新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解課件

新三板掛牌企業(yè)常見法律問題北京?上海?深圳?杭州?廣州?昆明?天津?成都?寧波?福州?香港?西安?南京?巴黎?南寧國浩律師（北京）事務(wù)所合伙人張鼎映律師北京?上海?深圳?杭州?廣州?昆明?天津?成都?寧波?福州?

主要內(nèi)容第一部分：掛牌公司的主體資格第二部分：公司股權(quán)結(jié)構(gòu)第三部分：公司治理主要內(nèi)容

第四部分：公司資產(chǎn)第五部分：公司經(jīng)營業(yè)務(wù)第六部分：社保與公積金第四部分：公司資產(chǎn)第一部分：掛牌公司的主體資格新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件主體資格的要求：（1）依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年的股份有限公司。（2）有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。（3）不受股東所有制的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，不限于園區(qū)企業(yè)。主體資格的要求：主體資格解讀及注意事項一

依法設(shè)立1、依法設(shè)立（1）設(shè)立主體、程序合法合規(guī)投資主體合法，經(jīng)過內(nèi)外部決策，經(jīng)過必要的評估、驗資手續(xù)。（2）股東出資、出資方式合法合規(guī)允許的出資形式：貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。公司法27條不允許的出資形式：勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等

公司登記管理條例14條

主體資格解讀及注意事項一依法設(shè)立2、公司設(shè)立過程中常見問題

（1）未經(jīng)驗資—違反公司法29條規(guī)定出現(xiàn)此類問題的原因：一些省級地方政府曾作出以貨幣出資可以不用驗資的規(guī)定。如福建省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商局關(guān)于促進和服務(wù)我省企業(yè)發(fā)展若干意見的通知（閩政辦[2004]59號)第九條改革內(nèi)資企業(yè)注冊資本驗證辦法。以貨幣形式出資的內(nèi)資企業(yè)（股份有限公司除外），應(yīng)到設(shè)有“注冊資本入資專戶”的銀行開立“企業(yè)注冊資本專用帳戶”交存貨幣注冊資本。工商行政管理機關(guān)根據(jù)入資銀行出具的《交存入資資金憑證》確認投資人繳付的貨幣出資數(shù)額。【注：雖然不符合公司法的規(guī)定，但確是公司法改革的方向，自2014年3月1日就不再強制驗資了，但是歷史問題還是需要進行必要的處理】

（2）未辦理財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)—違反公司法28條公司成立若干年后，股東用于出資的房產(chǎn)所有權(quán)、土地使用權(quán)還沒有辦理變更登記。這種情況中介機構(gòu)會要求股東辦理相關(guān)手續(xù)，不能辦理的，會采用出資替換等方式予以解決。

（3）股改時未取得省政府批文—違反公司法77條

2、公司設(shè)立過程中常見問題主體資格解讀及注意事項二

存續(xù)期間

1、公司存續(xù)滿兩年此處滿“兩年”是指滿“兩個會計年度”的概念

若公司成立于2011年1月5日，需要到2014年1月1日以后才滿足申報條件2、公司存續(xù)計算問題股改的時候曾經(jīng)評估調(diào)賬導(dǎo)致公司存續(xù)期間不能連續(xù)計算。注:認為強調(diào)連續(xù)及會計期間系為了便于投資人等對公司的業(yè)績進行一個連續(xù)的考量

主體資格解讀及注意事項二存續(xù)期間主體資格解讀及注意事項三整體變更設(shè)立有限公司

1、根據(jù)審計凈資產(chǎn)，不能評估調(diào)賬若評估調(diào)賬將導(dǎo)致公司存續(xù)計算不連續(xù)問題：如中小板上市002539新都化工曾在2004年股改時進行評估調(diào)賬，但好在其申請上市時(2011年)評估調(diào)賬已滿三年。2、折股時留有余地某新三板掛牌公司在折股時沒有留有余地，現(xiàn)在擬進行收入確認原則調(diào)整，但調(diào)整后導(dǎo)致折股時凈資產(chǎn)不足。

3、申報財務(wù)報表最近一期截止日不得早于改制基準日

若有限公司成立于2010年10月5日，改制基準日為2014年1月31日，審計報告為2012年及2013年度審計報告。若公司2014年2月1日，則不滿足此條件。

主體資格解讀及注意事項三整體變更設(shè)立有限公司第二部分：公司股權(quán)結(jié)構(gòu)新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件股權(quán)結(jié)構(gòu)的基本要求：(一)股權(quán)明晰(二)股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)股權(quán)結(jié)構(gòu)的基本要求：股權(quán)之常見法律問題一股東資格

