同行政權(quán)和立法權(quán)分立,自由也就不存在了。如果司法權(quán)和立法權(quán)合二為一,那么將對(duì)公民的生命和自由施行專(zhuān)斷,因?yàn)榉ü倬褪橇⒎ㄕ?如果司法權(quán)和行政權(quán)合二為一,法官便將擁有壓迫者的力量。如果同一個(gè)人或是由重要人物、貴族或平民組成的同一個(gè)機(jī)構(gòu)行使這三種權(quán)力,即制定法律權(quán)、執(zhí)行公共決策權(quán)和裁判私人犯罪或爭(zhēng)訟權(quán),那么一切便都完了。而且,從事物的性質(zhì)來(lái)說(shuō),要防止濫用權(quán)力,就必須以權(quán)力約束權(quán)力?！痉ā棵系滤锅F著:?論法的精神?資產(chǎn)階級(jí)在革命取得勝利后,按照孟德斯鳩的“三權(quán)分立〞學(xué)說(shuō)建立起資本主義的政治體制,設(shè)立議會(huì)、總統(tǒng)(內(nèi)閣)、法院分別行使立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán),并使之互相制約,以到達(dá)國(guó)家權(quán)力的平衡。因此,在實(shí)行三權(quán)分立的國(guó)家,司法是與立法、行政相對(duì)應(yīng)的一項(xiàng)國(guó)家活動(dòng),即國(guó)家適用法律解決糾紛的活動(dòng)。在這些國(guó)家,所謂司法就是審判,相應(yīng)地,司法權(quán)就是審判權(quán),司法機(jī)關(guān)也就僅指法院。至于檢察權(quán),那么是作為行政權(quán)的一局部,因而檢察機(jī)關(guān)隸屬于政府行政系統(tǒng)。如在美國(guó),檢察機(jī)關(guān)和司法行政機(jī)關(guān)合二為一,聯(lián)邦總檢察長(zhǎng)即為司法部長(zhǎng);在法國(guó)和德國(guó),其檢察機(jī)關(guān)雖然附設(shè)于法院,但受政府司法行政機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)和指揮；在日本,其檢察機(jī)關(guān)雖獨(dú)立設(shè)置,但仍受法務(wù)大臣的一般領(lǐng)導(dǎo)。前蘇聯(lián)、東歐各國(guó)的檢察機(jī)關(guān)是國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān),其檢察權(quán)不僅包括對(duì)案件的偵查權(quán)、起訴權(quán),而且包括廣泛的法律監(jiān)督權(quán),即檢察機(jī)關(guān)對(duì)所有國(guó)家機(jī)關(guān)、公務(wù)人員、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和公民個(gè)人是否執(zhí)行和遵守法實(shí)行監(jiān)督,且實(shí)行集中統(tǒng)一的垂直領(lǐng)導(dǎo),不受地方國(guó)家機(jī)關(guān)的干預(yù)。

前蘇聯(lián)解體以后,俄羅斯等獨(dú)聯(lián)體國(guó)家開(kāi)始學(xué)習(xí)西方,在政治體制上搞三權(quán)分立,由國(guó)家杜馬行使立法權(quán),總統(tǒng)、總理行使行政權(quán)。至于司法權(quán),雖然在法律上仍然由審判權(quán)和檢察權(quán)共同構(gòu)成,但是審判權(quán)與檢察權(quán)的內(nèi)容發(fā)生了很大的變化。審判權(quán)的范圍比過(guò)去擴(kuò)大,成立了專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)監(jiān)督憲法實(shí)施的憲法法院,并且對(duì)審判活動(dòng)的監(jiān)督權(quán)集中在最高法院和上級(jí)法院;檢察權(quán)的范圍比過(guò)去縮小,不再包括廣泛的法律監(jiān)督。我國(guó)的司法制度

在我國(guó),人民代表大會(huì)是國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān),各級(jí)行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)都由同級(jí)人民代表大會(huì)產(chǎn)生,對(duì)它負(fù)責(zé),受它監(jiān)督。根據(jù)憲法、人民法院組去和人民檢察院組織法的規(guī)定,人民法院是國(guó)家審判機(jī)關(guān),行使審判權(quán);人民檢察院是國(guó)家法律監(jiān)督機(jī)關(guān),行使檢察權(quán),它們共同構(gòu)成我國(guó)的司法機(jī)關(guān)。

此外,仲裁機(jī)構(gòu)是國(guó)家設(shè)立的裁決經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易及財(cái)產(chǎn)糾紛的機(jī)構(gòu),其活動(dòng)具有一定的司法性或準(zhǔn)司法性質(zhì),亦應(yīng)列人司法的范圍。一、司法的概念

我國(guó)的司法是指人民法院和人民檢察院依照法定的職權(quán)和程序適用法律處理訴訟案件的專(zhuān)門(mén)活動(dòng)，具體包括人民法院對(duì)刑事案件、民事案件、行政案件的審判活動(dòng)以及人民檢察院在刑事案件、民事案件、行政案件中的檢察活動(dòng)。二、司法制度的概念和范圍司法制度有狹義和廣義之分。狹義的司法制度,在實(shí)行三權(quán)分立的國(guó)家是指審判制度，在我國(guó)那么是指審判制度和檢察制度。廣義的司法制度除審判制度和檢察制度外,還應(yīng)包括偵查制度、監(jiān)獄制度、執(zhí)行制度、仲裁制度、法律援助制度、律師制度、公證制度、人民調(diào)解制度。三、司法制度的產(chǎn)生與開(kāi)展四、司法制度的根本范疇1、司法公正2、司法效率3、司法獨(dú)立4、司法職業(yè)化〔一〕司法公正1、法律公正與司法公正

