國際商法第三章商事代理法

1國際商法第三章商事代理法第一頁，共四十九頁。2第一節(jié)

代理法概述一、代理的概念代理是指代理人（Agent）按照被代理人(本人)的授權(quán)，代表被代理人同第三人訂立合同或作其他的法律行為，由此產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù)直接對被代理人發(fā)生效力。第二頁，共四十九頁。3代理的三個方面關(guān)系代理權(quán)關(guān)系被代理人

---------------代理人代理活動關(guān)系代理后果歸屬關(guān)系第三人第三頁，共四十九頁。4二、特征

（1）代理人必須在本人的授權(quán)范圍內(nèi)行使代理行為

（2）代理人以本人的名義實施民事法律行為（3）代理人需自己獨立為意思表示

（4）代理行為的法律后果一般由本人承擔第四頁，共四十九頁。5案例請判斷以下行為哪個屬于代理行為？A請B幫自己賣掉一只花瓶。C看中該花瓶，向B詢問：“這花瓶是你的嗎？價錢如何？”B回答：“這是A的花瓶，他委托我將該花瓶賣掉，開價3萬元?！盉回答：“這花瓶是我的，我開價3萬?！钡谖屙摚菜氖彭?。6案例

A在路上碰到B，跟B說：“你幫我告訴C，我想買他的摩托車。”B隨即找到C，然

后跟C說：“A要我告訴你，他想買你的

摩托車?！眴枺哼@個行為屬于代理嗎？

張某最近要出國，委托鄰居陳某代為照看自己的小狗。問，該行為屬于代理嗎？第六頁，共四十九頁。7二、代理的種類1、直接代理和間接代理2、法定代理和意定代理（大陸法系）

3、顯名代理、隱名代理和未披露本人身份的代理（英美法系）4、一般代理和承擔特別責任的代理第七頁，共四十九頁。8第二節(jié)

代理權(quán)的產(chǎn)生（一）大陸法的規(guī)定

1、法定代理主要適用于無民事行為能力（如未成年人或精神病人）2、意定代理委托代理第八頁，共四十九頁。9（二）英美法的規(guī)定英美法認為代理權(quán)的產(chǎn)生主要有以下幾種方式1、明示代理（或明示授權(quán)）2、暗示代理（或默示授權(quán)）★3、表見授權(quán)（不容否認的代理權(quán)）4、客觀必須的代理5、追認的代理第九頁，共四十九頁。10

[帕勞諾瑪發(fā)展公司訴法妮新織造有限公司案]（1971）

被告公司一秘書以公司名義向原告租了輛車子，但用于私事，被

告認為秘書雇車私用，非公司業(yè)務(wù)，拒絕付款，法院認為公司的秘書有

暗示的合理權(quán)限為公司目的訂車，

原告只認為秘書為被告的代理人，

故公司應(yīng)付款，至于私用問題只能

由公司內(nèi)部處理。分析：第十頁，共四十九頁。11E公司訴R公司案（英國）

E公司對R公司的授權(quán)范圍是從波蘭購

買一批皮貨。由于爆發(fā)第二次世界大戰(zhàn)，在無法與E公司聯(lián)系的情況下，R公司便

以高價賣出該批皮貨并將所得的價款以

E公司的名義存入銀行。第二次世界大

戰(zhàn)后，皮貨價格猛漲。E公司指控R公司

未經(jīng)授權(quán)出售其貨物是侵權(quán)行為，為此

要求R公司給予賠償，R公司則以存在客

觀需要的授權(quán)作為抗辯。必要的授權(quán)請問：被告是否侵權(quán)？第十一頁，共四十九頁。12必要的授權(quán)三個條件：行使這種代理權(quán)是實際上或商業(yè)上必須的。代理人在行使這種權(quán)利前無法與委托人取得聯(lián)系得到委托人的明示。代理人所采取的措施必須是善意的并且必須考慮到所有有關(guān)當事人的利益。第十二頁，共四十九頁。13追認的代理

