比較法總論《比較法總論》第五編-伊斯蘭法系課件

第五編伊斯蘭法系第一節(jié)伊斯蘭法的產(chǎn)生和演變一、伊斯蘭法的概念伊斯蘭法指伊斯蘭教法，音澤“沙里阿”，原義是“通向水源之路”，被引申為“通往先知的大道”。它是在中世紀(jì)政教合一的阿拉伯國(guó)家中形成和發(fā)展起來的，適用于全體穆斯林的有關(guān)伊斯蘭宗教、政治、社會(huì)和家庭個(gè)人生活準(zhǔn)則的總稱。它是一種封建法律制度，又是伊斯蘭教的宗教教規(guī)。第五編伊斯蘭法系二、伊斯蘭法的產(chǎn)生伊斯蘭法是在７世紀(jì)初伊斯蘭教和阿拉伯統(tǒng)一國(guó)家的形成過程中產(chǎn)生的。伊斯蘭教的產(chǎn)生和阿拉伯統(tǒng)一國(guó)家的形成順應(yīng)了6世紀(jì)至7世紀(jì)阿拉伯要求實(shí)現(xiàn)民族統(tǒng)一的歷史潮流。610年，穆罕默德開始創(chuàng)立伊斯蘭教，經(jīng)過20年用武力和宗教建立了統(tǒng)一的、政教合一的阿拉伯國(guó)家。伊斯蘭教不僅建立在信仰的基礎(chǔ)上，還建立在行為的基礎(chǔ)上，要求穆斯林遵守安拉通過使者規(guī)定的行為規(guī)則。這樣，穆罕默德宣揚(yáng)的教義同時(shí)具有法律性質(zhì)，伊斯蘭法產(chǎn)生。二、伊斯蘭法的產(chǎn)生三、伊斯蘭法的發(fā)展階段1．形成時(shí)期（7世紀(jì)～8世紀(jì)中葉）隨著阿拉伯國(guó)家的擴(kuò)張，形成地跨亞、非、歐三洲的帝國(guó)，伊斯蘭法得以廣泛傳播，伊斯蘭法的主要原則和基本制度已初步確定。表現(xiàn)在：（1）伊斯蘭法的根本淵源《古蘭經(jīng)》得到整理和匯編。（2）“圣訓(xùn)”開始傳述。（3）哈里發(fā)政府的行政法令在教法外取得重要地位。（4）建立了早斯司法制度。三、伊斯蘭法的發(fā)展階段2．全盛時(shí)期（8世紀(jì)中葉～9世紀(jì)中葉）這一時(shí)期，伊斯蘭法和伊斯蘭法學(xué)獲得迅速發(fā)展。（1）“圣訓(xùn)”地位愈加重要，圣訓(xùn)學(xué)家專門進(jìn)行編匯和整理。（2）形成以哈乃斐、馬立克、沙斐儀，罕百里為代表的四大教法學(xué)派。（3）“公議”、“類比”等教法學(xué)家創(chuàng)制法律的方法成為伊斯蘭法的重要淵源。（4）政府行政法令成為“沙里阿”的重要補(bǔ)充。（5）司法機(jī)構(gòu)不斷完善。2．全盛時(shí)期（8世紀(jì)中葉～9世紀(jì)中葉）四、伊斯蘭法系的形成在伊斯蘭法的發(fā)展過程中，或借助于宗教的傳播，或借助于武力的征服，在原阿拉伯帝國(guó)勢(shì)力范圍內(nèi)的許多國(guó)家和地區(qū)，以及信奉伊斯蘭教的國(guó)家和地區(qū)的法律，都是以《古蘭經(jīng)》和圣訓(xùn)為主要淵源發(fā)展起來的，具有共同特征和歷史聯(lián)系，這些法律制度一起被稱為伊斯蘭法系或阿拉伯法系，它至今仍然影響著許多穆斯林國(guó)家。