法律公正是由兩個(gè)方面組成的。其一是法律制定上的公正，可以稱(chēng)為立法公正；其二是法律實(shí)施中的公正，包括執(zhí)法公正和司法公正。廣義的執(zhí)法可以包括司法；而廣義的司法活動(dòng)也可以包括大局部執(zhí)法活動(dòng)，可以包括法官、檢察官、警察等司法人員的執(zhí)法活動(dòng)。但是狹義的執(zhí)法那么不包括司法；狹義的司法活動(dòng)那么僅指法院的審判活動(dòng)。2、司法公正的含義

司法公正，其根本內(nèi)涵就是要在司法活動(dòng)的過(guò)程和結(jié)果中堅(jiān)持和表達(dá)公平與正義的原那么。司法公正既要求法院的審判過(guò)程遵循平等和正當(dāng)?shù)脑敲?，也要求法院的審判結(jié)果表達(dá)公平和正義的精神。前者可以稱(chēng)為程序公正，后者可以稱(chēng)為實(shí)體公正。它們共同構(gòu)成了司法公正的根本內(nèi)容3、司法公正的目標(biāo)和保障：實(shí)體公正與程序公正

〔1〕實(shí)體公正和程序公正之間的辯證關(guān)系A(chǔ).實(shí)體公正和程序公正是統(tǒng)一于司法公正的兩個(gè)方面，二者是相輔相成的；B.實(shí)體公正和程序公正是司法公正的兩個(gè)相互區(qū)別的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)體公正不等于程序公正，程序公正也不等于實(shí)體公正；堅(jiān)持程序公正并不必然導(dǎo)致實(shí)體公正，獲得實(shí)體公正也不必須遵循程序公正。C.實(shí)體公正和程序公正在許多情況下不僅是相互區(qū)別的，而且是相互對(duì)立、相互沖突的，追求實(shí)體公正就可能傷害程序公正，而堅(jiān)持程序公正又可能犧牲實(shí)體公正?！?〕如何處理二者之間的關(guān)系A(chǔ).沒(méi)有實(shí)體公正就沒(méi)有司法公正；B.程序公正必須優(yōu)先于實(shí)體公正；C.要統(tǒng)籌兼顧，要權(quán)衡利弊，要具體問(wèn)題具體分析。我們的觀點(diǎn)：實(shí)體公正和程序公正是不可偏廢的。實(shí)體公正應(yīng)該是司法系統(tǒng)追求的根本目標(biāo)，程序公正那么是實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正的措施和保障。理由：〔1〕實(shí)體公正的局限性和模糊性〔2〕程序公正具有兩個(gè)根本功能：其一是保護(hù)訴訟參與者的平等權(quán)利和正當(dāng)權(quán)利；其二是保障在訴訟中實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正。追求實(shí)體意義上的司法公正在實(shí)踐中具有一定的局限性，而且實(shí)體公正本身在具體案件中也具有一定的模糊性。與此相比，程序公正那么具有較強(qiáng)確實(shí)定性和可操作性，因此通過(guò)程序公正來(lái)保障實(shí)體公正并進(jìn)一步全面實(shí)現(xiàn)司法公正是一條可行之路。換言之，程序公正可以做為在實(shí)踐中追求司法公正的切入點(diǎn)。4、司法公正的定位和取向：整體公正與個(gè)體公正

整體公正與個(gè)體公正有兩層含義：第一，司法公正應(yīng)該是對(duì)社會(huì)成員整體的公正，還是對(duì)社會(huì)成員個(gè)體的公正。第二，司法公正應(yīng)該是在司法活動(dòng)整體意義上的公正，即普遍公正，還是在司法活動(dòng)個(gè)體意義上的公正，即個(gè)案公正?！?〕個(gè)人利益與社會(huì)整體利益?zhèn)€人利益包括經(jīng)濟(jì)收益、生活平安、權(quán)力地位、名譽(yù)聲望等。社會(huì)整體的利益包括經(jīng)濟(jì)開(kāi)展、文明進(jìn)步、社會(huì)安寧、公共秩序等。在有些情況下，個(gè)人利益與社會(huì)整體利益是可以一致的，但是在有些情況下，個(gè)人利益和社會(huì)整體利益那么是對(duì)立沖突的?！?〕保護(hù)人權(quán)與打擊犯罪與個(gè)人利益和社會(huì)整體利益相關(guān)聯(lián)的一個(gè)問(wèn)題，是司法公正在保護(hù)人權(quán)和打擊犯罪之間的定位?！?〕錯(cuò)放與錯(cuò)判案例討論：兩個(gè)“殺妻案〞的比較案例一：美國(guó)辛普森殺妻案

