第六章-律師的法律文書-課件

第六章律師的法律文書一、律師法律文書概述（一）律師法律文書的概念

律師法律文書是指律師依法參加訴訟或處理非訴訟法律事務(wù)時制作的文書。

（二）律師法律文書的類別

1、按照文書的性質(zhì)不同分為訴訟文書和非訴訟文書；

2、按照文書的主體不同分為律師代寫的文書和律師書寫的文書。（三）律師法律文書的功能

律師代寫的文書和律師書寫的文書律師代寫的文書：由律師代書，以當事人名義出具的文書，包括辯護詞、代理詞、答辯狀、上訴書、申訴書、法定代表人身份證明、授權(quán)委托書等。律師書寫的文書：以律師名義出具的訴訟文書，包括辯護詞、代理詞、調(diào)查筆錄、會見刑事犯罪嫌疑人筆錄等。（三）律師法律文書的功能1.是保證司法公正的具體體現(xiàn)；2.是律師執(zhí)法、用法的書面憑證；3.是訴訟當事人行使訴訟權(quán)利的重要標志；4.是對公民進行知法、守法和法律宣傳教育的生動教材。二、起訴狀（一）起訴狀的概念起訴狀是公民、法人或其他組織因自身合法權(quán)益受到侵害而向人民法院提起訴訟的書狀。（二）起訴狀的類別起訴狀分為民事起訴狀、行政起訴狀和刑事自訴狀（三）起訴狀的作用

律師代寫起訴狀一方面有助于委托人依法行使訴訟權(quán)利，維護委托人合法權(quán)益；另一方面有助于人民法院了解案情，從而及時、公正地處理案件。（四）起訴狀的格式與寫作方法

(四)起訴狀的格式與寫作方法

正文

這一部分是起訴狀的核心部分，是法院能否受理和原告能否勝訴的關(guān)鍵。其目的和任務(wù)是敘述說明提出訴訟請求的事實根據(jù)和法律依據(jù)?！笆聦嵑屠碛伞倍呙芮嘘P(guān)聯(lián)，相互滲透，彼此呼應(yīng)，而又各有相對的獨立性?！?、事實的寫法

（1）事實的寫作要點，一要抓住關(guān)鍵或主要情節(jié)；二要圍繞訴訟請求。

1、事實的寫法（2）事實部分包含的內(nèi)容：●民事起訴狀應(yīng)當著重寫清楚與被告人發(fā)生糾紛的起因、經(jīng)過、爭執(zhí)點或主要分歧?！裥淌伦栽V狀應(yīng)寫清楚犯罪時間、地點、犯罪動機、目的、手段、主要犯罪行為實施過程、危害結(jié)果等要素。●行政起訴狀的事實部分應(yīng)寫明以下幾點：原告一方引起行政機關(guān)作出具體行政行為的事項；經(jīng)哪一個行政機關(guān)作出具體行政行為，經(jīng)過的情況，具體行政行為的詳細內(nèi)容；原告對具體行政行為曾否申請復(fù)議，復(fù)議機關(guān)是否改變了原具體行政行為，若改變了，改變后的具體行政行為的內(nèi)容。大家應(yīng)該也有點累了，稍作休息大家有疑問的，可以詢問和交流8(四)起訴狀的格式與寫作方法★2、理由的寫法，一般分作三個層次：●對被告侵權(quán)事實進行概括、歸納（突出侵權(quán)主要行為及侵害結(jié)果），使案情與分析銜接呼應(yīng)；

●依據(jù)有關(guān)實體法、法規(guī)、政策等，聯(lián)系上述事實，指明被告行為的違法侵權(quán)性質(zhì)，原告的正當權(quán)益應(yīng)該受到保護；●提出訴訟請求，并援引民事訴訟法，刑事訴訟法或行政訴訟法作為提起訴訟的法律依據(jù)?！?、證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址。(四)起訴狀的格式與寫作方法尾部