四、伊斯蘭法系的形成第二節(jié)伊斯蘭法的基本淵源一、《古蘭經(jīng)》《古蘭經(jīng)》是伊斯蘭教的最高經(jīng)典，伊斯蘭法的根本淵源，系穆罕默德在23年傳教過程中以真主“啟示”的名義陸續(xù)發(fā)表的話語匯編，共30卷，114章，6200節(jié)，內(nèi)容包括教義、教徒基本義務(wù)、倫理規(guī)范、習(xí)慣、傳說、諺語等，分“麥加篇章”和“麥地那篇章”兩大部分，純屬法律的并不多，多集中在后一部分。凡其他伊斯蘭法律規(guī)則均不得與其內(nèi)容相抵觸。全世界通行的是“奧氏本”，即第三任哈里發(fā)奧斯曼時(shí)正式核定本。第二節(jié)伊斯蘭法的基本淵源二、“圣訓(xùn)”“圣訓(xùn)”是“哈迪斯”（傳述）和“遜奈”（行為）的意譯，是伊斯蘭法中僅次于《古蘭經(jīng)》的法律淵源。它是穆罕默德的非啟示性言論、行為和生活習(xí)慣，最初由穆罕默德的弟子口耳相傳，8世紀(jì)中葉以后開始對(duì)其進(jìn)行搜集、整理和匯編，但各教法學(xué)派皆有自己的圣訓(xùn)集。由遜尼派整理形成的最有權(quán)威的6本圣訓(xùn)集稱“六大圣訓(xùn)集”。二、“圣訓(xùn)”三、教法學(xué)教法學(xué)是研究伊斯蘭法的學(xué)問，它主要通過對(duì)《古蘭經(jīng)》和“圣訓(xùn)”的研究，發(fā)現(xiàn)體現(xiàn)于其中的教法原則和精神，解釋其基本含義，從而推導(dǎo)出新的法律規(guī)則。它在伊斯蘭法的發(fā)展中具有重要地位。除了注釋《古蘭經(jīng)》和傳述、編纂圣訓(xùn)外，經(jīng)常被教法學(xué)家用來創(chuàng)制法律的主要方法有：（1）類比，即比照《古蘭經(jīng)》和“圣訓(xùn)”的規(guī)則處理類似問題。（2）公議，即穆罕默德的直傳弟子或權(quán)威法學(xué)家對(duì)某些疑難法律問題發(fā)表的一致意見。公議具有地域性和派別性。三、教法學(xué)四、哈里發(fā)的行政法令，習(xí)慣和外族法律（1）管理國(guó)家的過程中，擁有最高行政權(quán)和審判權(quán)的歷任哈里發(fā)都在不違背經(jīng)訓(xùn)原則的前提下頒布過相當(dāng)數(shù)量的行政命令，以處理經(jīng)訓(xùn)中沒有明文規(guī)定而實(shí)踐中急需解決的法律問題。（2）伊斯蘭法形成過程中，大量吸收各地習(xí)慣。教法學(xué)家創(chuàng)制法律的活動(dòng)也受到其所處地區(qū)習(xí)慣的深刻影響。（3）伊斯蘭法在其形成和發(fā)展過程中，大量吸收外來法律，包括猶太教法、基督教教會(huì)法、羅馬法某些概念與原則等。四、哈里發(fā)的行政法令，習(xí)慣和外族法律第三節(jié)伊斯蘭法的基本制度一、穆斯林義務(wù)（1）伊斯蘭法主要是一個(gè)義務(wù)體系，伊斯蘭法學(xué)將穆斯林行為分為5種，即必須履行的行為、可嘉獎(jiǎng)的行為、準(zhǔn)許的行為、受譴責(zé)的行為、禁止的行為。（2）“五功”，

這是伊斯蘭法的基礎(chǔ)，其原意是基礎(chǔ)、柱石，屬于傳統(tǒng)伊斯蘭法學(xué)理論所指的穆斯林必須履行、不履行者即受到懲罰的行為中最為重要的義務(wù)。其目的是為了從內(nèi)心和行動(dòng)上證明信仰的真誠(chéng)。