1994年6月13日，美國(guó)前橄欖球明星、影視界當(dāng)紅演員辛普森的前妻尼科爾和她的男友羅納德血跡斑斑的尸體在尼科爾的公寓外被發(fā)現(xiàn)，當(dāng)日警方傳訊辛普森后將其釋放；17日，辛普森駕車(chē)外逃時(shí)被捕，美國(guó)全國(guó)電視實(shí)況轉(zhuǎn)播了在洛杉磯高速公路上的驚險(xiǎn)追捕場(chǎng)面。辛普森被警方指控犯有雙命血案，辛氏自稱(chēng)無(wú)罪。于是開(kāi)始了一場(chǎng)歷時(shí)474天的、震撼全美的“世紀(jì)審判〞。這一案件屬?zèng)]有直接證據(jù)的“旁證案件〞?，F(xiàn)場(chǎng)滴落的血痕中有辛普森的血，至少可以證明他到過(guò)現(xiàn)場(chǎng)，辛普森家中血手套和辛普森的臟衣服都有被害人的血。但是在庭審辯護(hù)時(shí)，辯護(hù)人拿公訴人的證據(jù)保管來(lái)開(kāi)刀，他提出洛杉磯警察的保管方法不當(dāng)，因?yàn)榘凑找?guī)定，新鮮血痕要用專(zhuān)門(mén)的塑料袋來(lái)包裝，而警察是用普通的紙袋，這就有可能使血痕受到污染，而DNA檢驗(yàn)是很精密的，所以這個(gè)鑒定結(jié)論可能不可靠。另外，還有在血襪子上發(fā)現(xiàn)一種EDPA的化學(xué)物質(zhì)，而這個(gè)物質(zhì)人體中是沒(méi)有的，所以這說(shuō)明這個(gè)血不是被害人流出的，而是在保管時(shí)染上去的。

在審理中，辯護(hù)律師突然要求在法庭上戴上手套，結(jié)果，辛普森在眾目睽睽下竟然無(wú)法戴上手套。雖然控訴律師找到辛普森穿戴類(lèi)似同一手套的照片，并且有專(zhuān)家佐證說(shuō)手套濺染血液后回收縮，但是辯護(hù)律師也請(qǐng)專(zhuān)家佐證說(shuō)不會(huì)如此收縮。

而負(fù)責(zé)辦案和入屋搜查證據(jù)的主要警察證人福爾曼，還被辯護(hù)律師指控為種族歧視者，這嚴(yán)重地摧毀了福爾曼證詞的可信性。最終，在所有人的震驚中，由絕大多數(shù)黑人組成的陪審團(tuán)在分析了113位證人的1105份證詞后，審判辛普森無(wú)罪。判決宣讀后，美國(guó)出現(xiàn)了兩種截然不同的反響。一位白人婦女淚水奪眶而出，嘆了口氣說(shuō)：美國(guó)完了。更多的人輕聲說(shuō)：No！表現(xiàn)出驚訝、難以置信而又無(wú)可奈何的表情。被害人的父親在刑事判決后的記者招待會(huì)上泣不成聲地說(shuō)：控方并未打輸官司，而是我們的國(guó)家輸了，正義沒(méi)有得到伸張。據(jù)判決前的一項(xiàng)問(wèn)卷調(diào)查，74％的白人認(rèn)為被告有罪，而77％的黑人那么認(rèn)為無(wú)罪。宣判后的調(diào)查依然與此類(lèi)似。就全體人口的抽樣調(diào)查，67％的人認(rèn)為判決不公，28％的人那么認(rèn)為公正〔這與美國(guó)人口中黑人的比例比較接近〕，5％的人不確定。辛普森出自傳?如果我做了?辛普森在書(shū)中寫(xiě)道，自己不久后沖向前妻在洛杉磯的家中。雖然自己帶著刀具，但查理奪過(guò)他的刀。其間，辛普森、前妻及其男友發(fā)生屢次爭(zhēng)執(zhí)。隨后，憤怒的辛普森重新奪過(guò)查理手中的刀，實(shí)施了“暴力〞。面對(duì)血腥場(chǎng)面，辛普森一度疑心誰(shuí)殺死了面前的兩人，查理這時(shí)提醒辛普森說(shuō)：“上帝啊，你看你干了什么？！〞案例二、中國(guó)佘祥林“殺妻〞案佘祥林是湖北省京山縣雁門(mén)口鎮(zhèn)何場(chǎng)村九組人。1994年1月20日，佘祥林妻子張?jiān)谟袷й?，其親屬疑心是被佘殺害。同年4月11日，呂沖村一水塘發(fā)現(xiàn)一具女尸，經(jīng)張的親屬識(shí)別與張?jiān)谟竦奶卣飨喾矙C(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤?994年10月，原荊州地區(qū)中級(jí)人民法院一審判處佘祥林死刑，佘提出上訴。中國(guó)佘祥林“殺妻〞案這是荊門(mén)市中級(jí)人民法院外景。當(dāng)年該法院裁定了佘祥林“殺妻〞案。省高院認(rèn)為此案至少有五大疑點(diǎn)：〔1〕被告人的交代前后矛盾，時(shí)供時(shí)翻，間接證據(jù)無(wú)法形成證據(jù)鏈，缺乏以定案；〔2〕被告人供述殺妻的方式多達(dá)四五種，僅擇其一種認(rèn)定沒(méi)有依據(jù)；〔3〕僅憑被告人的口供認(rèn)定兇器是石頭，依據(jù)缺乏；〔4〕張?jiān)谟駬Q下的衣物去向不明；〔5〕定罪量刑的重要依據(jù)提審筆錄，經(jīng)向該案?jìng)刹靻T了解與事實(shí)不符。因此，并不排除“死者〞出走的可能性。

