4法學(xué)畢業(yè)論文

4法學(xué)畢業(yè)論文法學(xué)畢業(yè)論文大學(xué)生活又即將即將結(jié)束，大家都知道畢業(yè)前要通過最后的畢業(yè)論文，畢業(yè)論文是一種有準(zhǔn)備、有計(jì)劃、比較正規(guī)的、比較重要的檢驗(yàn)大學(xué)學(xué)習(xí)成果的形式，畢業(yè)論文應(yīng)該怎么寫才好呢？下面是我精心整理的法學(xué)畢業(yè)論文，歡迎大家分享。摘要：在當(dāng)代中國，隨著社會(huì)的向前發(fā)展，經(jīng)濟(jì)實(shí)力逐漸增強(qiáng)的今天，，由于多方面的原因，搶劫罪問題仍然還很突出。其造成的社會(huì)危害是人所共知的，因而加強(qiáng)對搶劫罪的犯罪構(gòu)成和對搶劫罪的定罪問題進(jìn)行討論是法學(xué)界關(guān)注的重要課題。本文運(yùn)用法理學(xué)、法律社會(huì)學(xué)等多學(xué)科理論，綜合分析了當(dāng)代中國搶劫罪的各種狀態(tài)、特點(diǎn)，及罪與非罪的對策。第一章從搶劫罪的概念入手，闡述了構(gòu)成搶劫罪幾個(gè)要件。第二章討論了社會(huì)危害性是判斷罪與非罪的根本標(biāo)準(zhǔn)。第三章從暴力下限入手，分析了實(shí)施犯罪的手段的暴力問題，第四、五、六、七章從不作為的脅迫與暗示的脅迫劫財(cái)、不動(dòng)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)性利益、對象以侵犯甲的人身權(quán)為手段，當(dāng)場獲取乙的財(cái)物等幾個(gè)方面是否構(gòu)成搶劫罪入手，研究了常見的幾種難把握的搶劫罪。結(jié)論提出了在實(shí)踐中對搶劫罪定罪量刑應(yīng)注意的問題。關(guān)鍵詞：搶劫罪社會(huì)危害性罪與非罪對策目錄中文摘要……………(1)目錄…………………(2)前言…………………(3)一、搶劫罪的概念…………………(3)二、社會(huì)危害性是判斷罪與非罪的根本標(biāo)準(zhǔn)……(3)三、實(shí)施犯罪的手段的暴力問題…………………(4)四、不作為的脅迫與暗示的脅迫劫財(cái)是否構(gòu)成搶劫罪…………(5)五、不動(dòng)產(chǎn)及財(cái)產(chǎn)性利益能否成為搶劫罪對象…………………(7)六、以侵犯甲的人身權(quán)為手段，當(dāng)場獲取乙的財(cái)物是否構(gòu)成搶劫罪…………(9)結(jié)論…………………(9)參考文獻(xiàn)……………(10)致謝…………………(10)前言搶劫罪是一種嚴(yán)重侵犯人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的犯罪，歷來為我國刑法重點(diǎn)打擊?，F(xiàn)實(shí)生活中，我們經(jīng)常見到這類案件的發(fā)生，且案情非常復(fù)雜?！缎谭ā返?63條對此作了一個(gè)較具體的規(guī)定。但由于立法對文字簡明性、概括性的要求，使得法條不可能明確而全面地表述所有實(shí)際情形。對于搶劫罪的許多方面，歷來多有討論，首先，在罪與非罪方面，因?yàn)樯婕笆欠裥枰?、采取偵察措施、提請逮捕、起訴等問題，因而是個(gè)首要問題。本文試選擇幾個(gè)對定罪有著重要影響且有爭議的問題加以討論，以期對實(shí)際工作有所裨益。一、搶劫罪的概念搶劫罪是指以非法占有為目的，當(dāng)場使用暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)行劫取公私財(cái)物的行為。本罪侵犯的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)和公民的人身權(quán)利。本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，在實(shí)施搶劫行為時(shí)，不僅造成公私財(cái)產(chǎn)的損失，而且可能造成人身傷亡，這既是搶劫罪區(qū)別于其他財(cái)產(chǎn)犯罪的重要標(biāo)志，又使搶劫罪成為侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的最嚴(yán)重犯罪。犯罪對象是公私財(cái)物和他人的人身。本罪客觀方面表現(xiàn)為對財(cái)物的所有人、持有人或者保管人當(dāng)場使用暴力、脅迫或者以其他方法，劫取財(cái)物的行為。暴力，是指對被害人的身體實(shí)行打擊或強(qiáng)制，使被害人不能或不敢反抗的行為。如毆打、捆綁、傷害、禁閉等。暴力行為只要足以抑制對方的反抗即可，不要求事實(shí)上抑制了對方的反抗，更不要求具有危害人身安全的性質(zhì)。脅迫，是指以當(dāng)場立即使用暴力相威脅，對被害人實(shí)行精神強(qiáng)制，使其不敢反抗的行為。脅迫既可以是用語言脅迫，也可以通過動(dòng)作、手勢進(jìn)行。其特點(diǎn)是如不交付財(cái)物或者進(jìn)行反抗，便立即實(shí)現(xiàn)脅迫的內(nèi)容。其他方法，是指除暴力、脅迫之外，使被害人不知反抗或喪失反抗能力的強(qiáng)制方法。如用藥物麻醉、用酒灌醉、使人中毒等。本罪犯罪的主體是一般主體。主觀方面是故意，并具有非法占有公私財(cái)物的目的[1]。搶劫的故意是指，行為人明知自已的搶劫行為會(huì)發(fā)生侵犯他人人身與財(cái)產(chǎn)的危害結(jié)果，并且希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生。其中，行為人對他人造成財(cái)產(chǎn)上的損害只能是希望心理，但對他人造成人身上的侵害則可能是放任。由于造成他人人身傷亡不是搶劫成立所必需的要件，所以從整體上來說，搶劫罪的故意是一種直接故意，即以非法占有為目的。二、社會(huì)危害性是判斷罪與非罪的根本標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)重的社會(huì)危害性是犯罪的本質(zhì)特征。一種行為之所以成為犯罪且受到刑罰的懲罰，其根本原因是這一種行為嚴(yán)重侵犯了刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系。犯罪構(gòu)成是社會(huì)危害性的外在法律體現(xiàn)。一般地，行為如果符合犯罪構(gòu)成，那么這一行為的社會(huì)危害性就達(dá)到犯罪行為的社會(huì)危害程度，這一行為就構(gòu)成犯罪。但實(shí)際情形并不總是這樣簡單。犯罪構(gòu)成要件只不過是從繁雜的實(shí)際犯罪情形中概括、歸納出來的，是決定犯罪行為社會(huì)危害性的主要方面，并非全部。許多不為犯罪構(gòu)成所包括的方面，諸如犯罪的動(dòng)機(jī)、情勢的需求(如國家根據(jù)社會(huì)治安形式的變化在不同時(shí)候采取從重或從輕的刑事政策)、實(shí)際情形的變化(如投機(jī)倒把行為在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)年代與市場經(jīng)濟(jì)年代罪與非罪的變化)等等方面都會(huì)影響行為在特定條件下的社會(huì)危害性。有許多行為，從犯罪構(gòu)成要件上看，是完全具備的，但一旦綜合考慮行為的方方面面，其社會(huì)危害性就減低而不夠刑罰標(biāo)準(zhǔn)。正是考慮到這一情形的實(shí)際存在，為了盡可能準(zhǔn)確到做到罪刑相適應(yīng)，保證刑罰預(yù)防目的的實(shí)現(xiàn)，《刑法》在總則第十三條賦與執(zhí)法者自由酌量的權(quán)力：“但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。”實(shí)際工作中，我們往往只顧及行為是否具備搶劫罪的犯罪構(gòu)成要件而不綜合考慮行為社會(huì)危害性的大小，因而出現(xiàn)許多不妥的地方。如：因?yàn)閾尳僮锸且环N嚴(yán)重侵犯人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的犯罪，因此《刑法》沒有象盜竊罪一樣對財(cái)物數(shù)額作出要求，而且年滿14周歲以上的公民都可成為犯罪主體。司法實(shí)踐中，對一些青少年，甚至是剛滿14周歲的在校生，以輕微的暴力行為如打幾個(gè)耳光，踹幾腳，向同學(xué)索要幾元錢的行為，一律以搶劫罪刑拘、逮捕、起訴。從犯罪構(gòu)成角度看，這樣的行為無疑是符合搶劫罪的構(gòu)成要件的，但正如上文所述，相對于社會(huì)危害性來講，犯罪構(gòu)成是一個(gè)極抽象的概念。實(shí)際上在執(zhí)法過程中，不但要分析這些特殊情況是否符合搶劫罪的犯罪構(gòu)成，還應(yīng)根據(jù)一般的社會(huì)常識(shí)及公眾心理，分析這樣一些行為的社會(huì)危害性程度是否達(dá)到或接近搶劫罪的社會(huì)危害性。