（1）致送人民法院的名稱?！按酥隆笨諆筛?、“＿＿＿＿＿＿人民法院”另起一行居左頂格。

（2）原告簽名，如果是法人應(yīng)加蓋公章。（居右）如果僅委托律師為原告代書起訴狀，可在訴狀的最后寫上代書律師的姓名及代書律師所在的律師事務(wù)所名稱。（居右）（3）起訴時間。（居右）

三、答辯狀與反訴狀（一）答辯狀的概述和寫作方法

（二）反訴狀的概述和寫作方法（一）答辯狀的概述和寫作方法1.答辯狀的概念答辯狀是指民事、行政、刑事自訴案件的被告人、被上訴人或被申訴人針對起訴狀或上訴狀或申訴狀的內(nèi)容，進行回答并提出反駁理由的書狀。2.答辯狀的類別答辯狀分為民事答辯狀、刑事答辯狀和行政答辯狀。3.答辯狀的寫作方法4.答辯狀的寫作技巧（1）緊緊圍繞原告的訴訟請求進行答辯；（2）

答辯要緊緊圍繞合同進行；（3）答辯應(yīng)當盡量全面完整。

3.答辯狀的寫作方法正文包括答辯理由和答辯意見。答辯理由應(yīng)針對對方訴狀的訴訟請求進行駁辯。開頭可概括說明對訴訟請求的基本看法，然后根據(jù)實際情況，從事實、法律、邏輯等方面進行論辯。一般采取以下具體方法：

第一，針對其不實之詞進行反駁；第二，針對適用法律錯誤進行反駁；第三，針對對方理由論證的錯誤進行反駁。答辯意見即在駁辯的基礎(chǔ)上，提出主張，否定對方訴狀中的訴訟請求。

（二）反訴狀的概述和寫作方法1.反訴狀的概念：

是指刑事自訴或民事訴訟的被告提出的與原告的訴訟請求事實上和法律上有牽連的獨立請求，要求人民法院與原告起訴合并審理，并追究原告相應(yīng)民事或刑事責(zé)任的法律文書。2.反訴狀的特點：

（1）反訴狀的寫法上與答辯狀相似，但不像答辯狀的針對性那么強。需要注意的是，答辯狀可以在一審、二審和再審程序中提出，反訴狀只能在一審程序中提出；答辯狀并不提出獨立的訴訟請求，而反訴狀不僅回答、反駁對方的訴訟請求，而且提出獨立的訴訟請求。（2）反訴狀只適用于民事案件和刑事自訴案件。由于行政案件中被告是行政機關(guān)，訴訟針對的是行政機關(guān)作出的具體行政行為是否合法的問題，因此行政機關(guān)不能成為反訴的主體，也就不存在反訴。3.反訴狀的寫法

3.反訴狀的寫法（1）反訴請求。反訴狀中的反訴請求部分相當起訴狀中的訴訟請求部分，這部分必須寫明確。有多個反訟請求的要分項列出。（2）事實與理由。

①事實與理由部分是反訴狀的重要部分，應(yīng)當針對本訴，提出原告方侵犯我方合法權(quán)益的事實以及相關(guān)理由和證據(jù)，提出反訟請求的依據(jù)和法律適用等內(nèi)容。

②書寫事實與理由部分應(yīng)注重事實描述的客觀合理性以及邏輯性，文字應(yīng)簡明清晰、通俗易懂，說理應(yīng)當引用適當?shù)淖C據(jù)來增強說服力。事實理由要寫清楚、透徹，描述事實和說明理由時要把握住爭議的焦點所在。（3）證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址。

