商法學(xué)原理與案例教程

商法學(xué)原理與案例教程

主編 葉林 黎建飛第二十章 不公正交易的法律管制第一節(jié) 信息公開與虛假陳述第二節(jié) 內(nèi)幕交易的法律責(zé)任第三節(jié) 操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任第四節(jié) 欺詐客戶的法律責(zé)任第五節(jié) 其他不正當(dāng)交易行為引例瓊民源虛假陳述案

第一節(jié) 信息公開與虛假陳述一、信息公開的根本理論二、發(fā)行信息披露制度三、持續(xù)信息披露制度四、虛假陳述的法律責(zé)任一、信息公開的根本理論信息公開制度也稱信息披露制度，是旨在保護(hù)投資者的民商法特別規(guī)那么。(1)信息披露的全面性。(2)信息披露的真實(shí)性。(3)信息披露的最新性。(4)信息披露的適法性。二、發(fā)行信息披露制度為了確立和維護(hù)證券市場(chǎng)投資者的利益，需要通過立法的形式強(qiáng)制證券市場(chǎng)的發(fā)行人披露與發(fā)行人及其發(fā)行的證券有關(guān)的信息。履行股票發(fā)行信息披露義務(wù)，是揭示股票品質(zhì)的根底。股票發(fā)行信息的披露有公布與公開兩種。三、持續(xù)信息披露制度持續(xù)信息披露包含兩個(gè)層面的含義：在義務(wù)層面上，持續(xù)信息披露是上市公司向投資者承擔(dān)的法定義務(wù)。在制度層面上，持續(xù)信息披露是以上市公司持續(xù)信息披露義務(wù)為根底而展開的一整套法律制度，涉及持續(xù)信息披露義務(wù)的概念、履行以及違反法定義務(wù)而產(chǎn)生的法律責(zé)任等問題。在我國，將編制、公布定期報(bào)告和臨時(shí)報(bào)告作為持續(xù)信息披露的根本途徑。四、虛假陳述的法律責(zé)任虛假陳述是最主要的證券違法行為類型之一。在學(xué)術(shù)上，通常會(huì)將虛假陳述與內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)和欺詐客戶等并稱為“證券違法行為〞，或者并稱為“證券欺詐行為〞。但虛假陳述與其他證券違法行為有所不同，主要表現(xiàn)為：首先，虛假陳述是特定主體實(shí)施的行為。其次，虛假陳述是特殊的行為狀態(tài)。最后，虛假陳述是在信息披露文件中作出的虛假陳述。四、虛假陳述的法律責(zé)任現(xiàn)行?證券法?確立了過錯(cuò)作為虛假陳述民事責(zé)任構(gòu)成要件的地位。根據(jù)?證券法?第69條和第173條，虛假陳述的民事責(zé)任包括嚴(yán)格責(zé)任、過錯(cuò)推定責(zé)任和過錯(cuò)責(zé)任。1發(fā)行人和上市公司承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任。2發(fā)行人和上市公司的董事等承擔(dān)過錯(cuò)推定責(zé)任。3保薦人和承銷的證券公司承擔(dān)過錯(cuò)推定責(zé)任。4專業(yè)效勞機(jī)構(gòu)承擔(dān)過錯(cuò)推定責(zé)任。5發(fā)行人和上市公司的控股股東、實(shí)際控制人承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。第二節(jié) 內(nèi)幕交易的法律責(zé)任一、知情人的范圍二、內(nèi)幕信息的范圍三、知情人的法律責(zé)任內(nèi)幕交易，有時(shí)也稱為“內(nèi)部人交易〞、“內(nèi)線交易〞、“內(nèi)情者交易〞，是指內(nèi)幕人員利用所掌握的、尚未公開的內(nèi)部信息進(jìn)行證券交易，或者其他人員利用違法獲得的內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易。內(nèi)幕交易主要有知情人、內(nèi)幕信息和內(nèi)幕交易行為三個(gè)構(gòu)成要素。引例龔某涉嫌證券內(nèi)幕交易案一、知情人的范圍在廣義上，但凡知曉公司內(nèi)幕信息的人，無論直接或者間接知曉內(nèi)幕信息，也無論合法或者違法知曉公司內(nèi)幕信息，都是知情人。按照獲得內(nèi)幕信息的合法性，可將知情人分為合法知情人、正當(dāng)知情人和非法知情人。二、內(nèi)幕信息的范圍(一)內(nèi)幕信息的概念和特征根據(jù)?證券法?第75條第1款，內(nèi)幕信息是指在證券交易活動(dòng)中，涉及公司經(jīng)營、財(cái)務(wù)或者對(duì)該公司證券的市場(chǎng)價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息。據(jù)此，內(nèi)幕信息具有如下特征：1內(nèi)幕信息主要是價(jià)格信息2內(nèi)幕信息是企業(yè)信息3內(nèi)幕信息是未公開信息4內(nèi)幕信息是重大信息二、內(nèi)幕信息的范圍(二)內(nèi)幕信息的法定范圍?證券法?第67條第2款和第75條第2款采取列舉方式，分別規(guī)定了“具有重大事件性質(zhì)的內(nèi)幕信息〞和“其他內(nèi)幕信息〞。1具有重大事件性質(zhì)的內(nèi)幕信息。2其他內(nèi)幕信息。三、知情人的法律責(zé)任內(nèi)幕交易的法律責(zé)任包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任三種形態(tài)。我國?證券法?和?刑法?分別就內(nèi)幕交易引起的民事責(zé)任、行政責(zé)任以及刑事責(zé)任作出規(guī)定。(一)知情人的民事責(zé)任現(xiàn)行?證券法?第76條第3款規(guī)定，“內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任〞。三、知情人的法律責(zé)任(二)知情人的行政責(zé)任?證券法?第202條規(guī)定了知情人的行政責(zé)任。(三)知情人的刑事責(zé)任我國?刑法?第180條規(guī)定了知情人的刑事責(zé)任。第三節(jié) 操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任一、行為方式二、操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任引例 原三峽證券四高管操縱證券交易價(jià)格