第三節(jié)伊斯蘭法的基本制度五功具體內(nèi)容包括：①念功，即口誦?！俺怖猓瑒e無主宰，穆罕默德是安拉的使者”。穆斯林在重要的宗教活動(dòng)中都必須念誦這段經(jīng)文。“念功”在阿拉伯文中的原意是“作證”，意思是通過念誦來證明自己對(duì)安拉的信仰。②拜功，即禮拜。舉行此種儀式時(shí)，穆斯林要向著麥加“克爾伯”神廟的方向作誦經(jīng)、鞠躬、跪拜。每天禮拜5次，破曉、中午、下午、日落、入夜（即晨、晌、晡、昏、宵）各一次。星期五做公共禮拜。做禮拜時(shí)，禮拜者的身體、衣服和禮拜場(chǎng)所必須清潔。③齋功，即“齋戒”。每年伊斯蘭歷9月自日出到日落實(shí)行齋戒禁食，并禁止性行為。全體穆斯林除年老體弱和旅行者可以延緩行齋或以施舍代替外，都必須準(zhǔn)時(shí)齋戒，否則受到制裁。關(guān)于食物的戒律。五功具體內(nèi)容包括：④朝功，即朝覲圣地?！豆盘m經(jīng)》規(guī)定，凡有條件的穆斯林一生中至少要到麥加朝圣一次。公眾集體朝覲在伊斯蘭歷12月進(jìn)行，叫“大朝”；個(gè)人隨時(shí)都可以去，叫“小朝”。朝覲有一定的儀式，是全世界穆斯林的盛大聚會(huì)。⑤課功，即法定施舍。擁有財(cái)產(chǎn)的穆斯林必須按其財(cái)產(chǎn)的一定比例進(jìn)行施舍。根據(jù)伊斯蘭教義，施舍可以使財(cái)產(chǎn)潔凈，給財(cái)產(chǎn)所有人帶來吉祥和善果。后來，施舍演變?yōu)橐环N稅收，是國(guó)家政權(quán)以宗教形式向教徒做的一種貢賦。除以上五種基本義務(wù)外，為傳播伊斯蘭教而進(jìn)行圣戰(zhàn)也是每個(gè)身心健康的男性穆斯林的義務(wù)。此外，穆斯林還要遵守關(guān)于食物的戒律。④朝功，即朝覲圣地。《古蘭經(jīng)》規(guī)定，凡有條件的穆斯林一生中二、財(cái)產(chǎn)制度伊斯蘭法認(rèn)為土地是“安拉”的財(cái)產(chǎn)，只有先知和他的繼承人哈里發(fā)才有權(quán)支配，其他人只有占有權(quán)。土地占有形式有（1）“希扎士”（圣地）：阿拉伯半島上穆罕默德居住過的地方，不得居住和埋葬異教徒，禁止損傷樹木、殺死動(dòng)物。（2）“伐果夫”：進(jìn)行圣戰(zhàn)后，被征服地區(qū)的非教徒被迫簽訂契約放棄所有權(quán)的土地，屬于國(guó)有，原占有人繳納捐稅可以使用。二、財(cái)產(chǎn)制度（3）“米爾克”：范圍較廣，包括被征服地區(qū)改奉伊斯蘭教者的土地、分配給阿拉伯貴族的土地、無人管理由穆斯林耕種的土地。這類土地可以買賣，但應(yīng)向哈里發(fā)政府交稅。（4）“伊克特”：類似采邑，作為服務(wù)的報(bào)酬授予軍人，占有者必須向哈里發(fā)提供一定數(shù)量的戰(zhàn)士。（5）“瓦克夫”：以奉獻(xiàn)真主的名義捐獻(xiàn)的土地或其他形式的財(cái)產(chǎn)。捐獻(xiàn)者僅轉(zhuǎn)移用益權(quán)，仍可保留占有權(quán)。可作為瓦克夫捐獻(xiàn)的也可以是土地之外其他形式的財(cái)物。它可分為公益瓦克夫和家庭瓦克夫或私人瓦克夫。