搶劫罪的最低刑期是三年有期徒刑，如果類似本文列舉的這樣的行為都以搶劫罪定罪判刑，筆者以為，無論是從對青少年犯罪以教育為主，懲罰為輔這個(gè)刑事政策角度，還是從刑罰追求罪刑相適應(yīng)，以期達(dá)到預(yù)防目的這個(gè)角度講，都是不妥的。而且，雖然在刑法里面，沒有對搶劫罪的財(cái)物數(shù)額作出一個(gè)下限規(guī)定，但刑法總則第九條關(guān)于罪與非罪的規(guī)定，無疑對刑法分則是有指導(dǎo)意義和法律束縛力的。當(dāng)然，對于某些所搶財(cái)物數(shù)額雖小但手段較嚴(yán)重的行為，則是依法應(yīng)予嚴(yán)懲的。搶劫罪侵犯的是公民人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。只有對這兩種權(quán)利的侵害程度的綜合，才能說明某行為的社會(huì)危害性程度。三、實(shí)施犯罪的手段的暴力問題“暴力行為”是搶劫罪最常用的手段行為方式，侵犯公民人身自由權(quán)、健康權(quán)直至生命權(quán)的施加于人身的強(qiáng)力打擊和強(qiáng)制行為，還包括捆綁、強(qiáng)力禁閉、扭抱、毆打、傷害直至殺害等程度不同的侵犯人身的表現(xiàn)形式。搶劫罪的暴力行為必須是當(dāng)場實(shí)施的，而且是被作為當(dāng)場強(qiáng)行非法占有他人財(cái)物的手段行為加以實(shí)施的。這種暴力行為指向的對象，一般是財(cái)物所有人或者保管人本人，因?yàn)樵诙鄶?shù)情況下，只有向這些人施加暴力，才可能進(jìn)而非法占有財(cái)物;但是，在某些情況下，暴力也可能施加于在場的與財(cái)物所有人或保管人有某種親密關(guān)系的人。與“財(cái)物數(shù)額不是搶劫罪成立的必備要件”這一共識(shí)相反，理論和司法實(shí)踐中，對于暴力行為的上下限問題，各人理解不一。暴力行為的上限即“以暴力手段實(shí)施搶劫致人死亡”是否包括故意殺人，本文認(rèn)為，如果行為人把故意殺人作為當(dāng)場劫取財(cái)物的一種手段行為，則以搶劫罪而非故意殺人罪定罪判刑。對為了事后獲得被害人的財(cái)產(chǎn)，先將被害人殺死的應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪，而不是搶劫罪[1]。但對于暴力程度的下限問題，在實(shí)際工作中往往沒有一個(gè)明確的認(rèn)識(shí)，很難把握。前蘇聯(lián)、日本、北朝鮮等國都明確規(guī)定暴力行為的程度必須達(dá)到“危及被害人生命與健康”或“足以抑制被害人的反抗”等程度[2]。目前我國對此法還無明文規(guī)定，筆者認(rèn)為，不應(yīng)規(guī)定暴力程度的下限，理由如下：一是搶劫罪既侵犯了公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)，又侵犯了公民的人身權(quán)。兩種權(quán)利的被侵害程度對于說明某一搶劫行為的社會(huì)危害性程度而言，具有相等的意義。認(rèn)為財(cái)物數(shù)額可以沒有下限而暴力程度需要下限，這是沒有道理的。二是以暴力劫財(cái)?shù)谋举|(zhì)特征是：以暴力為手段行為，意圖使被害人不敢、不能或不知反抗，從而達(dá)到當(dāng)場劫財(cái)?shù)哪康?。只要行為人主觀上意圖以此暴力行為達(dá)到當(dāng)場取財(cái)?shù)哪康模铱陀^上實(shí)施了暴力劫財(cái)行為，就符合搶劫的本質(zhì)特征，而不問這一暴力是否足以危害生命、健康或足以抑制他人的反抗。而且每個(gè)被害人的身體狀況都是不同的。有些時(shí)候，較重的暴力行為不一定能危及生命、健康或足以抑制被害人的反抗，而有些時(shí)候較輕的暴力卻能夠做到。如果認(rèn)為暴力程度一定要有所謂的下限，那么，前者不成立搶劫罪而后者成立，這顯然是不附合邏輯的。三是輕微的暴力劫財(cái)與脅迫劫財(cái)?shù)纳鐣?huì)危害性相當(dāng)。脅迫的暴力內(nèi)容，不管有多嚴(yán)重，它畢竟只是一種現(xiàn)實(shí)可能性，末造成實(shí)然的人身傷害結(jié)果。輕微暴力雖然程度輕微，但畢竟已造成實(shí)然的傷害結(jié)果。從這點(diǎn)上講，哪怕最輕微的暴力行為都要比脅迫行為的社會(huì)危害性大。前者定性為搶劫，而后者不定為搶劫，沒有道理。四是從實(shí)際操作情況看，如果承認(rèn)暴力程度下限的存在，則因?yàn)?輕微暴力"是一個(gè)極其模糊的概念，易造成執(zhí)法者理解不一，而導(dǎo)致執(zhí)法混亂。當(dāng)然，在理解“暴力程度沒有下限”的時(shí)候，跟理解“財(cái)物數(shù)額沒有下限”一樣，除了考察這兩者本身，還應(yīng)綜合這兩者來判斷行為社會(huì)危害性的大小。四、不作為的脅迫與暗示的脅迫劫財(cái)是否構(gòu)成搶劫罪對于脅迫的習(xí)慣理解，如暴力一樣都是一種主動(dòng)的作為。但不作為同樣可以成立脅迫。實(shí)際情形中，也常常存在通過不作為的脅迫當(dāng)場取財(cái)?shù)那樾?。主要有如下三種情況：法學(xué)畢業(yè)論文論題題目是法學(xué)論文的一個(gè)組成部分,可以起吸引讀者的作用。下面是我?guī)淼年P(guān)于法學(xué)畢業(yè)論文論題的內(nèi)容，歡迎閱讀參考!1、論法治社會(huì)中的人權(quán)保障2、同案不同判的反省與現(xiàn)實(shí)出路3、當(dāng)代中國案例指導(dǎo)制度的構(gòu)建與困境4、論網(wǎng)絡(luò)輿論監(jiān)督的法治意義5、網(wǎng)絡(luò)輿情對司法公正的影響6、論法治社會(huì)構(gòu)建中的權(quán)利沖突7、當(dāng)代中國法治社會(huì)構(gòu)建中的公權(quán)力定位8、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)督與司法公正9、能動(dòng)司法的意義及其局限10、法制現(xiàn)代化中的問題及其解決11、司法體制改革的困境與出路12、網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的法治秩序建構(gòu)13、審判方式改革與司法獨(dú)立14、和諧社會(huì)的法治標(biāo)準(zhǔn)15、當(dāng)代中國法律職業(yè)共同體建構(gòu)的意義與問題16、社會(huì)主義法治理念的實(shí)踐價(jià)值及其培育17、論法的正義價(jià)值18、論法治的社會(huì)基礎(chǔ)19、論法的自由價(jià)值20、論法律解釋的必要性及其局限1.論法官有限自由裁量權(quán)的意義及其局限2.論當(dāng)代中國法律實(shí)施中的文化阻礙及其克服3.當(dāng)代中國司法實(shí)踐中法律論證的應(yīng)用4.論法律解釋的原則5.論司法裁判中法律原則的功能6.當(dāng)代中國法治進(jìn)程的困惑與出路7.論當(dāng)代中國法治社會(huì)中習(xí)慣法的價(jià)值8.論網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的司法監(jiān)督9.論中國法律文化傳統(tǒng)中的合理因素及其當(dāng)代價(jià)值10.論法律權(quán)利與人權(quán)的關(guān)系11.論和諧社會(huì)構(gòu)建中的法與道德關(guān)系12.論法律原則的生成與實(shí)踐價(jià)值13.公民文化與法治社會(huì)的構(gòu)建14.論當(dāng)代中國公民法律信仰的培育15.論法治國家的公民社會(huì)基礎(chǔ)16.當(dāng)代中國法治國家構(gòu)建中法與道德關(guān)系的重新審視17.論當(dāng)代中國法治發(fā)展中的傳統(tǒng)文化優(yōu)勢與阻礙18.論中國傳統(tǒng)法律文化中的和諧精神19.和諧社會(huì)構(gòu)建背景中的權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系20.轉(zhuǎn)型中國的法治秩序建構(gòu)與困境1、中國奴隸制法制特點(diǎn)研究2、成文法的公布及其對中國法律發(fā)展的意義3、秦律研究4、漢律研究5、“文景之治”與漢代的刑制改革6、唐律研究7、白居易判詞研究8、宋代司法審判制度研究9、明大誥研究10、中國古代清官現(xiàn)象研究11、清代少數(shù)民族立法研究12、清代法制對中國資本主義萌芽的扼殺13、中國死刑制度的發(fā)展演變研究14、領(lǐng)事裁判權(quán)制度研究15、清末變法改制研究16、太平天國法律制度研究17、中國古代法官自由裁量問題研究18、國民黨六法全書評析19、東北解放區(qū)土地立法問題研究20、黑龍江流域金代法制研究法學(xué)畢業(yè)論文提綱論文提綱是一篇論文的骨架和綱領(lǐng)，也是一篇論文的雛形和縮影。下文是我為大家整理的關(guān)于法學(xué)畢業(yè)論文提綱的范文，歡迎大家閱讀參考!