1、公司股東是否具有作為股東的法律障礙

不能做股東的情況：公務(wù)員：

《公務(wù)員法》53條銀行在職人員:

《國家工商行政管理局<關(guān)于金融工會和銀行在職員工是否可以投資辦企業(yè)問題的請示>的答復(fù)》（工商企字〔1999〕第63號）黨員領(lǐng)導(dǎo)干部及部分近親屬:

《中國共產(chǎn)黨黨員領(lǐng)導(dǎo)干部廉潔從政若干準則》第二條高校黨政領(lǐng)導(dǎo)人員:

《關(guān)于加強高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見》

股權(quán)之常見法律問題一股東資格股權(quán)之常見法律問題一是否真實出資

1、股東是否辦理了財產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)——特別需要注意的是不動產(chǎn)出資2、股東用于出資的財產(chǎn)是否歸其所有——是否存在以公司資產(chǎn)出資的情況如：專利權(quán)出資（相關(guān)專利被界定為職務(wù)發(fā)明）——出資替換或夯實【如佳訊飛鴻300213，曾在三板掛牌，現(xiàn)已登錄創(chuàng)業(yè)板】3、股東有無抽逃出資的行為（1）資金占用——償還并支付資金使用費（2）過橋資金——償還并出具承諾或說明

股權(quán)之常見法律問題一是否真實出資股權(quán)之常見法律問題

一是否存在委托持股（1）湊人數(shù)型解決辦法：還原、確認（2）實際持股人身份敏感性解決辦法：違法，根據(jù)實際情況選擇還原或轉(zhuǎn)讓等處理方案。（3）規(guī)避最高人數(shù)要求型解決辦法：一般是改制型企業(yè)，全員持股導(dǎo)致人數(shù)超編。一般解決辦法就是還原與轉(zhuǎn)讓（如002457青龍管業(yè)）。

股權(quán)之常見法律問題一是否存在委托持股股權(quán)之常見法律問題

一股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否合法合規(guī)1、是否履行了必要的內(nèi)外部審批程序（1）有限公司股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)（對外增資）時，是否保障了內(nèi)部股東的優(yōu)先購買權(quán)（認購權(quán)）優(yōu)先購買權(quán)。（2）國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，是否履行了必要的評估及審批備案手續(xù)

《國有資產(chǎn)評估管理辦法》（3）虛假轉(zhuǎn)讓問題—股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議非本人所簽或非本人真實意思表示。以上問題一般通過追加相關(guān)當(dāng)事人的確認文件等程序予以解決2、公司股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為是否合法合規(guī)主要考察有沒有擅自公開或變相公開發(fā)行證券的行為（36個月）

股權(quán)之常見法律問題一股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為是否合法合規(guī)

第三部分：公司治理

公司治理的基本要求——公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營。一、公司治理機制健全（1）建立三會一層的治理架構(gòu)三會一層：股東大會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層（2）制定相應(yīng)的公司治理制度治理制度：章程、三會議事規(guī)則、投資者關(guān)系管理制度、關(guān)聯(lián)交易管理制度、財務(wù)管理制度、風(fēng)險控制制度、信息披露管理制度等（3）有效運行按照相應(yīng)制度履行決策、管理程序。及時召開會議、履行通知程序、保留會議記錄等

新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件公司治理的基本要求——公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營。二、合法合規(guī)經(jīng)營

1、規(guī)范的主體：公司、控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員

2、依法經(jīng)營要求：依法開展經(jīng)營活動；經(jīng)營行為合法、合規(guī)；不存在重大違法違規(guī)。3、合法合規(guī)經(jīng)營常見法律問題：（1）報告期存在行政處罰——如未及時納稅而被行政處罰。中介機構(gòu)需判斷是否為重大行政處罰。（2）因違法經(jīng)營存在被行政處罰的風(fēng)險——常見在境外投資資金，未經(jīng)外匯管理機關(guān)備案而出境；存在虛假票據(jù)問題。中介機構(gòu)一般會要求相關(guān)管理機構(gòu)對上述違法行為進行界定。

