張家山漢簡所見漢代婚姻禁令

張家山漢簡所見漢代婚姻禁令1983年發(fā)現(xiàn)于湖北江陵、2001年11月由文物出版社正式公布出版的《張家山漢墓竹簡》使亡佚已久的漢律得以重新面世，其中有關(guān)婚姻家庭的法律更是為漢代婚姻史研究補(bǔ)充了許多新鮮而又真實(shí)的史料。本文著眼于張家山漢簡中有關(guān)婚姻的禁令,筆者希望通過對此問題的探索，為漢代婚姻史研究以及漢代與前朝、后世在婚姻立法上的比較研究略作貢獻(xiàn)。張家山漢簡中有關(guān)婚姻的禁令歸納起來大致有六個(gè)方面，以下將分別論述：一，禁與逃亡者為婚。這一法令首見于《二年律令?亡律》：“娶人妻及亡人以為妻，及為亡人妻，娶及所娶，為媒者，知其情，皆黥以為城旦舂。其真罪重，以匿罪人律論。弗知者不?！痹谶@里，“人妻”專指已婚棄夫逃亡的婦女，“亡人”則指所有脫籍逃亡之人。按這條律令的規(guī)定，無論是娶亡人為妻，還是嫁給亡人為妻，甚至于為亡人充當(dāng)媒妁都屬于違禁，都要受到“黥以為城旦舂”的懲罰，若逃亡者本人罪重，相關(guān)人員還要“以匿罪人律論”，后果更為嚴(yán)重。張家山漢簡《奏讞書》中記載了一個(gè)因娶逃亡者為妻而遭受處罰的案例，通過它我們可以對這條禁令有更清晰的認(rèn)識，案件的大體經(jīng)過是:女子符逃亡，詐稱未曾傅籍，并“自占書名數(shù)”，為大夫明的依附人口。大夫明將符嫁為隱官解妻，解對于符的逃亡情況并不知曉。后來符逃亡的事情暴露，符、解二人雙雙被拘執(zhí)，依漢律：“娶亡人為妻，黥為城旦，弗知，非有減也。”因此雖有吏議曰：“符有名數(shù)明所，明嫁為解妻，解不知其亡，不當(dāng)論。”但廷報(bào)卻答復(fù)曰：有關(guān)禁娶逃亡的法律已經(jīng)相當(dāng)明確，無須再議，“解雖弗知，當(dāng)以娶亡人為妻論?！逼鋵?shí)有關(guān)禁與逃亡者為婚的律令在漢代以前即已出現(xiàn)，《睡虎地秦墓竹簡?法律答問》中便有類似的內(nèi)容：“女子甲去夫亡，男子乙亦闌亡，相夫妻，甲弗告情，居二歲，生子，乃告情，乙即弗棄，而得，論何也？當(dāng)黥城旦舂。”但秦律與漢律的不同點(diǎn)在于，秦律對于既非逃亡、又不知情的一方尚能網(wǎng)開一面。同是《法律答問》：“甲娶人亡妻以為妻，不知亡，有子焉，今得，問安置其子？當(dāng)畀?；蛉牍?？入公異是。”“當(dāng)畀”即給還男子甲，“入公”即沒為官奴婢，看得出男子甲因其對所娶之妻的亡人身份不知情而得到從寬處置，其與亡人妻子所生的子女也判歸給他。同時(shí)，秦律對于棄夫逃亡的婦女也沒有一概黥為城舂，而是按不同情況區(qū)別對待，《法律答問》：“女子甲為人妻，去亡，得及自出，小未盈六尺，當(dāng)論不當(dāng)？已官，當(dāng)論；未官，不當(dāng)論。”古人以六尺為年滿十五歲的標(biāo)志，［①］未盈六尺即為不滿十五歲，看得出秦律對未滿十五歲的逃婚婦女是按兩種情況處理：如果其原有婚姻已經(jīng)官府登記，即所謂“己官”，那么就予以處罰；而如果其原有婚姻未經(jīng)官府登記，即“未官”，那么就免予追究。