這部分主要包括證據(jù)信息和證人信息兩類內(nèi)容，各項應(yīng)當標號列出、簡明清晰。證據(jù)信息應(yīng)當包括證據(jù)名稱以及與案件的關(guān)系，使人一目了然；證人信息應(yīng)當包括證人的姓名、身份、住址等與案件有關(guān)的信息。（4）尾部的內(nèi)容仍然包括信尾、署名、日期、附件等。信尾統(tǒng)一為“此致、xxx人民法院”；署名為“反訴人：xxx”?！缎淌路丛V狀》注意事項根據(jù)《刑訴解釋》第206條的規(guī)定，被告人提起反訴，必須符合下列條件：(1)反訴的對象必須是本案的自訴人；(2)反訴的內(nèi)容必須是與本案有關(guān)的行為；(3)依《刑訴解釋》206條規(guī)定，在我國《刑事訴訟法》第170條規(guī)定的三類刑事自訴案件中，只有前兩類刑事自訴案件的被告人，即只有告訴才處理的案件和被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件的被告人，才可以提起反訴。第三類刑事自訴案件的被告人，不得提起反訴。當事人基本情況以及事實理由、證據(jù)部分書寫方法與刑事自訴狀相同，注意被告人是未成年人，或無行為能力，或限制行為能力的人，其法定代理人可以提起反訴，但在反訴中仍將被告人列為反訴人，在反訴人下一行列寫法定代理人的基本情況。民事反訴狀習(xí)題[案情介紹]1995年3月20日，地處A縣賽早壩的A縣林業(yè)公司經(jīng)理萬某專程赴B縣清山鎮(zhèn)，與此地的B縣苗業(yè)公司經(jīng)理丁某簽訂購銷紅果樹苗的合同，約定苗業(yè)公司供給林業(yè)公司經(jīng)過檢驗合格的紅果樹苗100萬株，價款40萬元。貨到付款50%，樹苗栽到地里二個月后再付款50%。丁某驗看了萬某提供的工商登記核準號為A縣(88)369號的工商登記證。知悉林業(yè)公司屬于國營企業(yè)，經(jīng)營林果種植及批發(fā)零售木材和水果，在A縣農(nóng)業(yè)銀行林場辦事處開戶(賬號0399786)有付款能力，雙方便正式簽訂了購銷合同。

3月30日，苗業(yè)公司未及檢驗即將100萬株樹苗送到林業(yè)公司，林業(yè)公司付給貨款20萬元，并將樹苗植入林場。6月5日，森林病蟲害防治所受林管部門委托，對該批樹苗進行檢疫，發(fā)現(xiàn)40%的樹苗有根癌病。林管部門根據(jù)有關(guān)規(guī)定，對林業(yè)公司作了罰款1萬元、銷毀所有樹苗的處罰。次年5月，苗業(yè)公司起訴林業(yè)公司，追討20萬元欠款。

A縣林業(yè)公司委托本縣君協(xié)律師事務(wù)所，該所指派律師王某代理。[寫作要求]請根據(jù)上述案情，為林業(yè)公司擬寫一份民事反訴狀。四、上訴狀與申訴狀（一）上訴狀的概念、分類（二）上訴狀的寫法（三）上訴狀的格式（四）申訴狀的概念（五）申訴狀的寫法（一）上訴狀的概念、分類上訴狀，是民事、行政或刑事案件的當事人對地方各級人民法院作出的第一審民事、行政或刑事判決或裁定不服，按照法定的程序和期限，向上一級人民法院提起上訴時使用的文書。上訴狀分刑事上訴狀、民事上訴狀和行政上訴狀。（二）上訴狀的寫法1、上訴請求應(yīng)該“具體、明確、合法”。上訴請求，即請求二審人民法院撤銷原審裁判，或變更原審裁判中某一項，或者對本案重新審理。2、上訴理由。上訴狀應(yīng)從以下幾個方面提出上訴理由：認為原審裁判認定事實有錯誤，或有出入，或遺漏了重要事實，或缺乏證據(jù)；原審裁判適用法律錯誤；認為原審裁判違反法定訴訟程序，如應(yīng)回避而未回避的，審判組織不合法等。3、上訴狀應(yīng)根據(jù)導(dǎo)致本案原審裁判錯誤的具體原因有針對地進行批駁。一要以確鑿的事實和證據(jù)反駁原審裁判的不實之詞；二要用法律、法規(guī)、政策以及事理常情指出原審裁判結(jié)論的非法性、荒謬性。（三）上訴狀的格式