一、辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的理論途釋(一)辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利之界定1.辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的內(nèi)涵2.辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的種類及特征(二)辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的概念與構(gòu)成1.辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的概念2.辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的構(gòu)成(三)構(gòu)建辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的重要性二、辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的域外考察與啟示(―)域外辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利及其保障1.域外辯護(hù)律師基本執(zhí)業(yè)權(quán)利及其保障2.域外辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)的保障性權(quán)利(二)域外辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障的配套制度1.司法審查制度2.程序性裁判機(jī)制(三)域外辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的啟示1.對辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的保障比較充分2.賦予辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)豁免權(quán)3.建立了較為完善的配套制度三、我國辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的實(shí)證分析(―)我國辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的現(xiàn)狀1.立法現(xiàn)狀2.司法實(shí)踐現(xiàn)狀(二)辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制存在的問題1.《憲法》對辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障缺失2.立法規(guī)定過于籠統(tǒng)3.《刑法》第306條的羈絆4.辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利缺乏制度保障和法律救濟(jì)5.法律職業(yè)共同體缺失四、完善我國辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障機(jī)制的若干構(gòu)想(―)建議廢除《刑法》306條(二)完善辯護(hù)律師執(zhí)業(yè)豁免制度(三)建立法律職業(yè)資格轉(zhuǎn)換制度(四)建立刑事司法審查制度(五)探索建立以人大內(nèi)務(wù)司法委員會(huì)為主的爭議解決機(jī)制(六)強(qiáng)化律師行業(yè)自身維權(quán)機(jī)制(七)完騫侵犯辯護(hù)律師權(quán)利的程序性制裁機(jī)制結(jié)語如果把刑事辯護(hù)律師跟司法辦案機(jī)關(guān)的博弈比作一場拳擊競技，那么辯護(hù)一方就是一個(gè)發(fā)育尚不健全的小個(gè)子，其對手控訴一方則是腰圓體寬的大力士，而且這個(gè)大力士還同時(shí)充當(dāng)著裁判者的身份，隨時(shí)可以叫停甚至把小個(gè)子對手判罰出局。這是一個(gè)多么“有意思”的場景啊!但這就是當(dāng)前中國刑事辯護(hù)律師的現(xiàn)實(shí)困境。當(dāng)然，從歷史的角度看，這種現(xiàn)象已經(jīng)是中國歷史上難得一見的了，在清末以前，這是不可想象的。憑心而論，應(yīng)該說現(xiàn)在己經(jīng)是中國辯護(hù)律師處于歷史上從未有過的“美好時(shí)刻”了。在科學(xué)、經(jīng)濟(jì)、法律如此高速發(fā)展的時(shí)代，我們有什么理由來悲觀地看待“大狀”們的未來發(fā)展前景呢!可以預(yù)料在不久的將來，隨著中國特色社會(huì)主義建設(shè)歷程的不斷推進(jìn)，刑事辯護(hù)律師的地位會(huì)日益重要，刑事辯護(hù)的各種體制機(jī)制會(huì)日益完善，辯護(hù)律師的專業(yè)素養(yǎng)也會(huì)日益提高。如果把刑事辯護(hù)律師跟司法辦案機(jī)關(guān)的博弈比作一場拳擊競技，那么辯護(hù)一方就是一個(gè)發(fā)育尚不健全的小個(gè)子，其對手控訴一方則是腰圓體寬的大力士，而且這個(gè)大力士還同時(shí)充當(dāng)著裁判者的身份，隨時(shí)可以叫停甚至把小個(gè)子對手判罰出局。這是一個(gè)多么“有意思”的場景啊!但這就是當(dāng)前中國刑事辯護(hù)律師的現(xiàn)實(shí)困境。當(dāng)然，從歷史的角度看，這種現(xiàn)象已經(jīng)是中國歷史上難得一見的了，在清末以前，這是不可想象的。憑心而論，應(yīng)該說現(xiàn)在己經(jīng)是中國辯護(hù)律師處于歷史上從未有過的“美好時(shí)刻”了。在科學(xué)、經(jīng)濟(jì)、法律如此高速發(fā)展的時(shí)代，我們有什么理由來悲觀地看待“大狀”們的未來發(fā)展前景呢!可以預(yù)料在不久的將來，隨著中國特色社會(huì)主義建設(shè)歷程的不斷推進(jìn)，刑事辯護(hù)律師的地位會(huì)日益重要，刑事辯護(hù)的各種體制機(jī)制會(huì)日益完善，辯護(hù)律師的專業(yè)素養(yǎng)也會(huì)日益提高。摘要3-4ABSTRACT4引言7-8第1章法官釋明概述8-131.1法官釋明的含義81.2釋明制度的起源與發(fā)展8-101.3釋明性質(zhì)的澄清10-111.4釋明的分類11-131.4.1辯論性釋明與處分性釋明11-121.4.2消極釋明與積極釋明121.4.3事實(shí)釋明與法律釋明12-13第2章法官釋明的理論基礎(chǔ)及其意義13-242.1釋明制度與相關(guān)訴訟原則的關(guān)系13-172.1.1釋明制度與辯論主義13-142.1.2釋明制度與處分主義14-152.1.3釋明制度與訴訟指揮權(quán)15-162.1.4釋明制度與當(dāng)事人平等原則162.1.5釋明與程序參與原則16-172.2釋明制度具有重要法律價(jià)值17-212.2.1公正價(jià)值17-192.2.2效率價(jià)值19-202.2.3社會(huì)價(jià)值20-212.2.4權(quán)利保障價(jià)值212.3法官釋明能夠促進(jìn)實(shí)質(zhì)正義目的的實(shí)現(xiàn)21-222.4法官釋明可以防止訴訟中遭遇突襲22-24第3章我國法官釋明的立法、實(shí)踐及其問題24-343.1我國建立法官釋明制度的必要性24-263.1.1釋明制度能夠理順法官與當(dāng)事人之間的關(guān)系24-253.1.2釋明制度能夠彌補(bǔ)當(dāng)事人的訴訟能力缺陷253.1.3釋明制度制度能夠提升司法公信力25-263.2我國釋明制度的立法評析26-303.2.1法官釋明的立法梳理26-30立法中的應(yīng)當(dāng)釋明26-2立法中的禁止釋明28-30釋明的其他規(guī)定303.3我國法官釋明的司法實(shí)踐探索30-313.4當(dāng)前我國法官釋明存在的問題31-34第4章完善我國法官釋明制度的具體構(gòu)想34-424.1法官釋明的基本原則34-364.1.1公開原則344.1.2中立原則34-354.1.3適度原則354.1.4同等原則35-364.1.5個(gè)案釋明原則364.2釋明制度的立法模式選擇36-374.3釋明的行使主體37-384.4釋明的內(nèi)容38-394.4.1舉證的釋明384.4.2訴訟請求與事實(shí)主張的釋明38-394.5釋明的方式394.6不當(dāng)釋明的救濟(jì)措施39-42結(jié)語42-43致謝43-44參考文獻(xiàn)44-45攻讀學(xué)位期間的研究成果45法學(xué)畢業(yè)論文？的寫作,是對學(xué)校教學(xué)質(zhì)量和學(xué)生學(xué)習(xí)情況的一種綜合考核方法。下文是我為大家整理的關(guān)于的范文，歡迎大家閱讀參考!