漢律本來是繼承自秦律，但卻比秦律對于逃亡者為婚的態(tài)度還要嚴(yán)厲，究其緣由，大概只能歸因于漢初吏民脫籍流亡的現(xiàn)象太過嚴(yán)重，政府不得不以嚴(yán)刑峻法阻止流亡。據(jù)《漢書?陳平傳》記載，漢高祖七年南過曲逆，望見曲逆城內(nèi)五千戶即已驚呼“壯哉縣！”回頭問御史：“曲逆戶口幾何？”對曰：“始秦時(shí)三萬戶，間者兵數(shù)起，多亡匿，今見五千余戶”，由此可見漢初戶口較秦時(shí)已大為減少。甚至直到漢高祖十二年，這種情況也沒有太大好轉(zhuǎn)，“時(shí)大城名都民人散亡，戶口可得而數(shù)裁什二三”。［②］然而對于一個(gè)專制國家而言，政府所能控制的人口的多寡是關(guān)乎國家賦役稅收、治亂興亡的一件大事，大量人口脫籍逃亡對國家的生存安全直接構(gòu)成威脅，如徐干《中論?民數(shù)》篇所謂：“戶口漏于國版，夫家脫于聯(lián)伍，避役者有之，棄捐者有之，浮食者有之。于是奸心競生，偽端并作矣，小則盜竊，大則攻劫，嚴(yán)刑峻法不能救也”。［③］為了遏制這種局面，漢律對不同階層人的逃亡都制定了相當(dāng)嚴(yán)密的處罰規(guī)定，《二年律令?亡律》：“吏民亡，盈卒歲，耐；不盈卒歲，系城旦舂；公士、公士妻以上作官府，皆償亡日。其自出也，笞五十，給逋事，皆籍亡日，朝數(shù)盈卒歲而得，亦耐之?！薄俺堑┩觯?，復(fù)城旦舂。鬼薪白粲也，皆笞百?！薄半`臣妾、收人亡，盈卒歲，系城旦舂六歲；不盈卒歲，系三歲。自出也，口口。其去系三歲亡，系六歲；去系六歲亡，完為城旦舂?！睂Ω矣谑樟籼油鋈丝谡?，《亡律》也詳細(xì)規(guī)定了處罰措施：“諸舍亡人及罪人亡者，不知其亡，盈五日以上，所舍罪當(dāng)黥贖耐；完城旦舂以下到耐罪，及亡收、隸臣妾、奴婢及亡盈十二月以上口贖耐?！倍闪钪杏嘘P(guān)禁止與逃亡者為婚的規(guī)定，也無非是盡量減少逃亡人口隱匿潛藏的一種措施。有一點(diǎn)需要說明的是，漢律之所以特別指出禁與棄夫逃亡婦女為婚，由先秦至秦漢愈演愈烈地對于夫權(quán)的維護(hù)也是其中一個(gè)重要因素，按照當(dāng)時(shí)的觀念，丈夫的地位等同于天，所謂“父者子之天也，夫者妻之天也”，[④]“天固不可逃，夫固不可離也”，[⑤]“夫有惡行，妻不得去者，地?zé)o去天之義也”。[⑥]婦女棄夫逃亡不僅違反國法，在綱常名教上亦屬大逆不道，因此法律上的有關(guān)規(guī)定格外地細(xì)密嚴(yán)明。受秦、漢律的影響，后世很多朝代也都有禁娶逃亡婦女的法律，如唐律規(guī)定：“諸娶逃亡婦女為妻妾，知情者與同罪，至死者減一等。離之?！盵⑦]明律規(guī)定：“若妻背夫在逃者，杖一百，從夫嫁賣。因而改嫁者絞?！C主及知情娶者，各與同罪，至死者，減一等。"[⑧]二，禁奴、主通婚。《二年律令?雜律》：“奴娶主、主之母及主妻、子以為妻，若與奸，棄市，而耐其女子以為隸妾。其強(qiáng)與奸，除所強(qiáng)?！眹?yán)格來說，漢律所禁止的只是男奴與女主之間的婚姻或者性關(guān)系，而對于女奴與男主之間的同類行為卻并不反對，比如同是《雜律》的規(guī)定：“主婢奸，……有子，子畀婢主，皆為奴婢”，這里只是提到了對男主人與女婢所生的子女如何處置，卻并沒有對“主婢奸”行為的制止；再如《雜律》中的另一條：“復(fù)兄弟、季父伯父之妻、御婢，皆黥為城旦舂。