XXXX上訴狀

上訴人：被上訴人：（刑事上訴狀無被上訴人）上訴人因一案，不服人民法院年月日()字第號，現(xiàn)提出上訴。上訴請求：上訴理由：此致XXXX人民法院上訴人:XXXX年X月X日附：本上訴狀副本X份（四）申訴狀(書)的概念刑事、行政案件適用申訴狀，民事案件適用再審申請書。申訴狀是指行政案件當事人，刑事案件當事人及法定代理人、近親屬、刑事被害人及其家屬或其他公民（僅指刑事案件）對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定或者人民檢察院制作的不起訴決定書不服，向人民法院或人民檢察院提出要求重新處理的書狀。再審申請書：民事案件的當事人對人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，認為有錯誤，或者對已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則，或調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定，向人民法院提出再審申請，請求重新審判的文書。寫法與申訴狀大體相同，只不過把申訴人改為申請人。

（五）申訴狀的寫法在寫申訴的事實和理由包含以下幾個方面：

對案情事實，原來的處理經(jīng)過及最后的處理結(jié)果進行綜合敘述。目的在于使人了解案情梗概，文字務(wù)求簡練，切忌冗長。

針對原來的處理決定的不當之處，依次闡述。要具體說明原判決書或裁定書，是認定事實有錯誤，還是適用實體法不當，抑或是因適用程序法不當而造成錯誤處理的后果。

列舉證據(jù)和法律依據(jù)進行論證。應(yīng)列出充分的證據(jù)，并援引有關(guān)法律條款。這樣才能做到論證有力，說服力強。如果離開了證據(jù)和法律依據(jù)空發(fā)議論，是無濟于事的。

提出具體請求目的。在對原判決書、裁定書中認定事實或適用法律方面的不當之處進行充分論證的基礎(chǔ)上，自然地引出申訴的具體請求，該請求必須明確、具體、完整。五、辯護詞和代理詞（一）辯護詞的概念和功能（二）辯護詞的寫法（三）代理詞的概念和特點（四）代理詞的寫法（一）辯護詞的概念和功能辯護詞是指刑事案件的被告人或其辯護人，針對自訴狀、起訴書、公訴意見書的指控進行反駁和辯解，說明被告人無罪，罪輕或者應(yīng)當減輕，免除其刑事責(zé)任的法庭辯論文書。辯護人通過發(fā)表辯護詞，維護被告人的合法權(quán)益，有利于人民法院審判案件時客觀地、全面地查明事實和正確適用法律條款，作出公正、合法的裁判。（二）辯護詞的寫法