盡管“死者〞的親屬上訪并組織了220名群眾簽名上書(shū)要求對(duì)“殺人犯〞從速處決，省高院仍然于1995年1月堅(jiān)決撤銷(xiāo)一審判決，以事實(shí)不清、證據(jù)缺乏為由發(fā)回重審。1998年6月，京山縣法院以成心殺人罪判處佘有期徒刑15年，同年9月，荊門(mén)市中級(jí)法院裁定駁回上訴，維持原判。2005年3月28日，被“殺害〞的妻子張?jiān)谟裢蝗粴w來(lái)，而此時(shí)，因“殺妻〞被判處15年有期徒刑的佘祥林，已在獄中度過(guò)了11個(gè)春秋。3月30日，荊門(mén)市中級(jí)法院緊急撤銷(xiāo)一審判決和二審裁定，要求京山縣法院重審此案。為防止佘繼續(xù)服刑，先采取變更強(qiáng)制措施的方法。

4月1日，39歲的佘祥林臉色蒼白、孱弱不堪地走出了沙洋苗子湖監(jiān)獄。

佘祥林“殺妻〞案于2005年4月13日上午在京山縣人民法院開(kāi)庭重新審理

11年的冤獄生活，使佘祥林的身心遭到了巨大的傷害，一個(gè)當(dāng)年只有28歲的治安巡邏員，變成了一個(gè)遍體鱗傷的39歲的中年人。

一次不公正的判決，其惡果相當(dāng)于十次犯罪。

——弗蘭西斯·培根〔二〕司法效率司法效率低下似乎是伴隨司法制度而生的一個(gè)頑疾。莎士比亞曾借哈姆雷特之口將“法律之遷延〞〔law’sdelay〕稱(chēng)作人世間的幾大苦難之一，他用“待到草兒青青，馬兒已經(jīng)餓死〞這樣的諺語(yǔ)對(duì)司法拖延提出譴責(zé)。直到今天，司法系統(tǒng)不能對(duì)案件和糾紛作出及時(shí)的處理仍然是一個(gè)全球性的難題。包括拖延在內(nèi)的司法效率低下乃是司法公正之大敵。案件與糾紛的公正處理離不開(kāi)法官對(duì)能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)的采信。然而，隨著時(shí)間的流逝，有關(guān)記憶會(huì)模糊不清甚至顛鹿倒馬。某些證據(jù)可能會(huì)完全滅失，從而使事實(shí)墜入永遠(yuǎn)無(wú)從查考的茫茫黑暗之中。拖延可能使某些案件的判決變得毫無(wú)意義，效率低下會(huì)令當(dāng)事人的生活處于長(zhǎng)期的不穩(wěn)定狀態(tài)之中。遲到的判決會(huì)加劇執(zhí)行的困難，勝訴方拿到的判決書(shū)更可能成為一張空頭支票或司法“白條〞。低效將削弱人民對(duì)司法的信任和信心，他們只好知難而退，選擇其他途徑解決糾紛?！踩乘痉í?dú)立司法獨(dú)立是指司法機(jī)關(guān)獨(dú)立于其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人；司法機(jī)關(guān)行使其職權(quán)時(shí)，只服從法律，不受任何其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人的干預(yù)。為具體界定司法獨(dú)立，德國(guó)學(xué)者將獨(dú)立而不受干預(yù)分為八個(gè)方面：1.獨(dú)立于國(guó)家和社會(huì)間的各種勢(shì)力；2.獨(dú)立于上級(jí)官署；3.獨(dú)立于政府；4.獨(dú)立于議會(huì)；5.獨(dú)立于政黨；6.獨(dú)立于新聞?shì)浾摚?.獨(dú)立于國(guó)民時(shí)尚與時(shí)好；8.獨(dú)立于自我偏好、偏見(jiàn)與激情。

司法獨(dú)立，即司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)，可以用對(duì)社會(huì)的四點(diǎn)要求來(lái)確認(rèn)，即不侵權(quán)、不介入、不施壓、不妄評(píng)。所謂不侵權(quán)，指不侵犯司法機(jī)關(guān)的管轄權(quán)，即不得任意縮小司法機(jī)關(guān)的管轄范圍。