復(fù)男弟兄子、季父伯父子之妻、御婢，皆完為城旦?！彼^御婢就是與男主人有性關(guān)系的女婢，在這里對“主婢奸”的行為非但沒有禁止，甚至還加以了保護(hù)。之所以漢律對于奴、主通婚或者性關(guān)系的限制只是在男奴與女主之間，是因?yàn)樵诋?dāng)時(shí)以男性為中心的社會里，女子只是“從人者也”，［⑨］女有三從之義，其一便是“既嫁從夫”，［⑩］若一位女主人嫁給了本家的男奴為妻，那么從維護(hù)夫權(quán)的角度其理應(yīng)卑下于丈夫，但是從維護(hù)奴婢制度的角度這又是不可能的事情一一主奴身份的倒置是對等級制度的莫大挑戰(zhàn)！因此漢律中的這一條便是為保證奴婢主階級的利益不受損害而設(shè)立，事先對各種可能發(fā)生的行為予以法律上的干預(yù)和防范。不過，當(dāng)男奴取得一定的身份地位以后，其與原女主人的婚娶便不再受這條禁令的約束，這方面的例證以衛(wèi)青尚平陽公主為最典型。衛(wèi)青原為平陽公主家奴，后以戰(zhàn)功封侯，平陽公主寡居，與左右商議長安中列侯可為夫者，左右皆言大將軍衛(wèi)青可，“主笑曰：‘此出吾家，常使令騎從我出入耳，奈何用為夫乎？’左右侍御者曰：‘今大將軍姊為皇后，三子為侯，富貴振動天下，主何以易之乎？’于是主乃許之。言之皇后，令白之武帝，乃詔衛(wèi)將軍尚平陽公主焉。”[11]值得注意的是，雖然漢律對奴、主通婚的限制只在男奴與女主一個(gè)方面，但是這種禁令發(fā)展的結(jié)果，卻是從北魏至唐、宋、遼、金、元、明、清，歷代都有關(guān)于良賤不婚的法律，[12]而且愈加地細(xì)密嚴(yán)格，以《唐律?戶婚律》為例：“諸與奴娶良人女為妻者，徒一年半；女家減一等。離之。其奴自娶者，亦如之。主知情者，杖一百；因而上籍為婢者，流三千里。即妄以奴婢為良人，而與良人為夫妻者，徒二年。各還正之。諸雜戶不得與良人為婚，違者，杖一百。官戶娶良人女者，亦如之。良人娶官戶女者，加二等”?！短坡?戶婚律》疏議所謂“人各有偶，色類須同。良賤既殊，何宜配合？”就應(yīng)當(dāng)是對良賤不婚這一法律在立法原則上的解釋。三，禁通奸。漢律所規(guī)定的通奸分為兩類，一是無血緣關(guān)系的普通男女間的通奸，二是有血緣關(guān)系的“同產(chǎn)”間的通奸，兩種通奸罪行輕重不同，刑罰也有區(qū)別。關(guān)于前者，《二年律令?雜律》：“諸與人妻和奸，及其所與皆完為城旦舂。其吏也，以強(qiáng)奸論之”。張家山漢簡此律亦見于敦煌懸泉漢簡II90DXT0112②：8,二者內(nèi)容基本相同。［13］和奸即通奸，按這條律令的規(guī)定，一般通奸者應(yīng)獲的刑罰是“完為城旦舂”，若通奸事涉官府吏員，則罪加一等論處，以強(qiáng)奸論之。［14］不過從張家山漢簡《奏讞書》中的案例來看，漢代在為通奸當(dāng)事人實(shí)際量刑時(shí)，并沒有把這條律令當(dāng)作教條來處理，而是根據(jù)具體情況區(qū)別對待，如杜縣瀘里女子甲在丈夫公士丁死后與男子丙通奸，為其婆母素所告發(fā)。