篇1

跨國證券投資中法律沖突及規(guī)則適用探究

隨著我國對國際業(yè)務(wù)開發(fā)力度的加大，我國跨國投資中的一些活動(dòng)也涉及到法律適用的一些問題，加入WTO以后，我國跨國投資和融資企業(yè)越來越多，與國家交流的范圍也越來越大，法律沖突和規(guī)則適用不同的情況經(jīng)常發(fā)生，那么我們應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)識(shí)這些沖突和規(guī)則并作出最有利的選擇是我國跨國企業(yè)發(fā)展的重要保障，本文從法律沖突及規(guī)則適用的相關(guān)角度探討跨國證券投資中的法律適用的一些問題，希望能夠?yàn)槲覈髽I(yè)的發(fā)展提供良好的借鑒。

一、跨國證券投資法律沖突的問題

為了更好的保障跨國證券交易的正常進(jìn)行，各國都針對跨國證券投資中的一些問題制定的專門的法律，但是這些法律規(guī)定并不具有世界性，而是各國從本國發(fā)展的角度制定的，其中的沖突也是非常多的。總的來說，這些沖突主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

一調(diào)整法律關(guān)系存在沖突

證券投資的認(rèn)識(shí)各國本來就存在不同的理解，那么在制定法律和運(yùn)用法律解決問題的過程中自然也會(huì)存在很大不同，首先是證券發(fā)行主體、方法以及程式等方面存在差別，在規(guī)定上認(rèn)識(shí)是非常不同的;其次是對于證券交易的方式、支付等一些規(guī)則的制定存在出入;再次國有關(guān)證券監(jiān)管結(jié)構(gòu)、監(jiān)管方式與措施、證券權(quán)益保護(hù)機(jī)制方面的不同規(guī)制;最后是各國對證券市場主體的法律規(guī)定亦存在差異，涉及證券商、證券交易所、證券登記機(jī)構(gòu)、證券投資公司、上市公司、證券投資者的主體資格與身份確認(rèn)方面的法律沖突。

二各國對于證券投資行為的規(guī)制存在不同

跨國證券投資中需要進(jìn)行一系列的行為，在這些行為的規(guī)范和指定的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則方面是存在不同認(rèn)識(shí)的，比如各國在規(guī)制證券發(fā)行與交易行為時(shí)，對于如何認(rèn)識(shí)兩種行為，以及在兩種行為的實(shí)施過程中如何進(jìn)行控制都存在不同的理解，在規(guī)制內(nèi)容上也存在差異;在跨國企業(yè)上市的條件和對于該行為的監(jiān)管也存在差異，這些都是跨國證券投資中世界各國對一些行為規(guī)制過程中存在的不同，這些不同的認(rèn)識(shí)，也就產(chǎn)生了法律適用沖突的問題，不利于共同問題的有效解決。