不介入，指不能違法進(jìn)入司法程序干預(yù)司法裁決。禁止對(duì)司法的任意性介入。

不施壓，指禁止對(duì)司法官員和官署直接和間接地施加某種壓力，以特定和不特定的不利性后果迫使其按照施壓者的意思作出司法決定。正如一位美國(guó)法官所說(shuō)，“即使有終身任職制，我們也是人，我們不可能完全不服從于外部的壓力。〞不妄評(píng)，指在法律裁決作出之前，新聞媒介和其他國(guó)家機(jī)關(guān)及其官員不得不負(fù)責(zé)任地作出可能影響司法獨(dú)立和司法公正的報(bào)道和評(píng)論；司法決定作出后，在司法機(jī)關(guān)不爭(zhēng)論的原那么之下，新聞媒介和其他國(guó)家機(jī)關(guān)及其官員不得隨意抨擊和評(píng)論司法決定。在案件訴訟過(guò)程中，新聞媒介固然可以對(duì)訴訟作出報(bào)道，但卻受法律和慣例的限制，如報(bào)道刑事案件，新聞媒介只能客觀報(bào)道，而不得隨意給人定罪。而在司法決定作出后的不妄評(píng)，主要是考慮到司法機(jī)關(guān)為保持其客觀中立和獨(dú)立的立場(chǎng)，不得介入社會(huì)的派別性政治斗爭(zhēng)，因此保持著對(duì)攻擊不予答復(fù)的傳統(tǒng)。實(shí)現(xiàn)司法獨(dú)立，國(guó)家與社會(huì)應(yīng)當(dāng)設(shè)置相應(yīng)條件提供有效保障〔1〕體制保障司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于其他機(jī)構(gòu)，成為國(guó)家權(quán)力體系中獨(dú)立的一支，不受其他機(jī)關(guān)的指揮、控制。而且為了有效地行使司法權(quán)，抗制非法的權(quán)力干預(yù)，在國(guó)家體制中，法院和法官應(yīng)該享有崇高的地位。同時(shí)，財(cái)政供給體制以及司法行政管理體制也應(yīng)當(dāng)有利于司法獨(dú)立。美國(guó)司法委員會(huì)主席考夫曼說(shuō)，“不能要求各級(jí)法院為了生計(jì)手捧帽子，向他們的主要的訴訟當(dāng)事人〔指政府〕乞討〞?！?〕經(jīng)濟(jì)保障聯(lián)合國(guó)大會(huì)?關(guān)于司法機(jī)關(guān)獨(dú)立的根本原那么?第7條規(guī)定：“向司法機(jī)關(guān)提供充足的資源，以使之得以適當(dāng)?shù)芈男衅渎氊?zé)，是每一會(huì)員國(guó)的義務(wù)。〞這包括提供需要的辦公條件、辦案費(fèi)用等。同時(shí)，法官待遇也應(yīng)當(dāng)比較優(yōu)厚。高薪不僅養(yǎng)廉，而且培養(yǎng)法官的獨(dú)立精神?！?〕資質(zhì)保障司法獨(dú)立將司法權(quán)完全交付于法官，要求法官憑其“理性與良心〞，根據(jù)法律和事實(shí)情況作出裁決。這一原那么的邏輯預(yù)設(shè)是理性的法院與理性的法官。缺乏這一前提的司法獨(dú)立只會(huì)給司法乃至社會(huì)帶來(lái)災(zāi)難性后果。因此，法官資質(zhì)是審判獨(dú)立的重要保障。這種資質(zhì)包括人格崇高、熟悉法律、精通業(yè)務(wù)、了解人情世故等，而且具有“父輩般的慈嚴(yán)〞。為此不能不對(duì)法官資格的取得作出嚴(yán)格的限制。〔4〕身份保障?關(guān)于司法機(jī)關(guān)獨(dú)立的根本原那么?第11條規(guī)定，“法官的任期、法官的獨(dú)立性、保障、充分的報(bào)酬、效勞條件、退休金和退休年齡應(yīng)當(dāng)受到法律保障。〞為了保證法官能頂住任何強(qiáng)大社會(huì)勢(shì)力的影響甚至壓迫而依法辦案，多數(shù)國(guó)家實(shí)行法官任期終身制，即非因法定緣由并經(jīng)法定程序法官不得被免職。當(dāng)前我國(guó)的司法獨(dú)立其一，系官署獨(dú)立而非官員獨(dú)立。其二，系技術(shù)獨(dú)立而非政治獨(dú)立。其三，系有限獨(dú)立而非充分獨(dú)立。

〔四〕司法職業(yè)化在當(dāng)今世界上，法律職業(yè)化幾乎已經(jīng)成為全球化的趨勢(shì)。法律界對(duì)自家行業(yè)的知識(shí)傳統(tǒng)有了越來(lái)越明確的自覺(jué)，各種各樣的研討會(huì)和出版物都在不停地將這種知識(shí)傳統(tǒng)精致化。越來(lái)越多的國(guó)家開(kāi)始檢討法律教育的目標(biāo)定位，法律教育界比起任何時(shí)候都更加重視在教育的各個(gè)環(huán)節(jié)培養(yǎng)學(xué)生“像法律人那樣思考〞〔Thinkinglikealawyer〕的能力。法律實(shí)務(wù)界也更加注重將法律職業(yè)與法律教育溝通，法律職業(yè)的入門(mén)標(biāo)準(zhǔn)越來(lái)越高，從而提高了司法在調(diào)整社會(huì)關(guān)系和實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的過(guò)程中的能力。

司法職業(yè)是以法官、檢察官為代表的，受過(guò)專(zhuān)門(mén)的法律訓(xùn)練，具有精良的法律知識(shí)、嫻熟的法律技能與嚴(yán)格的法律倫理的司法工作者所構(gòu)成的自治性共同體。