廷尉等欲以“不孝”、“敖悍”論女子甲罪，判甲“完為舂”，但廷史申認(rèn)為甲與人通奸是在丈夫死后，屬“欺死夫”，犯罪性質(zhì)應(yīng)比在丈夫生時(shí)與人通奸的“欺生夫”為輕，因此判處“完為舂”量刑過重。廷尉后來采納了廷史申言的意見，遂減女子甲之罪。另據(jù)胡平生、張德芳兩先生對《史記》、《漢書》的梳理，漢代對通奸者的量刑“輕至免侯，重至棄市，相差甚大”，［15］其中的差別應(yīng)當(dāng)也是具體問題具體分析的結(jié)果。關(guān)于后者，《二年律令?雜律》：“同產(chǎn)相與奸，若娶以為妻，及所娶者皆棄市。其強(qiáng)與奸，除所強(qiáng)?！彼^“同產(chǎn)”，張家山漢簡整理小組在注釋《二年律令?賊律》時(shí)引《后漢書?明帝紀(jì)》注謂“同產(chǎn)，同母兄弟也”，這個(gè)解釋顯然是有欠缺的。“同產(chǎn)”一詞在秦漢文獻(xiàn)中十分常見，其既可以指兄弟，也可以指姐妹，張家山漢簡《二年律令?置后律》中便有“男同產(chǎn)”、“女同產(chǎn)”的說法；其既可以指同父同母的兄弟姐妹，也可以指同父異母的兄弟姐妹，如《漢書?元后傳》稱：“太后同產(chǎn)惟曼早卒，余畢侯矣”，而實(shí)際上在王政君的五位兄弟中，只有王鳳、王崇與之同母，其余王曼、王商、王立三位與之都是同父異母，因此張晏注曰：“同父則為同產(chǎn)，不必同母也”。漢律對于“同產(chǎn)相與奸”的禁止實(shí)際上是對血緣內(nèi)婚的禁止，血緣內(nèi)婚本是原始婚姻形態(tài)的一種，在這種婚姻形態(tài)下，同血緣的男女既是兄弟姐妹關(guān)系，同時(shí)也是夫妻關(guān)系，人們所熟知的“血緣家庭”便是這種婚姻關(guān)系的代稱。但是隨著人類社會的發(fā)展，血緣內(nèi)婚在原始時(shí)代即已遭到摒棄，尤其在進(jìn)入文明時(shí)代以后，由于倫理觀念的日益成熟完善，血緣內(nèi)婚更是被視為人倫之大忌，《周禮?夏官?司馬》便將這種行為斥為“外內(nèi)亂，鳥獸行”。然而迄至漢代，這種行為還是未能禁絕，僅以《史記》、《漢書》的記載來看，“同產(chǎn)相與奸”的情形就非止一例：趙王彭祖之太子丹“與其女及同產(chǎn)姊奸”，廣川繆王劉齊“與同產(chǎn)奸”，齊厲王劉次昌“與其姊翁主奸”，代王劉年“為太子時(shí)與女弟則私通”，［16］等等。正是因?yàn)槿杂羞@些現(xiàn)象的存在，所以才會有禁“同產(chǎn)相與奸”律令的出臺。但是立法歸立法，實(shí)際的執(zhí)法卻并不嚴(yán)格：趙太子丹雖然被捕入獄，但旋又被赦出，其父還一度謀求“復(fù)立丹為太子”，［17］可見處罰并不是很重；代王年坐與同產(chǎn)妹奸，也不過“廢為庶人，徙房陵”，甚至還“賜湯沐邑百戶”。［18］其四，禁烝、報(bào)。前引《二年律令?雜律》：“復(fù)兄弟、季父伯父之妻、御婢，皆黥為城旦舂。復(fù)男弟兄子、季父伯父子之妻、御婢，皆完為城旦?！睆?fù)，張家山漢簡整理小組釋曰“報(bào)”，并引《左傳》宣公三年杜預(yù)注曰：“漢律：淫季父之妻曰報(bào)”。