在以上內(nèi)容主要通過概括的方式對于跨國證券投資中各國法律存在的沖突問題進(jìn)行了分析和描述，其實(shí)在理論研究之中，對于這一問題的理解也是存在差別的，比如有一些學(xué)者在概述法律適用沖突的過程中將這一問題分為三個(gè)部分進(jìn)行分析：發(fā)行主體的沖突、發(fā)行客體的沖突以及發(fā)行行為和管理的沖突，不論哪一種劃分都沖根本上認(rèn)識(shí)到跨國證券投資中存在法律適用的一些問題，也是未來需要我們重點(diǎn)解決的部分。

二、跨國證券投資中法律適用的沖突規(guī)范

世界各國對于跨國證券投資的行為都有規(guī)定，而且還存在著一些國際條約、多邊條約等，那么在真正出現(xiàn)跨國證券投資問題時(shí)應(yīng)當(dāng)如何適用、如何選擇?國際上對于這一問題的認(rèn)識(shí)主要存在以下五種不同的問題，不論在證券交易還是發(fā)行都是存在的沖突規(guī)范。

一適用發(fā)行人的屬人法

在跨國證券投資中，一旦出現(xiàn)法律問題，如何適用法律時(shí)有一些國家的法律規(guī)定了適用發(fā)行人的屬人法，即由這個(gè)發(fā)行投資行為的跨國公司注冊地的法律決定法律沖突應(yīng)當(dāng)適用什么樣的法律，最主要的國家比如匈牙利，在其國際私法第28條第4款規(guī)定："如果證券涉及社員權(quán)利，證券權(quán)利和義務(wù)的產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移、消滅和生效適用發(fā)行人屬人法。

二根據(jù)發(fā)行地和營業(yè)機(jī)構(gòu)所在地法律解決糾紛

這就是典型的屬地主義的思想，也是國家上比較多的做法，各國在規(guī)定一旦出現(xiàn)法律沖突如何解決時(shí)，許多情況下都是規(guī)定由營業(yè)機(jī)構(gòu)所在地的法律解決沖突，這一規(guī)定的目的是因?yàn)榘l(fā)行地和營業(yè)機(jī)構(gòu)所在地能夠切實(shí)、準(zhǔn)確的了解到一些跨國證券投資企業(yè)的情況，并可以通過登記情況的調(diào)查了解到及時(shí)的資訊，也便于當(dāng)事人舉證和裁決機(jī)構(gòu)對糾紛的解決。

三適用物所在地法律

跨國證券投資中，其發(fā)行和交易的物件是廣范圍的，那么在發(fā)生法律糾紛時(shí)，產(chǎn)生的問題也是多種多樣的，而且各國對法律糾紛解決的規(guī)定是不同的，為了更好的保障當(dāng)事人的利益，也同時(shí)為了實(shí)現(xiàn)權(quán)利的及時(shí)救濟(jì)，比如韓國法律就規(guī)定了對于無記名證券的權(quán)利取得、喪失適用無記名證券所在地的法律。

四適用證券交易所所在地的發(fā)展

這是針對跨國證券投資過程中證券交易如何使用法律的問題規(guī)定，不同國家的規(guī)定存在區(qū)別，但是許多國家規(guī)定了在發(fā)生證券交易糾紛時(shí)適用交易進(jìn)行地的法律對糾紛進(jìn)行解決?！缎傺览麌H私法》第27條規(guī)定："通過證券交易所訂立的合同，適用證券交易所所在地法".《波蘭國際私法》第28條規(guī)定："在交易所所為的法律行為之債，依交易所所在地法。"《白俄羅斯共和國民法典》第1125條第3款第2項(xiàng)規(guī)定："在拍賣、招標(biāo)或股票交易中締結(jié)的合同適用拍賣或招標(biāo)舉行地或股票交易所所在地國法律。"此外《波蘭國際私法》第28條、《奧地利國際私法》第39條、以及加拿大《魁北克民法典》第3115條都有類似的規(guī)定。這些規(guī)定亦與"場所支配行為"的傳統(tǒng)國際私法理念一致。

五由交易進(jìn)行地法律進(jìn)行調(diào)整

跨國公司證券交易不同于國內(nèi)證券的交易，跨國證券投資在證券交易過程中具有更多的靈活性，能夠根據(jù)實(shí)際的需要進(jìn)行證券交易，而且現(xiàn)代網(wǎng)路技術(shù)的發(fā)展，也為證券交易的跨空間性提供了最大的可能，因此為了適應(yīng)國際發(fā)展的狀況，保障交易的正常進(jìn)行，一些國家法律規(guī)定了對于糾紛的解決適用交易進(jìn)行地的法律。比如阿根廷法律規(guī)定，債券和向持票人付款的票據(jù)，其轉(zhuǎn)讓，適用轉(zhuǎn)讓地國法。

此外法國民法典國際私法法規(guī)，規(guī)定"股票轉(zhuǎn)讓人與持有人之間的關(guān)系，及持有人與第三人之間的關(guān)系也可以適用指示證券支付地法。"

三、跨國證券投資中的法律適用的特點(diǎn)和發(fā)展

一證券交易的雙重法律適用問題

在實(shí)際的工作和法律制定過程中可以看出，有關(guān)證券規(guī)定的法律其實(shí)是具有公法和私法雙重性質(zhì)的，而且各國根據(jù)本國的實(shí)際情況在制定法律的過程中也充分考慮的證券交易的雙重適用的問題：強(qiáng)制法規(guī)定和直接適用法，在這兩種不同立法思路的指引下，造成各國對于跨國證券投資中的交易問題規(guī)定不一。但是從主體和交易的強(qiáng)制性方面看，這是私法調(diào)整的領(lǐng)域，但是從國家規(guī)范證券交易和發(fā)行秩序以及管理行為上看，這又是公法的范疇。因此其是具有雙重性質(zhì)的法律適用。

二證券法的直接適用問題

各國對證券市場實(shí)行管理的制度屬于公法領(lǐng)域的規(guī)制范圍，應(yīng)當(dāng)不同于傳統(tǒng)國際私法意義上的法律沖突問題。

證券監(jiān)管領(lǐng)域中的這些問題，是各國證券法的直接適用領(lǐng)域，不存在當(dāng)事人選擇適用或傳統(tǒng)的法律沖突。如違反證券監(jiān)管法規(guī)，則應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，如致他人損害還應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。雖然證券監(jiān)管屬公法領(lǐng)域，但其所調(diào)整的證券發(fā)行與交易關(guān)系及其規(guī)則在性質(zhì)上仍屬私法內(nèi)容，所以證券法是兼具私法與公法內(nèi)容的特殊法律部門。證券法規(guī)范證券市場各方主體的行為，而以民事責(zé)任為主的私法規(guī)制則是構(gòu)建證券市場的法律基礎(chǔ)。如前所述，各國對證券民事責(zé)任的構(gòu)成的規(guī)定不同，導(dǎo)致了在證券跨國發(fā)行及交易的情形下產(chǎn)生一定的法律沖突，所以首先應(yīng)對證券法中的具體規(guī)范內(nèi)容進(jìn)行識(shí)別，區(qū)分公法屬性與私法屬性，以采用不同的法律適用原則。