從狹義上說(shuō),司法職業(yè)主要包括法官、檢察官二種職業(yè)。從廣義上說(shuō),司法職業(yè)泛指一切受過(guò)法律職業(yè)訓(xùn)練、從事法律工作的人員,包括偵查員、檢察員、審判員、執(zhí)行員、仲裁員、公證員、律師以及司法輔助人員等。

司法職業(yè)的特征

(1)職業(yè)人員的技能以系統(tǒng)的理論知識(shí)為根底,而不僅僅根據(jù)特殊技術(shù)的訓(xùn)練;(2)職業(yè)人員對(duì)他們的工作有相當(dāng)大的自主性;(3)職業(yè)人員形成聯(lián)合體,它調(diào)整職業(yè)內(nèi)部事務(wù),對(duì)外那么代表職業(yè)人員的利益;(4)參加一個(gè)職業(yè),受到現(xiàn)成員的認(rèn)真審查,要成為一個(gè)職業(yè)成員往往要參加職業(yè)考試,獲得許可證,得到頭銜,這個(gè)過(guò)程受到有關(guān)組織的調(diào)整;(5)職業(yè)擁有道德法典,要求其所有成員遵守它,違反者將可能被開(kāi)除該職業(yè)。1、外國(guó)司法職業(yè)的根本情況

在英美法系國(guó)家,法官都是從具有豐富從業(yè)經(jīng)驗(yàn)的優(yōu)秀律師或下級(jí)法院的優(yōu)秀法官中選拔的。例如,在英國(guó),除治安法官以外所有的法官都只能從參加全國(guó)4個(gè)法學(xué)會(huì)的律師中任命,其中擔(dān)任領(lǐng)薪治安法官必須具有7年以上的初級(jí)律師經(jīng)歷,記錄法官必須具有10年以上初級(jí)律師或高級(jí)律師經(jīng)歷,巡回法官必須具有10年以上高級(jí)律師經(jīng)歷或5年以上記錄法官經(jīng)歷,高等法院法官必須具有10年以上的高級(jí)律師經(jīng)歷并且年齡在50歲以上,而上訴法官必須具有15年以上的高級(jí)律師經(jīng)歷或擔(dān)任高等法院法官職務(wù)的平均年齡為47歲,高等法院法官的年齡一般都在60歲以上。在美國(guó),只有在大學(xué)法學(xué)院畢業(yè)并獲得JD學(xué)位(即法律職業(yè)博士),經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的律師資格考試合格,并有假設(shè)干年從事律師工作經(jīng)驗(yàn)的律師或法學(xué)教授才具有擔(dān)任聯(lián)邦法院法官的資格。全美2.8萬(wàn)名法官幾乎都是從律師(特別是出庭律師)中選拔出來(lái)的。在巴西,擔(dān)任初審法官必須有非常豐富的法律知識(shí)和長(zhǎng)期的司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),其中聯(lián)邦最高法院大法官?gòu)穆蓭煛z察官中選任,必須從事律師和檢察官職務(wù)10年以上。在新加坡,法官必須是大學(xué)法律專(zhuān)業(yè)畢業(yè)生,并中選7年律師后才有資格當(dāng)法官,最高法院法官必須有10年至20年的律師或法官經(jīng)歷。在印度,擔(dān)任司法職務(wù)至少滿20年或在高等法院或在兩個(gè)以上此類(lèi)法院連續(xù)擔(dān)任律師至少滿10年才能擔(dān)任高等法院法官;在任一高等法院或者兩個(gè)以上高等法院連續(xù)擔(dān)任法官至少5年者或連續(xù)擔(dān)任律師至少10年者,或總統(tǒng)認(rèn)為卓越的法學(xué)家且通常要50歲以上才能擔(dān)任最高法院大法官。在大陸法系國(guó)家,顯然法官、檢察官不一定從律師當(dāng)中選拔,但要成為法官、檢察寢,必須經(jīng)過(guò)多年的法律學(xué)習(xí)和實(shí)踐鍛煉,并且通過(guò)嚴(yán)格的司法考試。例如,在德國(guó),初次任命的法官一般在州初級(jí)法院和中級(jí)法院任職,有30%左右的法官一直在最初任命的職務(wù)上工作;在初級(jí)和中級(jí)法院工作10年左右,一局部法官有可能到高級(jí)法院任法官或者在中級(jí)法院任庭長(zhǎng)。在法國(guó),其法律規(guī)定,上一級(jí)法官一般應(yīng)從下一級(jí)法官中選拔,當(dāng)然特殊情況也有越級(jí)選拔的。在日本,出任高等法院法官必須擔(dān)任過(guò)10年以上助理法官、簡(jiǎn)易法院法官、檢察官、律師、法學(xué)教授等職務(wù);最高法院的法官應(yīng)由具有良好的法律素養(yǎng)的40歲以上的人擔(dān)任,只有擔(dān)任高等法院法官、檢察官、律師、大學(xué)教授累計(jì)達(dá)10年至20年以上,才能出任最高法院的法官。在韓國(guó),擔(dān)任高等法院法官必須有10年以上的法官經(jīng)歷;擔(dān)任憲法法院大法官年齡必須在40歲以上,曾任法官、檢察官、律師或者法學(xué)教授15年以上。