新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件公司治理的基本要求——公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營。三、掛牌企業(yè)獨立性問題1、要求：關(guān)聯(lián)方不得侵占掛牌公司利益2、關(guān)聯(lián)方包括：控股股東及其控制其他企業(yè)、實際控制人、5%以上股東、董監(jiān)高上述人員的密切家庭成員等。3、常見的關(guān)聯(lián)方侵占掛牌公司利益的情形：占用公司資金、占用公司資產(chǎn)（房產(chǎn)、土地、知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)通道等4、規(guī)范措施：歸還或合法有償使用

002413常發(fā)股份，報告期存在與關(guān)聯(lián)方相互占有資金的情況。后來進行了徹底整改新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件公司治理的基本要求——公司治理機制健全，合法規(guī)范經(jīng)營。五、同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易1、同業(yè)競爭：要求實際控制人出具避免同業(yè)競爭的承諾2、關(guān)聯(lián)交易：關(guān)注點：是否存在關(guān)聯(lián)方關(guān)系非關(guān)聯(lián)化的情形，例如，與非正常業(yè)務(wù)關(guān)系單位或個人發(fā)生的偶發(fā)性或重大交易，缺乏明顯商業(yè)理由的交易，實質(zhì)與形式明顯不符的交易，交易價格、條件、形式等明顯異?；蝻@失公允的交易，應(yīng)當(dāng)考慮是否為虛構(gòu)的交易、是否實質(zhì)上是關(guān)聯(lián)方交易、該交易背后是否還有其他安排；如存在關(guān)聯(lián)交易，需要論證關(guān)聯(lián)方交易存在的必要性和持續(xù)性，以及減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的具體安排，關(guān)聯(lián)交易價格是否公允如：佛山市燃氣集團股份公司因為存在關(guān)聯(lián)交易且關(guān)聯(lián)交易價格不公允而首發(fā)被否新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件

第四部分：資產(chǎn)問題新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件公司資產(chǎn)基本要求、常見法律問題及案例

1、資產(chǎn)完整，權(quán)屬清晰界定標(biāo)準：對于生產(chǎn)型公司而言，公司應(yīng)該擁有獨立的研發(fā)、生產(chǎn)、供應(yīng)、銷售能力，原則上掛牌公司的土地應(yīng)該進入掛牌公司，如以租賃方式合法取得土地使用權(quán)的，應(yīng)明確租賃期及付費方式，以及期后公司的優(yōu)先選擇權(quán)；公司的商標(biāo)、專有技術(shù)及其他資產(chǎn)權(quán)屬應(yīng)由公司獨立享有，不存在與股東單位或其他單位公用的情況。另外，公司股東的出資已足額到位，且相關(guān)資產(chǎn)的權(quán)屬變更手續(xù)已經(jīng)辦理完畢；公司對資產(chǎn)擁有所有權(quán)、完全的控制權(quán)和支配權(quán)。

公司資產(chǎn)基本要求、常見法律問題及案例公司資產(chǎn)基本要求、常見法律問題及案例2、常見問題（1）對關(guān)鍵生產(chǎn)場所沒有合法所有權(quán)或使用權(quán)，如違法租賃集體土地問題中介機構(gòu)如果經(jīng)論證發(fā)現(xiàn)存在上述情況，會要求公司進行整改（2）公司關(guān)鍵技術(shù)專利不具有所有權(quán)，該技術(shù)可能掌握在實際控制人的手里如果存在此類問題，一般會要求實際控制人將相關(guān)專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給掛牌公司（3）已經(jīng)繳納土地出讓金，但因各種原因沒有取得土地使用證一般中介機構(gòu)會要求當(dāng)?shù)赝恋夭块T出具何時給核發(fā)相關(guān)證照的說明（4）掛牌公司使用實際控制人的資產(chǎn)、土地、房產(chǎn)的情況一般會要求公允計價并簽訂相關(guān)協(xié)議，相關(guān)當(dāng)事人出具承諾或說明。

公司資產(chǎn)基本要求、常見法律問題及案例新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件第五部分：公司經(jīng)營業(yè)務(wù)新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件經(jīng)營業(yè)務(wù)的基本要求——業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力