如果代理未經(jīng)授權(quán)或超出了授權(quán)范圍而以被代理人的名義同第三人訂立了合同，這個合同對被代理人是沒有約束力的，但是被代理人可以在事后批準或

承認這個合同，這種行為就叫做追認。?第十三頁，共四十九頁。14案例

李某要到山東出差，張某委托他代買一箱蘋果，李見當?shù)靥O果物美價廉，就多買了一箱。①此行為屬于什么行為？

②若張某不同意李某多買一箱，那么這箱蘋果如何處理？

③若張某事后同意李某多買一箱或不作任何表示而收下蘋果，那么這箱蘋果又該如何處理？第十四頁，共四十九頁。15二、代理關(guān)系的終止

（一）被代理人解除委托或代理人辭去委托

（1）大陸法系：代理權(quán)是基于合同取得的，代理合同存續(xù)期間，被代理人不能單方面解除合同

（2）英美法系：代理權(quán)是以從代理人處獲得利益為前提條件的，被代理人不能單方面終止代理關(guān)系。也就是說如果代理權(quán)

的授予是與代理人的利益結(jié)合在一起時，本人就不能單方面撤回代理權(quán)。第十五頁，共四十九頁。16示例1

甲委托乙作為自己代理人，由乙為自己購買100噸的大豆，于是與乙簽訂委托合同，約定乙負責大豆的采購直到都買完500噸的大豆。乙為甲購買了300噸的大豆后，甲認為自己已經(jīng)掌握了大豆的貨源，想自己購買剩余的大豆，于是解除了乙的代理權(quán)。對于乙后來購買的

200噸大豆的行為不予承認，按大陸法的規(guī)定，甲的行為合法嗎？第十六頁，共四十九頁。17示例2：

甲欠乙10萬元的貨款，為了償還乙的貨款，甲對乙說：“你幫我和丙去談一份買賣鋼材的合同，價值

1000萬，事成之后我拿百分之一的貨款來還你的錢?！边@種情況下，甲就不能單方面解除乙的代理權(quán)。第十七頁，共四十九頁。18（二）代理期間屆滿或代理事務(wù)完成

（1）代理期限屆滿，終止代理關(guān)系：如果代理合同中約定有代理時間的，代理權(quán)在時間到達后自動終止。

（2）代理事務(wù)完成，終止代理關(guān)系：如果約定有代理事項的，完成該事項時代理權(quán)自動終止。第十八頁，共四十九頁。19（三）代理人死亡或喪失民事行為能力

1、代理人死亡或喪失民事行為能力的，代理關(guān)系自動終止。

2、被代理人為自然人的，其死亡或喪失民事行為能力的，不一定終止代理關(guān)系。

（1）在被代理人死亡后，為被代理人

或其繼承人利益而繼續(xù)完成代理的。

（2）按業(yè)務(wù)性質(zhì)或當事人約定須在代

理事務(wù)結(jié)束后才消滅代理權(quán)的

3、法人消滅的：法人作為代理人或被代理人，代理權(quán)都隨之消滅第十九頁，共四十九頁。20示例：

甲與乙簽訂一份委托合同，由乙?guī)图壮鍪圩约旱囊惶幉粍赢a(chǎn)，所得的錢將作為自己兒子出國留學(xué)的費用。乙?guī)图渍液觅I主準備簽訂合同前得知甲由于心臟病突發(fā)去世了。這時乙還有權(quán)以甲的名義簽訂買賣合同嗎？第二十頁，共四十九頁。21（四）特定事件的發(fā)生導(dǎo)致代理權(quán)終止1、特定事件發(fā)生直接導(dǎo)致代理權(quán)終止的不可抗力或情勢變更的。委托的標的物滅失的。被代理人恢復(fù)或取得民事行為能力。第二十一頁，共四十九頁。222、特定事件發(fā)生推定代理權(quán)終止的（英美法）