2、我國(guó)司法職業(yè)的形成與開(kāi)展

建國(guó)初期至1983年人民法院組織法修訂前,按照有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的觀點(diǎn),充當(dāng)法官、檢察官者應(yīng)為工農(nóng)出身,政治面貌清白,具備高小文化者即可。而且由于高等法學(xué)教育落后,法學(xué)本、專(zhuān)科畢業(yè)生非常有限,因而高中畢業(yè)生、復(fù)轉(zhuǎn)軍人、社會(huì)招干進(jìn)入法院者占了大多數(shù)。1983年修訂的人民法院組織法增加了“人民法院審判人員必須具有法律專(zhuān)業(yè)知識(shí)〞的規(guī)定。自1983年至1995年法官法、檢察官法公布時(shí),我國(guó)仍然沿襲過(guò)去的做法,把公安司法機(jī)關(guān)作為安置復(fù)轉(zhuǎn)軍人的主要場(chǎng)所,以至于在大局部的法院、檢察院,復(fù)轉(zhuǎn)軍人出身的法官、檢察官占了法官、檢察官人數(shù)的一半以上,從總體上講,法官、檢察官的任職條件和素質(zhì)并沒(méi)有太大的提高。

1995年全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的我國(guó)第一部法官法和檢察官法對(duì)法官和檢察官的任職條件作了明確的規(guī)定:(1)具有中華人民共和國(guó)國(guó)籍;(2)年滿23歲;(3)擁護(hù)中華人民共和國(guó)憲法;(4)有良好的政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)和良好的品行;(5)身體健康;(6)高等院校法律專(zhuān)業(yè)畢業(yè)或者高等院校非法律專(zhuān)業(yè)畢業(yè)具有法律專(zhuān)業(yè)知識(shí),工作滿2年的,或者獲得法律專(zhuān)業(yè)學(xué)士學(xué)位,工作滿1年的;獲得法律專(zhuān)業(yè)碩士學(xué)位、法律專(zhuān)業(yè)博士學(xué)位的,可以不受上述工作年限的限制。