正文包括辯護理由和辯護意見。這一部分是辯護詞的核心部分，是辯護人對案件的基本觀點和看法全面、系統(tǒng)地論證。辯護理由的具體內(nèi)容和寫法要根據(jù)案件的不同情況而確定。從司法實踐來看，辯護詞的具體內(nèi)容和范圍歸納起來主要有以下幾個方面：為被告人做無罪辯護；為被告人做有罪辯護，應(yīng)著重從案件定性和對被告人從輕、減輕或者免除處罰等方面進行；起訴書對案件定性和認定的罪名是否準確，適用的法律條款是否恰當；看訴訟程序是否合法；從情理上提出辯護意見。辯護詞格式辯護詞審判長、審判員：根據(jù)中華人民共和國刑事訴訟法第32條第1款的規(guī)定，我接受xxx(主要犯罪嫌疑人或被告人姓名)___________(案由)一案的犯罪嫌疑人_______的委托，擔任他的辯護人，為他進行辯護。在此之前，我研究了xxx人民檢察院對本案的起訴書，查閱了卷宗材料，會見了犯罪嫌疑人，走訪了有關(guān)證人，并且對現(xiàn)場進行了勘察，獲得充分的事實材料和證據(jù)。我認為起訴書在認定事實上有重大出入(或者事實不清、定性不當?shù)?。理由如下：____________________________________。綜上所述，我認為：____________________________________。根據(jù)中華人民共和國刑法第____條第____款之規(guī)定，請求檢察機關(guān)對本案犯罪嫌疑人xxx不予起訴(或請求法庭對被告人宣告無罪或免除處罰或從輕、減輕處罰)。辯護人：xxxxx年xx月xx日（三）代理詞的概念和特點代理詞是律師或其他代理人，以被代理人的名義，在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)參加訴訟，為維護被代理人的合法權(quán)益，在法庭辯論階段所作的系統(tǒng)發(fā)言。代理詞與辯護詞一樣都屬于法庭演說詞。但是代理詞不同于辯護詞。首先，辯護詞適用于刑事案件，它是為刑事案件的被告人進行辯護時采用的；而代理詞是為民事案件的當事人、刑事自訴案件的自訴人，刑事公訴案件的被害人或其近親屬代理時采用的。其次，由于訴訟代理人是以被代理人的名義，在被代理人的授權(quán)范疇內(nèi)參加訴訟，因此，他制作的代理詞必須維護被代理人的合法權(quán)益，不能作超越代理權(quán)限的發(fā)言。（四）代理詞的寫法正文是代理詞的核心內(nèi)容。代理人應(yīng)當在代理權(quán)限內(nèi)，依據(jù)事實和法律，陳述并論證被代理人提供的事實與理由成立，從而支持其主張和請求，同時揭示、駁斥對方的錯誤。代理意見通常從認定事實、適用法律和訴訟程序等幾方面或其中一、兩個方面展開論述。一般地講，代理意見的內(nèi)容主要應(yīng)從以下方面進行闡述：

1.陳述糾紛事實，提出有關(guān)證據(jù)，反駁對方不實之處;2.對糾紛的主要情節(jié)，形成糾紛的原因以及雙方當事人爭執(zhí)的焦點進行分析，以分清是非，明確責(zé)任，認定性質(zhì);3.闡明當事人雙方的權(quán)利和義務(wù)，促使當事人彼此之間互相諒解，把權(quán)利和義務(wù)有機地統(tǒng)一起來;4.提出對糾紛解決的辦法和意見。這部分內(nèi)容既要保護當事人的合法權(quán)益，又要考慮有利于糾紛的解決;5.如系二審，還應(yīng)對原判決進行評論，提出要求和意見。這部分內(nèi)容，要從具體案情出發(fā)，抓住本案的特點，有針對性地闡明幾個問題，為解決糾紛提出切實可行的主張、意見、辦法和要求，使案件得到正確、合法、及時的處理。代理詞格式

xxx訴xxx案代理詞

審判長、審判員（或人民陪審員）：根據(jù)《訴訟法》第xxx條之規(guī)定，律師事務(wù)所接受本案當事人的委托，并指派我擔任本案當事人的訴訟代理人。接受委托之后，本訴訟代理人進行了閱卷并進行了全面調(diào)查，今天又參加了庭審，對于該案有了較為全面的了解。根據(jù)法律和事實，本訴訟代理人發(fā)表如下代理意見，請合議庭在合議時能予以考慮：一、_______；二、______。綜上所述，代理人認為，為了維護當事人的合法權(quán)益，請合議庭依法公正判決。xxx律師事務(wù)所律師：xxxxxx年xxx月xxx日六、法律意見書（一）法律意見書的概念法律意見書，是指律師應(yīng)當事人的要求，針對某一法律事務(wù)，根據(jù)掌握的事實和材料，正確運用法律進行闡述和分析，作出肯定或否定的結(jié)論，有時還要提出積極的建議，出具給當事人的一種書面意見。（二）法律意見書的作用法律意見書的作用是對當事人提出的問題進行書面解答，為當事人的經(jīng)營決策提供法律專業(yè)方面的幫助；同時，由于法律意見書在市場