（3）“米爾克”：范圍較廣，包括被征服地區(qū)改奉伊斯蘭教者的三、債權(quán)制度伊斯蘭法中關(guān)于債的發(fā)生，有兩種1．因契約所生之債契約生效的條件是：（1）訂約雙方當(dāng)事人必須具備支配自己財(cái)產(chǎn)的權(quán)利且必須在場(chǎng)。（2）必須自愿同意締結(jié)契約。（3）契約標(biāo)的必須合法。（4）禁止利息?！豆盘m經(jīng)》明確宣布“禁止以貸取利”，認(rèn)為收取利息是違背安拉意志的。（5）信守諾言。契約一經(jīng)締結(jié)必須履行，《古蘭經(jīng)》宣布穆斯林必須信守諾言，即便單方發(fā)誓所作出的約定也應(yīng)履行。2．因致人損害所生之債主要指對(duì)他人物品的損害，也包括不履行契約所造成的損害。三、債權(quán)制度四、婚姻家庭和繼承制度1．有條件允許一夫多妻；婚姻被視為一種契約，聘禮是締結(jié)婚姻關(guān)系的重要條件；離婚主動(dòng)權(quán)完全掌握在丈夫手中，丈夫可無條件宣布休妻，但妻子被休后有3個(gè)月待婚期，以便證實(shí)是否懷孕，在這期間丈夫可以撤銷休妻決定。2．夫妻關(guān)系的規(guī)定貫穿男尊女卑的思想。3．繼承分為兩類：遺囑繼承，只能處分其遺產(chǎn)的1/3；經(jīng)定繼承，其遺產(chǎn)分配比例按合法繼承人人數(shù)的多少確定。承認(rèn)婦女繼承權(quán)，但繼承數(shù)量?jī)H為男子的一半。四、婚姻家庭和繼承制度五、刑法制度伊斯蘭法中一般將犯罪分為三類：1．經(jīng)定刑的犯罪：《古蘭經(jīng)》規(guī)定了固定刑罰的犯罪，必須按規(guī)定的刑罰判處，刑罰較為原始而殘酷。2．酌定刑犯罪：經(jīng)訓(xùn)中未規(guī)定刑罰，由法官酌情量刑的犯罪。這類犯罪一般較輕微。3．侵犯人身的強(qiáng)暴行為。殺人罪的處罰一般是血親復(fù)仇或交納贖罪金，殺害穆斯林比殺害非穆斯林的處罰嚴(yán)重得多。五、刑法制度六、司法制度1．最高審判權(quán)屬于哈里發(fā)，各省總督兼管審判。2．法院分“沙里阿”法院和聽訴法院兩個(gè)系統(tǒng)，具有相對(duì)獨(dú)立性。前者主要管轄私法案件，后者主要審理公法領(lǐng)域的案件。3．受宗教因素影響，各類證據(jù)中宣誓最為重要。六、司法制度第四節(jié)伊斯蘭法的歷史地位一、伊斯蘭法的特點(diǎn)1．與伊斯蘭教密切聯(lián)系（1）伊斯蘭法的發(fā)展與伊斯蘭教、阿拉伯國(guó)家的形成同步進(jìn)行。（2）伊斯蘭法沒有獨(dú)立的表現(xiàn)形式?！豆盘m經(jīng)》和各種經(jīng)訓(xùn)首先是作為宗教經(jīng)典而存在，然后才被確認(rèn)為法律淵源的。（3）法律規(guī)范與宗教倫理規(guī)范沒有明確界限，渾然一體。（4）伊斯蘭法學(xué)是建立在宗教學(xué)基礎(chǔ)上的學(xué)問。第四節(jié)伊斯蘭法的歷史地位2．法學(xué)家對(duì)伊斯蘭法的發(fā)展貢獻(xiàn)突出