四、結(jié)語

跨國證券投資的發(fā)展是世界經(jīng)濟(jì)一體化的表現(xiàn)，也是實(shí)現(xiàn)國家、社會(huì)進(jìn)步的標(biāo)志，作為一個(gè)發(fā)展中國家，通過這種方式與世界各國進(jìn)行有效的經(jīng)濟(jì)連結(jié)，利用世界的資金以及其他資源為我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供支撐，是一個(gè)可取之道。但同時(shí)也要看到其中的一些問題，比如我國在競爭力、經(jīng)營方式上的差別，這些問題最終都是要依靠法律進(jìn)行解決，只有做好法律適用的選擇，解決法律適用的問題才能我國跨國證券投資業(yè)務(wù)的發(fā)展提供依托。

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篇2

跨國證券發(fā)行與證券交易的法律適用

一、證券發(fā)行的法律適用

在跨國證券投資交易過程中，證券發(fā)行人或承銷商以及投資人三者之間適用的合同關(guān)系精神之約束，那么理所當(dāng)然應(yīng)當(dāng)是受到合同法律關(guān)系的調(diào)整。根據(jù)在證券投資中所指向的相對人的不同，可以將證券的發(fā)行過程分為公募和私募，由于公募和私募所適用物件的不同，對于其相應(yīng)法律關(guān)系的規(guī)制也應(yīng)當(dāng)不同。對于私募來說，在私募交易過程中所進(jìn)行的都是雙方之間要約與受要約或者協(xié)商談判的方式進(jìn)行，在此過程中所涉及的雙方所有活動(dòng)都是在兩者意思自治的前提下進(jìn)行的，兩造行為都應(yīng)當(dāng)受到私法之調(diào)整，若是適用合同的話，也應(yīng)當(dāng)通過合同的沖突規(guī)范來選擇相應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法。對于證券投資中的公募活動(dòng)來說，在采取合同適用的特殊方法的準(zhǔn)據(jù)法來確定，也就說通過直接使用之法律的規(guī)定來確定相應(yīng)法律適用，因?yàn)?，在證券公募投資交易活動(dòng)過程中對證券投資發(fā)行地的社會(huì)公共利益都必然會(huì)產(chǎn)生重大影響。那么，以下就重點(diǎn)討論跨國證券投資中可能適用的法律規(guī)則。

一適用發(fā)行行為地法

在法理精神上來進(jìn)行考量證券發(fā)行所應(yīng)當(dāng)適用的法律，首先就應(yīng)當(dāng)要明確證券的法律性質(zhì)。在很多國家證券都被視為一種債權(quán)，那么作為合同關(guān)系產(chǎn)生基礎(chǔ)之一的債權(quán)，其適用的法律就應(yīng)當(dāng)是契約關(guān)系性質(zhì)法律，由此角度來考察，證券的發(fā)行就應(yīng)當(dāng)適用契約關(guān)系的法律，契約關(guān)系的發(fā)生最主要的還是契約關(guān)系發(fā)生地，對于證券投資中的發(fā)行來說就是發(fā)行行為所在地的法律。從契約精神的實(shí)質(zhì)來看，證券投資的發(fā)行適用發(fā)行行為地法律也是目前世界上多數(shù)國家所采用的原則，其主要法理基礎(chǔ)在于"場所支配行為"傳統(tǒng)的私法理念與行為習(xí)慣，證券的發(fā)行涉及資金募集、資訊披露等行為許多國家均規(guī)定以行為地法作為準(zhǔn)據(jù)法。早在20世紀(jì)年代初，美洲國家會(huì)議通過的國際私法就作出了相關(guān)規(guī)定，關(guān)于股票或者債券在締約一國內(nèi)的發(fā)行都應(yīng)當(dāng)要按照發(fā)行所屬地法來適用相關(guān)法律。在歐洲的大部分國家里，一般都是采用的股票證券遵循股份發(fā)行地法律，在他們的法律觀念里，證券涉及到國家金融秩序的執(zhí)行，一旦發(fā)生證券發(fā)行或者交易，勢必會(huì)對國家金融證券市場產(chǎn)生較大的影響，為了相對限定這類問題產(chǎn)生的影響，就必然要對證券投資中法律的適用作出明確的規(guī)定，不至于在沖突發(fā)生的過程中會(huì)出現(xiàn)適用法律依據(jù)不確定的情形，而適用法律常采用證券發(fā)行地法律，便于證券投資發(fā)行行為中的沖突解決。

二適用發(fā)行屬人法

在部分國家將證券作為公司股權(quán)的一種存在形式，那么就采用公司內(nèi)部章程相關(guān)管理制度來進(jìn)行證券投資行為。采用屬人法的優(yōu)勢在于只要確定了證券也即公司股份等有價(jià)證券的所有權(quán)人，就可以立即明確證券發(fā)行所應(yīng)當(dāng)適用的法律，而無需調(diào)查證券發(fā)行過程中的一系列執(zhí)行。

在羅馬尼亞國際私法典規(guī)定的適用原則就是屬人法，其具體體現(xiàn)在記名股票、可轉(zhuǎn)讓股票、不記名股票以及有息債券的發(fā)行適用支配發(fā)行股票的法人組織章程的法律，同樣是采用屬人法原則的還有匈牙利國際私法中確定，如果證券涉及社員權(quán)利，證券權(quán)利和義務(wù)的產(chǎn)生、轉(zhuǎn)移、消滅和生效適用發(fā)行人屬人法。在早期的德國司法實(shí)踐中，也曾經(jīng)在一段時(shí)間里將發(fā)行人的屬人法作為證券交易準(zhǔn)據(jù)法的判例，在一起個(gè)案中將投資者購買的德國以外國家股份有限公司的無記名股票，在購買之后將其寄存于德國，在證券投資的后續(xù)發(fā)行過程中，由于證券的發(fā)行地在德國之外的國家，其取得或者喪失可能會(huì)喪失取得國的公司其他股東利益，那么此時(shí)德國的法律規(guī)定將采用證券屬人法的形式保護(hù)股東利益。