(二)具有持續(xù)經(jīng)營能力2、影響持續(xù)經(jīng)營能力的主要因素：（1）經(jīng)營環(huán)境問題如某家公司系生產(chǎn)車用汽油中MMT的添加劑，但隨著國家汽油標(biāo)準的調(diào)整，允許添加的此類添加劑發(fā)生重大變化。該公司就會因為產(chǎn)業(yè)政策調(diào)整的環(huán)境問題導(dǎo)致持續(xù)經(jīng)營能力發(fā)生問題。（2）產(chǎn)品結(jié)構(gòu)問題如某企業(yè)在第一個會計年度收入來源于防彈運鈔車，而第二個年度收入來源于系統(tǒng)集成車。這是屬于產(chǎn)品結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化導(dǎo)致的持續(xù)經(jīng)營能力問題。經(jīng)營業(yè)務(wù)的基本要求——業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力經(jīng)營業(yè)務(wù)的基本要求——業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力

（3）重大客戶變動問題如某公司產(chǎn)品以出口為主，主要銷往美國、日本、歐盟。報告期該公司對美國、歐盟的銷售收入均逐年大幅下滑，對日本單一客戶的銷售收入和占該公司銷售比重大幅上升。這是由于重大客戶變動引發(fā)的持續(xù)經(jīng)營問題（4）經(jīng)營資質(zhì)問題

如某公司系生產(chǎn)保健品的公司，銷售收入一直不錯。但是經(jīng)核查該公司并不具有保健品的生產(chǎn)資質(zhì)。這類企業(yè)的持續(xù)經(jīng)營能力則存在嚴重問題。在沒有取得相關(guān)資質(zhì)前是不符合申報條件的。

經(jīng)營業(yè)務(wù)的基本要求——業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力第六部分：社保與公積金問題新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件1、城鎮(zhèn)社會保險與住房公積金基本要求（1）城鎮(zhèn)職工社會保險：醫(yī)療、養(yǎng)老、失業(yè)、工傷、生育《社會保險法》第四條中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個人依法繳納社會保險費，有權(quán)查詢繳費記錄、個人權(quán)益記錄，要求社會保險經(jīng)辦機構(gòu)提供社會保險咨詢等相關(guān)服務(wù)。個人依法享受社會保險待遇，有權(quán)監(jiān)督本單位為其繳費情況。（2）公積金《住房公積金條例》第十五條單位錄用職工的，應(yīng)當(dāng)自錄用之日起30日內(nèi)到住房公積金管理中心辦理繳存登記，并持住房公積金管理中心的審核文件，到受委托銀行辦理職工住房公積金賬戶的設(shè)立或者轉(zhuǎn)移手續(xù)。

新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件2、需要公司及個人承擔(dān)的社保及公積金比例（不同地區(qū)會有所區(qū)別，僅供參考）：

新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件3、社會保險及住房公積金繳付過程中常見問題（1）公司沒有開立社保及公積金賬戶規(guī)范要求：要求公司設(shè)立相關(guān)賬戶，以防出現(xiàn)行政處罰（2）公司雖然有社保及公積金賬戶但幾乎沒有給員工繳納社報及公積金規(guī)范要求：盡量全員繳納（3）公司僅給管理層員工繳納社保及公積金規(guī)范要求：盡量全員繳納（4）公司不給農(nóng)民工繳納社保及公積金規(guī)范要求：確認農(nóng)民工是否繳納了農(nóng)村醫(yī)療與農(nóng)村養(yǎng)老保險，如其已經(jīng)繳納相關(guān)保險且不同意繳納社保及公積金的，可以不繳納新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件3、社會保險及住房公積金繳付過程中常見問題（5）公司存在退休返聘人員或?qū)嵙?xí)生，沒有繳納社保與公積金規(guī)范要求：依法可以不繳納（6）公司沒有給試用期的員工繳納社保及公積金規(guī)范要求：要求公司及時繳納，試用期員工應(yīng)該繳納社保及公積金（7）公司沒有足額繳納社保及公積金規(guī)范要求：盡量要求公司足額繳納，實在不能足額繳納的，實際控制人出具承諾。新三板掛牌企業(yè)常見法律問題【國浩】講解ppt課件4、不依法繳納社會保險及住房公積金對公司的影響（1）行政處罰風(fēng)險社會保險法：第八十四條用人單位不辦理社會保險登記的，由社會保險行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，對用人單位處應(yīng)繳社會保險費數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款，對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五百元以上三千元以下的罰款。

社會保險法：第八十六條用人單位未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。住房公積金條例：第三十七條違反本條例的規(guī)定，單位不辦理住房公積金繳存登記或者不