如：甲參加鋼鐵運輸?shù)母倶耍沂芗椎奈?，作為代理人為甲安排運輸船只。當乙得知甲競標失敗后，除非有特別約定，他為甲安排運輸船只的代理權(quán)也應(yīng)當自然終止?；蛘撸衬翀鲋魑写砣艘?0萬美元出售自己的牧場，但隨后他們了解到該牧場下是一座價值很高的金屬礦床，價值200萬美元。代理人以

10萬美元出售該牧場的代理權(quán)應(yīng)當自然終止。第二十二頁，共四十九頁。23三、代理關(guān)系終止的效果1、當事人之間的效果①代理人就沒有代理權(quán)，如該代理人仍繼續(xù)從事代理活動，即屬于無權(quán)代理。②代理人與被代理人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。③如果代理人在代理中使被代理人獲得重大利益，而代理終止使自己喪失應(yīng)獲得的利益的，代理人有權(quán)要求被代理人補償。第二十三頁，共四十九頁。242、代理關(guān)系終止后，對第三人的效果

①產(chǎn)生效力待定的法律后果：如果第三人知道代理權(quán)終止，仍與代理人進行民事行

為的，該行為的有效與否由被代理人決定。

②產(chǎn)生表見代理的法律后果：如果被代理人在終止代理合同時，沒有通知第三人或

及時收回代理授權(quán)的證明文件的，第三由

于不知道這種情況而與代理人訂立了合同，則該合同對被代理人仍有約束力，被代理

人對此仍須負責，但被代理人有權(quán)要求代

理人賠償其損失。第二十四頁，共四十九頁。25第三節(jié)無權(quán)代理

在傳統(tǒng)民法理論中，無權(quán)代理包括狹義的無權(quán)代理和表見代理。一、狹義無權(quán)代理：

行為人既沒有代理權(quán)，也沒有令第三人相信具有代理權(quán)的事實和理由，而以本人名義所為的代理。第三人催告權(quán)、撤回權(quán)無權(quán)代理的后果本人追認第二十五頁，共四十九頁。26狹義的無權(quán)代理：代理權(quán)已終止后的代理根本未授權(quán)的代理超越代理權(quán)的行為第二十六頁，共四十九頁。27二、表見代理

本人與無權(quán)代理人之間的關(guān)系具有外表授權(quán)的特征，致使相對人有理由相信行

為人有代理權(quán)而去其進行民事法律行為，其后果與有權(quán)代理相同。第二十七頁，共四十九頁。28

A公司經(jīng)常派業(yè)務(wù)員B與C公司訂立合同。

B調(diào)離后，又持蓋有A公司公章的合同書

與尚不知其已調(diào)離的C公司訂立一份合

同，并按照通常做法提走貨款，后逃匿。對此A公司并不知情。問：如果C公司要

求A公司履行合同，A公司可否拒絕？第二十八頁，共四十九頁。29構(gòu)成要件：

1.無權(quán)代理人以本人名義進行民事活動2.行為人無代理權(quán)

3.行為人有足以使相對人相信其具有代理權(quán)的事實或理由4.行為人善意且無過失

5.無權(quán)代理人的行為不能是違法行為第二十九頁，共四十九頁。30

如何判斷第三人有理由相信行為人有代理權(quán)？行為人與被代理人之間曾存在雇傭、授權(quán)委托關(guān)系，但在雇傭關(guān)系或授權(quán)委托關(guān)系結(jié)束后行為人仍持有相關(guān)法律文件，如雇傭合同、蓋有合同專用章或公

章的空白合同書、空白授權(quán)委托書等。第三十頁，共四十九頁。31狹義無權(quán)代理和表見代理的區(qū)別（1）表面授權(quán)特征不同（2）法律后果不同第三十一頁，共四十九頁。32第四節(jié)代理關(guān)系第三人外部外部被代理人（委托人）代理人（受托人）內(nèi)部第三十二頁，共四十九頁。33一、代理人與被代理人之間的關(guān)系（一）代理人的義務(wù)（二）被代理人的義務(wù)第三十三頁，共四十九頁。34（一）代理人的主要義務(wù)（1）代理人必須親自履行代理職責（2）代理人應(yīng)勤勉地履行其代理職責（3）代理人對本人應(yīng)誠信、忠實