三可選擇適用屬人或?qū)俚胤?/p>

當(dāng)然，不乏有些國家的立法將證券定義為股權(quán)兼具債權(quán)性質(zhì)，在可選擇適用屬人或?qū)俚胤▏襾碚f，一旦發(fā)生證券投資中的法律問題，就會(huì)通過國家有關(guān)國際私法程式的規(guī)定采取選擇性沖突規(guī)范來解決相應(yīng)的問題。最典型的就是瑞士聯(lián)邦國際私法中就有規(guī)定，通過發(fā)起書等形式或類似方式而發(fā)生的證券投資，就可以由公司的準(zhǔn)據(jù)法或者發(fā)行地國家的法律進(jìn)行相應(yīng)的規(guī)制，從這條規(guī)定來看，一旦確定為證券投資中發(fā)生的法律沖突，就應(yīng)當(dāng)根據(jù)上述準(zhǔn)據(jù)法沖突規(guī)范來予以解決，而這一法律適用原則的規(guī)定就是典型的無條件選擇性沖突規(guī)范，無論是選擇屬人法還是屬地法，都可以作為解決沖突規(guī)范的依據(jù)，在具體的司法實(shí)踐操作中，就可以根據(jù)密切聯(lián)絡(luò)以及沖突解決便利原則來確定應(yīng)當(dāng)如何適用。

二、證券交易的法律適用

一證券轉(zhuǎn)讓適用證券所在地法

一些國家將證券視為動(dòng)產(chǎn)物權(quán)，而證券轉(zhuǎn)讓在性質(zhì)上屬產(chǎn)權(quán)交易行為。因此，證券交易適用的法律應(yīng)當(dāng)是適用證券物權(quán)關(guān)系，那么證券交易過程中所涉及的轉(zhuǎn)讓、抵押乃至交易中與第三人產(chǎn)生的關(guān)系，在這些法律關(guān)系中，很多國家都會(huì)參照物權(quán)適用原則采用證券所在地法的原則。在法國民法典國際私法法規(guī)中作出如下規(guī)定，股票轉(zhuǎn)讓人與持有人之間的關(guān)系，及持有人與第三人之間的關(guān)系適用不記名證券所在地法或者適用指示證券支付地法。在新修訂的韓國國家俬法中規(guī)定，涉及無記名證券權(quán)利的法律適用要以該無記名證券所在地的法律。在我國證券交易中采取的也是該種規(guī)則，在我國境內(nèi)涉及股票、公司債券和國務(wù)院認(rèn)定的其他證券之發(fā)行和交易，均適用證券法，可見，在中國境內(nèi)證券交易的適用是采用證券所在地的法律，其中，作為連結(jié)點(diǎn)的所在地應(yīng)為實(shí)物證券或者記錄證券持有人名冊所在地。

二證券交易適用證券交易所所在地法

有些國家將交易中的證券視為債權(quán)，采取與其他債權(quán)法律適用一致的模式，如波蘭等國的國際私法典。在證券交易的法律適用多是采用契約關(guān)系的原則，這些國家所采用的跨國證券交易中采用的準(zhǔn)據(jù)法就是以證券交易所所在地為根本，連線到契約關(guān)系中就是契約關(guān)系履行地，匈牙利國際私法中就作出了明確的規(guī)定，通過證券交易所訂立的合同，適用證券交易所所在地的法律，此外，波蘭、加拿大等國家也規(guī)定了與國際私法理念"場所支配行為"相一致的操作規(guī)則。在我國的立法中也是主張我國境內(nèi)股票、公司債券等其他證券的交易適用證券交易所所在地。

三適用意思自治及實(shí)際聯(lián)絡(luò)原則

在跨國證券的國際業(yè)務(wù)中，證券發(fā)行人、投資者、證券交易所等主體間所享有的權(quán)利或者應(yīng)履行的義務(wù)都是通過書面形式合同來予以認(rèn)定的，無論是證券發(fā)行人與承銷人之間的承銷協(xié)議、上市公司與證券所的上市協(xié)議乃至上述各主體相互間的各類證券服務(wù)協(xié)議，都必須是通過合同來予以明確約定?？鐕C券國際業(yè)務(wù)中的合同關(guān)系包含的上述關(guān)系適用的原則，一方面各國之間在民事私法領(lǐng)域內(nèi)的意思自治原則，決定了跨國證券業(yè)務(wù)中也應(yīng)當(dāng)遵循這一根本原則，依據(jù)這一原則確定相應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法，同時(shí)，我們也應(yīng)當(dāng)清楚地認(rèn)識(shí)到，在意思自治、意志自由的情況下，也應(yīng)當(dāng)對其作出必要的限制。另外，當(dāng)事人在意思自治的前提下所選擇的法律不得與法院地有關(guān)資本市場管理的強(qiáng)制性規(guī)范相牴觸。而對于那些當(dāng)事人沒有作出選擇或者作出的約定不明確的情況下，各國均主張按照實(shí)際聯(lián)絡(luò)原則來確定證券服務(wù)協(xié)議準(zhǔn)據(jù)法，那么，按照實(shí)際聯(lián)絡(luò)之原則確定相應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法，依照聯(lián)絡(luò)最緊密原則就成為各國普遍的做法得到了推廣，例如在證券承銷協(xié)議中，承銷證券構(gòu)成證券承銷協(xié)議的特征履行行為，因此承銷方的營業(yè)所在地國家的法律應(yīng)為證券承銷協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。

總之，在跨國證券投資的發(fā)行與交易行為中，各國均有不同程度的差異，那么對于跨國證券發(fā)行與交易中應(yīng)當(dāng)如何確定相應(yīng)的準(zhǔn)據(jù)法，或者應(yīng)當(dāng)如何確定在各國間都能適用的平衡性法律規(guī)則，就應(yīng)當(dāng)要因國而異、因地制宜了。

