新三板實際控制人變更有關(guān)問題

新三板實際控制人變更有關(guān)問題公司的實際控制權(quán)是指對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的能力，其淵源是對公司直接或間接的股權(quán)投資關(guān)系。根據(jù)《公司法》規(guī)定，控股股東是指其出資額占有限責(zé)任公司總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份總額雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份總額所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會產(chǎn)生重大影響的股東。實際控制人，是指雖然不是公司的股東，但是通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。在認定公司實際控制人時，既要考慮股權(quán)投資關(guān)系，也要根據(jù)實際情況，考慮對股東大會、董事會決議的實質(zhì)影響、對高管人員的任免等起的作用等因素進行判斷。對實際控制人的認定，要一直追溯到自然人或國有資產(chǎn)管理單位。根據(jù)精選層準入要求中的“經(jīng)營穩(wěn)定性”規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)保持主營業(yè)務(wù)、控制權(quán)、管理團隊的穩(wěn)定，最近24個月內(nèi)主營業(yè)務(wù)為發(fā)生重大變化；最近12個月內(nèi)曾實施重大資產(chǎn)重組的，在重組實施前發(fā)行人應(yīng)當(dāng)符合《分層管理辦法》第十五條中規(guī)定的四套標準之一；最近24個月實際控制人未發(fā)生變更；最近24個月內(nèi)董事、高級管理人員未發(fā)生重大不利變化?？毓晒蓶|、實際控制人、受益所有人的關(guān)聯(lián)關(guān)系一、定義：1、控股股東，指出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。（《公司法》第216條）2、實際控制人，是指雖然不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。（《公司法》第216條）。3、受益所有人，簡單地說，是直接和間接加起來，擁有公司超過（含）25%股權(quán)或表決權(quán)的自然人（詳細定義見人行235號文）二、區(qū)別：三、聯(lián)系：實際控制人，一定不是控股股東，但很可能是受益所有人。法定代表人，不一定是控股股東，甚至不一定是股東，也許連受益所有人也不是。什么是“公司實際控制人”？根據(jù)《公司法》（2013年）[1]的規(guī)定，控股股東是指“出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上，或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東”。實際控制人是指“雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?！备鶕?jù)《上市公司收購管理辦法》第八十四條，有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：投資者為上市公司持股50%以上股東：投資者可以實際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%（香港的標準是持股超過30%為控股股東）投資者通過實際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響中國證監(jiān)會認定的其他情形：上市公司股權(quán)分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務(wù)和經(jīng)營決策的，視為具有上市公司控制權(quán)注意這個特例：上市公司股權(quán)分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務(wù)和經(jīng)營決策的，視為具有上市公司控制權(quán)。這里也是說，這個條件如果成立，可以判并表。中國香港則大多由家族所控制，而新加坡則有半數(shù)以上是被政府所控制的。按實際控制人和股權(quán)性質(zhì)追溯中國上市公司控股股東，可以把中國的上市公司分為四類：國務(wù)院國有資產(chǎn)管理機構(gòu)控股的上市公司中央直屬國有企業(yè)控股的上市公司地方所屬國有企業(yè)控股的上市公司私有產(chǎn)權(quán)控股的上市公司這四類實際控制人中，只有私有產(chǎn)權(quán)控股的上市公司實際控制權(quán)是完整的，其他三類則具有不同特征。

實際控制人概念在我國法律中已經(jīng)得到明確界定。我國《公司法》、《證券法》及《上市公司收購管理辦法》都是在2005年-2006年間做了相關(guān)修改，使得實際控制人的界定在《公司法》得到第一次明確體現(xiàn)。特別是對那些在法律上不承擔(dān)義務(wù)而事實上卻享有權(quán)利的特殊主體提供了法律規(guī)制的工具，而《證券法》及《上市公司收購管理辦法》則是對實際控制人在證券領(lǐng)域內(nèi)的責(zé)任與義務(wù)做了規(guī)定。由此開始，《公司法》、《證券法》及《上市公司收購管理辦法》對“控股股東”、“實際控制人”概念給予了明確解釋，有利于對上市公司實質(zhì)控制權(quán)進行確定。對于“控股股東”、“實際控制人”等概念運用較多領(lǐng)域主要有兩大類：實質(zhì)控制權(quán)的確定不僅涉及到長期股權(quán)投資后續(xù)計量是采用成本法還是采用權(quán)益法，而且關(guān)系到合并財務(wù)報表合并范圍的確定中國證監(jiān)會《上市公司收購管理辦法》關(guān)于“上市公司控制權(quán)”、“一致行動人”等概念的解釋廣泛用于資本市場實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移及其他股權(quán)交易的相關(guān)特殊主體認定中國證監(jiān)會認定實際控制人堅持事實重于形式原則。既有實際控制人的情況十分復(fù)雜，僅僅通過列舉是不能窮盡的，所以中國證監(jiān)會除了列舉具體形式外還經(jīng)常規(guī)定“中國證監(jiān)會認定的其他情形”。例如，當(dāng)公司沒有過50%的控股股東時，如何認定兩個持股比例相近的股東誰是實際控制人的問題，應(yīng)從公司歷往股東會、董事會組成、決議表決情況以及公司重大問題決策過程去考證，誰持續(xù)性主導(dǎo)公司重大事項決策的，誰就是實際控制人直接控股、直接管理關(guān)系如何認定問：直接控股、直接管理關(guān)系如何認定？舉個例子，如C公司占有A公司50%的股份，C公司占有B公司5%的股份，如果A和B兩家供應(yīng)商同時參與一個項目投標，他們之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系是否屬于“單位負責(zé)為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系”？答：根據(jù)《公司法》第216條規(guī)定，控股股