一、行為方式操縱市場(chǎng)行為的表現(xiàn)形式復(fù)雜多樣，根據(jù)?證券法?第77條，操縱市場(chǎng)主要包括單獨(dú)或者聯(lián)合連續(xù)買賣、串通相互買賣、自買自賣或者沖洗買賣以及其他操縱行為。1單獨(dú)與聯(lián)合連續(xù)買賣。2串通相互買賣。3自買自賣或者沖洗買賣。4其他操縱市場(chǎng)的行為。二、操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任(一)法律責(zé)任的構(gòu)成根據(jù)禁止操縱市場(chǎng)的法律規(guī)定，操縱市場(chǎng)行為人自應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任、行政責(zé)任及刑事責(zé)任。操縱市場(chǎng)法律責(zé)任的構(gòu)成要件如下：1責(zé)任主體。必須是證券交易的參加者，即證券買方或者買方。2行為要件。必須存在具體的交易行為。3主觀要件。應(yīng)當(dāng)以行為人具有主觀成心作為法律責(zé)任的構(gòu)成要件。二、操縱市場(chǎng)的法律責(zé)任(二)法律責(zé)任的規(guī)定1民事責(zé)任。?證券法?第77條第2款規(guī)定，“操縱證券市場(chǎng)行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任〞。2行政責(zé)任。?證券法?第203條做了規(guī)定。3刑事責(zé)任。?刑法?第182條第1款做了規(guī)定。第四節(jié) 欺詐客戶的法律責(zé)任一、證券公司欺詐客戶的特點(diǎn)二、欺詐客戶的行為類型三、欺詐客戶的法律責(zé)任引例原國泰、君安證券特大欺詐客戶案

一、證券公司欺詐客戶的特點(diǎn)