早期法學(xué)家廣泛運(yùn)用意見、推理、類比判斷和公議等方法，結(jié)合當(dāng)?shù)亓?xí)慣對(duì)《古蘭經(jīng)》中的法律原理進(jìn)行闡釋，并充分發(fā)掘、廣泛收集穆罕默德的遜奈，使圣訓(xùn)成為重要的法律淵源。四大法學(xué)派形成之后，法學(xué)家們更多地參與司法實(shí)踐，根據(jù)社會(huì)的需要對(duì)經(jīng)訓(xùn)的精神加以闡釋和發(fā)展。經(jīng)過法學(xué)家們的努力，伊斯蘭法終于發(fā)展成為一個(gè)龐大的宗教法律體系。因此，有人將伊斯蘭法稱為“法學(xué)家法”。3．受外來法律影響嚴(yán)重由于阿拉伯半島發(fā)展較晚，而其周圍地區(qū)多為發(fā)達(dá)的文明古國(guó)，所以在發(fā)展中，伊斯蘭法不可避免地受到這些文明的影響。4．具有分散性和多樣性的特點(diǎn)在伊期蘭法的各項(xiàng)淵源中，只有《古蘭經(jīng)》有統(tǒng)一的版本，其他淵源都因地因?qū)W派而各異。2．法學(xué)家對(duì)伊斯蘭法的發(fā)展貢獻(xiàn)突出二、伊斯蘭法與教會(huì)法的比較

伊斯蘭法與教會(huì)法都是宗教法，有許多相似之處，但二者存在明顯的差異。（1）伊斯蘭法一開始就與伊斯蘭教義緊密聯(lián)系，發(fā)展出政教合一的體制，而且至今仍是如此。要求按教義生活，也就是遵循伊斯蘭國(guó)家的法規(guī)。但伊斯蘭法并不排斥一切世俗法規(guī)，相反，它包含著許多世俗的法律。而教會(huì)法形成之前，歐洲早有較完善的世俗法律，主要是羅馬法。教會(huì)法影響到日耳曼人時(shí)，日耳曼人也已有了自己的部族法。因而教會(huì)法發(fā)展出的是政教分離的體制。基督教會(huì)發(fā)展到鼎盛時(shí)期，教會(huì)法還只是在一定范圍內(nèi)適用，必須有世俗統(tǒng)治者的認(rèn)可。（2）在土地財(cái)產(chǎn)方面，伊斯蘭法宣布全部土地為伊斯蘭國(guó)家所有，教會(huì)法則只能處理屬于教會(huì)的地產(chǎn)。二、伊斯蘭法與教會(huì)法的比較（3）刑事立法上，伊斯蘭法中只要對(duì)伊斯蘭國(guó)家有危害，都可以進(jìn)行處罰，處罰手段的宗教色彩較為淡薄。教會(huì)法則更多注重處罰違背教義、侵犯教會(huì)利益的各種行為，處罰上宗教色彩較為濃厚，尤以補(bǔ)贖為典型。（4）在司法制度方面，伊斯蘭法普遍建立卡迪法院，一切糾紛的判斷以教義為準(zhǔn)則，訴訟程序靈活。教會(huì)法則建立了一整套法院等級(jí)機(jī)構(gòu)，管轄權(quán)區(qū)別分明，與世俗法有明確界限，還一度建立所謂的“宗教裁判所”。（5）兩者發(fā)展的結(jié)果不同。伊斯蘭法在其流行范圍內(nèi)，至今仍然起著重要法律作用，對(duì)社會(huì)生活影響依然顯著。教會(huì)法則基本喪失作為法律的作用，在現(xiàn)代意義上，它僅僅相當(dāng)于一個(gè)社會(huì)組織的內(nèi)部規(guī)則，在全社會(huì)僅被視為一種道德準(zhǔn)則。（3）刑事立法上，伊斯蘭法中只要對(duì)伊斯蘭國(guó)家有危害，都可以三、伊斯蘭法的歷史地位（1）伊斯蘭法