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)法政。1910年，學(xué)部奏準(zhǔn)“各省私立學(xué)堂專習(xí)法政，以廣教育而重憲政?！盵11]自此，近代中國法政教育官方一統(tǒng)的壟斷局面徹底被打破，辦學(xué)主體走向多元化。清政府由嚴(yán)禁私立學(xué)堂專習(xí)政治法律，到明令準(zhǔn)辦并私立法政學(xué)堂的設(shè)置，這不僅在辦學(xué)主體上增加了一種新形式，帶來了辦學(xué)主體觀念的轉(zhuǎn)變，而且更重要的是辦學(xué)主體觀念一定程度的轉(zhuǎn)變也促進(jìn)了教育體制的完備，法律教育的布局、層次和結(jié)構(gòu)日趨復(fù)雜多樣。在私立法政學(xué)堂開禁之初，雖規(guī)定開辦地點(diǎn)應(yīng)局限于省會(huì)，但此后不久，這一規(guī)定即被突破，私立法政學(xué)堂擴(kuò)展到包括繁盛商埠及交通便利之地，官辦和私立法政學(xué)堂迅速地遍布全國。在1913年，僅江蘇一省就興辦了15所官辦、私立法政大學(xué)和法政專門學(xué)校，學(xué)生數(shù)為4742人。其中，私立法政大學(xué)和法政專門學(xué)校有13所。[12]為配合法政教育的發(fā)展，1910年，學(xué)部參考各國學(xué)制，擬定了改訂法政學(xué)堂章程，出臺(tái)了一整套法政教育的具體規(guī)劃。分設(shè)正科和別科，正科分法律、政治和經(jīng)濟(jì)三門，均四年畢業(yè)。別科不分門，三年畢業(yè)。如因?qū)W生過少，正別兩科不能同時(shí)許設(shè)的，準(zhǔn)其先辦一科。正科學(xué)生須在中學(xué)堂得有畢業(yè)文憑者，經(jīng)考試錄取后，始準(zhǔn)入學(xué)。別科學(xué)生以已仕人員及舉、貢、生、監(jiān)，年在二十五歲以上、品行端正，中學(xué)具有根底者，經(jīng)考試錄取后始準(zhǔn)入學(xué)。每年級學(xué)生名額，按照各地方情形酌定，但每級至少在百名左右。[13]列官辦法政教育與私立法政教育并重政策的制訂，一定程度上扭轉(zhuǎn)了以往法政教育偏狹的局面，推進(jìn)了法律教育的大發(fā)展。教育體制的完備要求教學(xué)內(nèi)容的相應(yīng)改善，其努力方向是進(jìn)一步規(guī)范專業(yè)教學(xué)的課程設(shè)置，提升辦學(xué)層次。自清束至民國，學(xué)部(教育部)都與時(shí)俱進(jìn)改革原有課程，增設(shè)新課，對于法律門(科)的應(yīng)設(shè)課程作了詳細(xì)規(guī)定。在1910年的《學(xué)部奏改定法政學(xué)堂章程折》中，其明確規(guī)定：“從前所定法政學(xué)堂章程，其應(yīng)修改者，約有三端：一日課程。當(dāng)訂章之際，各種新律均未頒布，故除大清會(huì)典、大清律例之外，更無本國法令可供教授。今則憲法大綱、法院編制法、地方自治章程等，均經(jīng)先后頒行，新刑律亦不日議決，奏請欽定施行，此后法政學(xué)堂此項(xiàng)功課，自當(dāng)以中國法律為主，此應(yīng)改者一。”在其法律門課程表下又特附注：“民法、商法、訴訟等法，現(xiàn)暫就外國法律比較教授，俟本國法律編訂奏行后，即統(tǒng)照本國法律教授。”及至民國，教育部在1912年公布的《專門學(xué)校令》中，又首次提出“專門學(xué)校以教授高等學(xué)術(shù)、養(yǎng)成專門人才”的教育宗旨，規(guī)定“專門學(xué)校學(xué)生入學(xué)之資格，須在中學(xué)校畢業(yè)或經(jīng)試驗(yàn)有同等學(xué)力者”，將法政專門學(xué)校完全定位為高等學(xué)校層次。與此同時(shí)，在同年教育部頒布的《法政專門學(xué)校規(guī)程》十條中，又把法律科的必修課目定為：憲法、行政法、羅馬法、刑法、民法、商法、破產(chǎn)法、刑事訴訟法、民事訴訟法、國際公法、國際私法和外國語;把法律科的選修課目定為：刑事政策、法制史、比較法制史、財(cái)政學(xué)和法理學(xué)。此時(shí)，法律教育雖仍處于模仿引進(jìn)階段，但較之以前課程設(shè)計(jì)明顯趨于成熟。三、近代中國私立法律教育的歷史反思在我國傳統(tǒng)法律教育向現(xiàn)代法律教育的轉(zhuǎn)型中，近代中國私立法律教育的產(chǎn)生和發(fā)展無疑具有十分重要的作用。其一波三折的發(fā)展歷程形成了一些可以辨識(shí)的價(jià)值和特點(diǎn)，啟示著我們進(jìn)一步認(rèn)識(shí)法律教育現(xiàn)代化進(jìn)程中的若干基本矛盾和基本問題。具體而言有：第一，法律教育不應(yīng)是政治的簡單附庸，不應(yīng)是服務(wù)于短期政治目標(biāo)的實(shí)用工具。教育既有別于政治，寫作碩士論文又從屬于政治?？梢哉f，任何一個(gè)國家的法律教育制度，都不可能游離于這個(gè)國家的社會(huì)政治制度。近代中國私立法律教育的發(fā)展史不僅反映了近代中國法律命運(yùn)的變遷史，而且也折射出了近代中國政治制度的演變?！靶抡敝酰谇逋⒔y(tǒng)治者看來，“蓋科學(xué)皆有實(shí)藝，政法易涉空談，崇實(shí)戒虛，最為防患正俗要領(lǐng)”，因而私立法政學(xué)堂“概不準(zhǔn)講習(xí)政治法律?？疲苑揽照勍撝鞅?。”一直至1910年，才因立憲政治對新式法律人才的急需而有限開禁。很顯然，新式法律教育在近代中國的發(fā)展，不單單是教育事業(yè)自身發(fā)展的結(jié)果，政治因素的影響也至為明顯。清政府在法律教育發(fā)展之初就已把興辦法律教育與政治穩(wěn)定聯(lián)系在一起，且服從于政治發(fā)展的需要，對法律教育本身的價(jià)值和特點(diǎn)重視不夠，忽視了其發(fā)展的獨(dú)立性。這就導(dǎo)致近代中國新式法律教育從一開始就染上了政治至上的病毒，并一直隱藏于其肌體中起著不同程度的破壞性作用，嚴(yán)重制約了法政教育的健康發(fā)展，使得近代中國新式法律教育在產(chǎn)生的階段就是個(gè)先天不足的畸型兒。近代中國法律教育現(xiàn)代化之所以表現(xiàn)出貧困和幼稚，這可以說是病根之一。第二，時(shí)代落差造成的近代中國法律教育現(xiàn)代化變革，其形式上的模仿并不等于已認(rèn)識(shí)到了西方近代法律教育的真正內(nèi)涵。由于近代中國法律教育的現(xiàn)代化發(fā)展并非是傳統(tǒng)社會(huì)的自我演進(jìn)，而是在西方法文化與中國傳統(tǒng)法文化的沖撞交融中整合而成的，從已經(jīng)凝固的文化心理、情感和觀念出發(fā)，中國傳統(tǒng)法文化必然對西方法文化產(chǎn)生某種抗阻。在新式法律教育中，往往是封建思想的束縛依然故我，“新式法律教育”培養(yǎng)的只是“本領(lǐng)要新，思想要舊”的“新人才”。以《學(xué)部奏議復(fù)浙撫奏變通部章準(zhǔn)予私立學(xué)堂專習(xí)法政折》為例，清廷學(xué)部就明言：“學(xué)術(shù)之所宗，必求與政治相應(yīng)”，“蓋君主立憲政體之國，一切法制必?fù)衿渑c國體相宜者然后施行，無桿格之弊，此則講求法政學(xué)者所必應(yīng)共喻者也。”[15]很顯然，中國新教育的主持者并未真正領(lǐng)悟西方近代法律教育的精髓，不過是為消解內(nèi)憂外患的交相煎迫，運(yùn)用“以其人之道，還治其人之身”的推證，極力模仿西方法律教育制度而已。這就使得在磨難中產(chǎn)生的近代中國法律教育陷入既豐富多樣又膚淺粗糙的困境，最終難以形成一個(gè)適合中國國情的嚴(yán)密的法律教育體系。第三，如果沒有一個(gè)清晰的價(jià)值目標(biāo)和高昂的教育理想，法律教育發(fā)展就會(huì)喪失意義和迷失方向。清末民初，為適應(yīng)國家由專制而走向立憲、進(jìn)而創(chuàng)共和的形勢