禁止欺詐客戶的證券法規(guī)那么，源于禁止民事欺詐的一般理論，但普通民事欺詐與證券公司欺詐客戶之間有很大不同：1主觀態(tài)度不同2構(gòu)成條件不同3適用條件不同二、欺詐客戶的行為類型根據(jù)?證券法?第79條第1款，證券公司不得從事以下欺詐客戶的行為：(1)違背客戶的委托為其買賣證券。(2)不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件。(3)挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金。(4)未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券。(5)為牟取傭金收入，誘使客戶進(jìn)行不必要的證券買賣。(6)利用傳播媒介或通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導(dǎo)投資者的信息。(7)其他違背客戶真實(shí)意思表示，損害客戶利益的行為。這是針對(duì)欺詐行為的多樣性而規(guī)定的兜底條款。三、欺詐客戶的法律責(zé)任(一)民事責(zé)任?證券法?第79條第2款、第210條對(duì)此做了規(guī)定。(二)行政責(zé)任和刑事責(zé)任?證券法?第210條、?刑法?第185條規(guī)定對(duì)此做了相關(guān)規(guī)定。第五節(jié) 其他不正當(dāng)交易行為一、禁止編造、傳播虛假信息二、禁止虛假陳述和信息誤導(dǎo)三、禁止非法利用和出借賬戶內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)和欺詐客戶是最典型和最常見的不正當(dāng)交易行為。除此以外，證券市場(chǎng)還存在著其他形式的不正當(dāng)交易行為，而最大限度地消除證券市場(chǎng)上的不正當(dāng)交易，正是實(shí)現(xiàn)證券市場(chǎng)公開、公正和公平理念的重要步驟。對(duì)于其他不正當(dāng)?shù)慕灰仔袨?，我?證券法?設(shè)置了如下禁止性規(guī)定。一、禁止編造、傳播虛假信息二、禁止虛假陳述和信息誤導(dǎo)三、禁止非法利用和出借賬戶思考題1簡要比較發(fā)行信息披露和持續(xù)信息披露。2簡述內(nèi)幕交易的知情人范圍。3簡述虛假陳述與其他證券違法行為的區(qū)別。？個(gè)人道德素養(yǎng)做好個(gè)人道德素養(yǎng)；不要因?yàn)樨澬×畠r(jià)，貪一時(shí)方便而不顧道德品行丟失把人格尊嚴(yán)都降低了。因?yàn)橐粋€(gè)人把道德品質(zhì)丟失了，再想建立起來將是萬分的困難。所以每個(gè)人都應(yīng)該尊首道德底線，不應(yīng)敗壞根本道德品質(zhì)。以下是公司裡面出現(xiàn)的不好的現(xiàn)象：1、廁所紙巾偷到宿舍去用2、車間應(yīng)急藥箱裡面的藥偷走〔偷盜行為可恥〕以下是公司裡面出現(xiàn)的不好的現(xiàn)象：1、公共場(chǎng)所隨意扔垃圾2、電視房垃圾亂丟以下是公司裡面出現(xiàn)的不好的現(xiàn)象：惡意損壞公共財(cái)物以下是公司裡面出現(xiàn)的不好的現(xiàn)象：吃飯不要浪廢食物道德與生活

從字義看兩者的意義與差別:1、倫理的意義:倫—類別、關(guān)係；理—紋理、道理。

倫理—人類社會(huì)裡種種身分間合理的關(guān)係，行為分際(做人要守本分)。(哪些人際關(guān)係、身分)2、道德的意義:道—道路、道理；德—獲得。

道德—走人走的道路，便可獲得人的待遇。(不走捷徑、不誤入歧途→尊嚴(yán)、榮譽(yù))人道

(ps.如何批評(píng)一個(gè)人罔顧為人?)道德與生活

1、利己:理性認(rèn)識(shí)到遵守規(guī)範(fàn)有利於己。(奸商/信譽(yù)商