2001年6月,九屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十二次會(huì)議對(duì)法官法和檢察官法進(jìn)行修改,提高了法官、檢察官任職條件中的學(xué)歷條件(其他條件未作修改),即必須具備高等院校法律專(zhuān)業(yè)本科畢業(yè)或者高等院校非法律專(zhuān)業(yè)本科畢業(yè)具有法律專(zhuān)業(yè)知識(shí),工作滿2年的,其中擔(dān)任高級(jí)人民法院、最高人民法院法官或者省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院、最高人民檢察院檢察官,應(yīng)當(dāng)從事法律工作滿3年;獲得法律專(zhuān)業(yè)碩士學(xué)位、博士學(xué)位或者非法律專(zhuān)業(yè)碩士學(xué)位、博士學(xué)位具有法律專(zhuān)業(yè)知識(shí),從事法律工作滿l年,其中擔(dān)任高級(jí)人民法院、最高人民法院法官或者省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院、最高人民檢察院檢察官,應(yīng)當(dāng)從事法律工作滿2年。3、關(guān)于加強(qiáng)我國(guó)司法職業(yè)的幾點(diǎn)建議〔1〕提高法官、檢察官的任職條件將法官、檢察官任職的學(xué)歷條件進(jìn)一步提高到法律專(zhuān)業(yè)本科畢業(yè)?！?〕建立法官、檢察官任前培訓(xùn)或研修制度在法國(guó),未來(lái)的法官必須在大學(xué)讀完4年法律課程,通過(guò)大學(xué)畢業(yè)考試后,還必須通過(guò)由政府主持的考試,考試合格者便可進(jìn)人國(guó)立法官學(xué)院進(jìn)行為期31個(gè)月的專(zhuān)業(yè)培訓(xùn),然后通過(guò)第二次考試,合格者還要進(jìn)行6個(gè)月的分專(zhuān)業(yè)培訓(xùn)。德國(guó),法官資格經(jīng)兩次考試及格才能取得。第一次考試即大學(xué)畢業(yè)考試(應(yīng)考者須在大學(xué)學(xué)習(xí)法學(xué)至少三年半,其中至少須有4個(gè)學(xué)期在同一大學(xué)研習(xí)法律),考試合格者,要經(jīng)過(guò)2年的實(shí)習(xí)。實(shí)習(xí)期間必須效勞于普通法院民事庭、刑事庭或檢察機(jī)關(guān)、行政官署、律師事務(wù)所或由實(shí)習(xí)法官選擇的有關(guān)機(jī)構(gòu),然后再參加第二次考試。第二次考試的成績(jī)是挑選法官的主要依據(jù),考試合格率為l0%。在日本,擔(dān)任法官、檢察官、律師都必須經(jīng)過(guò)統(tǒng)一的司法考試,合格者還必須作為司法修習(xí)生進(jìn)行至少2年的法律根底與實(shí)務(wù)方面的修習(xí),之后經(jīng)嚴(yán)格考試合格者,方可取得法曹的資格。取得法曹資格的人,根據(jù)志愿可以擔(dān)任助理法官、檢察官或律師,其中從事律師職業(yè)者占80%。上述三種人一般要經(jīng)過(guò)10年的司法實(shí)踐,才能被任命為法官。這10年間,他們必須重新回到司法研修所進(jìn)行4次進(jìn)修,以進(jìn)一步提高業(yè)務(wù)水平?！?〕建立從律師或法學(xué)教師中選任法官、檢察官的制度一是執(zhí)業(yè)10年以上的律師精通法律,具有豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)和訴訟技巧,由他們擔(dān)任法官可以保證法官的專(zhuān)業(yè)素質(zhì),從而有利于案件的正確處理;二是律師長(zhǎng)期為公民、企業(yè)提供法律效勞,了解老百姓的疾苦和難處,體察民情,他們改行擔(dān)任法官就會(huì)樂(lè)于聽(tīng)取當(dāng)事人雙方特別是弱者(如刑事案件被告人)一方的意見(jiàn),善于把握對(duì)弱者有利的情況,從而不易于主觀武斷,冤枉無(wú)辜甚至草菅人命,進(jìn)而有助于案件的客觀公正處理;三是律師在執(zhí)業(yè)期間收人較高,積累較多的財(cái)富,改任法官不容易為生活所迫而貪贓枉法;四是由于需擔(dān)任較長(zhǎng)時(shí)間的律師才能被任命為法官,這一職位來(lái)之不易,因此他們會(huì)倍加珍惜,不容易為私欲所左右、為金錢(qián)所迷惑;五是法官具有崇高的社會(huì)地位,是許多人夢(mèng)寐以求的職業(yè),而要成為法官必須先考取律師和從事相當(dāng)時(shí)間的律師工作,這樣也必將促進(jìn)律師隊(duì)伍的迅速壯大和律師業(yè)的蓬勃開(kāi)展?！?〕建立法官、檢察官逐級(jí)晉升制度司法職業(yè)是一項(xiàng)神圣的職業(yè),在司法活動(dòng)中,不僅法官作出的裁判具有權(quán)威性,而且法官個(gè)人也具有很高的社會(huì)聲譽(yù)和威望,深受民眾的尊重。法官的這種威望和單嚴(yán),往往與其年齡與閱歷有著很大的關(guān)系。這就是英美法系國(guó)家要求法官“年長(zhǎng)、經(jīng)驗(yàn)、精英〞的重要理由。他們認(rèn)為,法官必須“具有法律知識(shí)和經(jīng)驗(yàn),判斷和分析能力,有良好的決定和交流技巧。富有權(quán)威、道德、公正,能夠理解普通人和社會(huì),性格溫和,有禮貌和尊嚴(yán),對(duì)社會(huì)效勞具有責(zé)任。〞在德國(guó),初次任命的法官一般在州初級(jí)法院和中級(jí)法院任職,有30%左右的法官一直在最初任命的職務(wù)上工作:在初級(jí)和中級(jí)法院工作10年左右,一局部法官有可能到高級(jí)法院任法官或者在中級(jí)法院任庭長(zhǎng)。在泰國(guó),到府初審法院任法官后,至少經(jīng)過(guò)10年才能根據(jù)其品德、業(yè)績(jī),晉升到設(shè)在首都曼谷的初審法院當(dāng)法官:在曼谷初審法院當(dāng)4一5年法官后,如上訴法院的法官出現(xiàn)空缺,才能晉升到上訴法院當(dāng)法官，如果大理院大法官有空缺,必須在高級(jí)法院或者民事法院、刑事法院任過(guò)10年以上法官、佬官組長(zhǎng)、庭長(zhǎng)或院長(zhǎng),并且必須具有25年法官工作經(jīng)歷的,才有可能晉升為大理院大法官。在英國(guó),擔(dān)任高等法院法官,除可以是具有10年以上的出庭律師外,還可以是具有2年以上地方法院法官的經(jīng)歷;擔(dān)任上訴法院法官,除可以是具有15年以上出庭律師的經(jīng)歷外,也可以是具有2年以上高等法院的法官經(jīng)歷。在新加坡,最高法院的法官必須具有10年至20年的律師或法官經(jīng)歷。在印度,一般任治安法官4年,才可選拔到地區(qū)法院任法官,而擔(dān)任最高法院大法官必須在任一高等法院或兩個(gè)以上高等法院連續(xù)擔(dān)任法官5年以上或者連續(xù)擔(dān)任律師10年以上。

實(shí)行法官、檢察官逐級(jí)晉升制度的具體設(shè)想是:法學(xué)專(zhuān)業(yè)本科畢業(yè)后參加國(guó)家統(tǒng)一司法考試合格者選擇法官、檢察官為職業(yè)的,在經(jīng)過(guò)2一3年的業(yè)務(wù)培訓(xùn)或研修后,只能到基層法院和檢察院工作,5年后工作成績(jī)突出者方可選任到中級(jí)人民法院和相應(yīng)級(jí)別的檢察院工作。在中級(jí)人民法院和檢察院工作5年后,工作成績(jī)突出者方可選任到高級(jí)人民法院和省級(jí)人民檢察院工作。在省高級(jí)人民