A、不與被代理人競爭B、不密謀私利C、不泄露商業(yè)機密第三十四頁，共四十九頁。35

（4）代理人不得泄露他在代理業(yè)務(wù)中所獲得的保密情報和資料

（5）代理人須向本人申報賬目，即報告的義務(wù)

（6）代理人必須服從被代理人的合法指示第三十五頁，共四十九頁。36案例

小李大學(xué)畢業(yè)，成績優(yōu)異，被一家日本商社聘為該商社駐大連代表，負責東北地區(qū)

的對日業(yè)務(wù)。一天，小李的叔叔找到小李，希望小李利用其所掌握的市場信息幫他將

一批農(nóng)產(chǎn)品銷往日本，但不希望經(jīng)過日本

商社以免產(chǎn)生傭金。小李經(jīng)過猶豫，決定

免費幫忙，最終幫助他的叔叔將這批農(nóng)產(chǎn)

品銷售給了一個日本客戶。為表示感謝，

他的叔叔贈送給小李一款價值3000元人民

幣的手表。問：小李有無違反代理人義務(wù)的行為？第三十六頁，共四十九頁。37（二）被代理人（本人）的義務(wù)支付報酬的義務(wù)償還費用的義務(wù)允許代理人核對帳目的義務(wù)第三十七頁，共四十九頁。38二、代理的外部關(guān)系（一）大陸法系

1、直接代理：代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義同第三人訂立合同合同效力直接歸于被代理人

。

2、間接代理：代理人擁有代理權(quán)而以自己的名義同第三人訂立合同經(jīng)代理人轉(zhuǎn)讓后，被代理人取代代理人在合同中的地位，承擔有關(guān)的權(quán)利和義務(wù)

。第三十八頁，共四十九頁。39（二）英美法系1、完全披露被代理人2、部分披露被代理人3、未披露被代理人第三十九頁，共四十九頁。40

未披露被代理人:指代理人擁有代理權(quán)，但在作代理行為時，未聲明自己的代理身份，也未指明被代理人的姓名和名稱。英美法的做法：A、被代理人可行使介入權(quán)直接向第三人要求其在合同中的當事人的地位。（只需一個合同）B、第三人有選擇權(quán)，可以選擇代理人或被代理人作為合同的當事人大陸法的做法：被代理人不能直接憑代理人與第三人訂立的合同對第三人主張權(quán)利，必須由代理人同他再訂立合同把前一個合同的權(quán)利轉(zhuǎn)移給他，才能對第三人主張權(quán)利。（存在兩個合同）第四十頁，共四十九頁。41第五節(jié)我國外貿(mào)代理制度第四十一頁，共四十九頁。42一、我國外貿(mào)代理的方式

1.外貿(mào)公司在批準經(jīng)營范圍內(nèi)，接受國內(nèi)其他企業(yè)的委托，以委托企業(yè)的名義與外商簽訂進出口合同

2.外貿(mào)公司以自己名義與外商簽訂進出口合同第四十二頁，共四十九頁。43二、特征1.委托合同關(guān)系2.以自己名義與外商簽訂外貿(mào)合同

3.進出口合同所確定的義務(wù)由被代理人履行4.合同后果由代理人外貿(mào)公司承擔第四十三頁，共四十九頁。44三、外貿(mào)代理中雙方權(quán)利義務(wù)（一）委托方1.報關(guān)2.說明3.可參加談判4.及時付款和交貨5.向受托人支付傭金第四十四頁，共四十九頁。45（二）受委托方的權(quán)利義務(wù)1.送交合同2.維護委托人利益3.提供情報，報告的義務(wù)4.辦理手續(xù)5.接受傭金第四十五頁，共四十九頁。46