案漢律的此項(xiàng)規(guī)定實(shí)際上是對自先秦以來的烝、報(bào)婚的否定。烝，《詩經(jīng)?邶風(fēng)?雄雉》孔穎達(dá)疏引服虔曰“上淫曰烝”，指與直系長輩的妻妾發(fā)生性關(guān)系，所謂“父死妻其后母”是其典型形式；報(bào)，是指與旁系親屬的妻妾發(fā)生性關(guān)系，如簡文中所言的“復(fù)兄弟、季父伯父之妻、御婢”或“復(fù)男弟兄子、季父伯父子之妻、御婢”。雖然在張家山漢簡中沒有直接體現(xiàn)出對于“烝”的禁止，但在漢代的實(shí)際的司法活動中，對“烝”的懲治卻比對“報(bào)”的懲治還要嚴(yán)厲，燕王劉定國“與父康王姬奸，生子男一人。奪弟妻為姬。與子女三人奸”，事發(fā)后漢武帝詔下公卿，皆議曰：“定國禽獸行，亂人倫，逆天，當(dāng)誅”，結(jié)果劉定國自殺，國除為郡；淮南王子孝則“坐與王御婢奸，棄市”；東牟侯灌頗“坐與父御婢奸罪，自殺，國除”；濟(jì)北王寬“坐與父式王后光、姬孝兒奸”，漢昭帝追究，“王以刃自到死?！盵19]自漢以后，歷代皆有關(guān)于烝、報(bào)的禁令，如《晉書?刑法志》：“重奸伯叔母之令，棄市”?！短坡?戶婚》:“諸嘗為袒免親之妻，而嫁娶者，各杖一百；緦麻及舅甥妻，徒一年；小功以上，以奸論。妾，各減二等。并離之。”至明清兩朝，禁斷的范圍比唐律還有擴(kuò)大，所有同宗親屬之妻妾皆在禁烝報(bào)之列，報(bào)同宗無服親之妻者尚且杖一百，報(bào)伯叔之妻者斬決，報(bào)兄弟妻者絞決。[20]五，禁異國通婚。漢律的這條禁令見于《奏讞書》中的一個(gè)案例：漢高祖十年七月，京兆胡縣澈報(bào)朝廷一份司法文書，請求裁決齊臨淄獄史闌的罪行，案件的大體經(jīng)過是：齊臨淄獄史闌護(hù)送原齊國貴族田氏徙處長安，至長安后，闌娶田氏女子南為妻，并欲與之偕歸臨淄，但為關(guān)吏所捕獲。根據(jù)當(dāng)時(shí)“令它國毋得娶它國人”的禁令，闌與南的婚姻為非法，“闌非當(dāng)?shù)萌⒛蠟槠抟病?。吏議闌罪“當(dāng)以從諸侯來誘論”，或曰“當(dāng)以奸及匿黥舂罪論”，同年八月，終審判決為“闌當(dāng)黥為城旦”。所謂“令它國毋得娶它國人”，實(shí)際上就是禁止包括漢中央王朝與各諸侯國在內(nèi)的各國人之間的婚娶。漢初之所以有此律令，應(yīng)當(dāng)是源于漢高祖劉邦對諸侯國的深度不信任。在楚漢戰(zhàn)爭期間，劉邦為爭取同盟戰(zhàn)勝項(xiàng)羽，分封了七個(gè)異姓諸侯王，但對于這些“非劉氏而王者”，劉邦一直懷有巨大的戒心，并且在登基稱帝以后即行加以翦除，代之以同姓諸侯。然而無論異姓諸侯還是同姓諸侯，終歸都是占據(jù)大片土地并且擁兵自重的割據(jù)勢力，因此劉邦始終不能完全放心，《二年律令》中有幾條雖然制定于楚漢戰(zhàn)爭時(shí)期、但直至劉邦稱帝以后仍然保留的專門針對諸侯國的法律，就足以表現(xiàn)出劉邦對于諸侯國的猜忌與防范，［21］如《賊律》：“以城邑亭障反，降諸侯，及守乘城亭障，諸侯人來攻盜，不堅(jiān)守而棄去之若降之，及謀反者，皆腰斬。其父母、妻子、同產(chǎn)，無少長皆棄市?！庇帧恫堵伞罚骸安稄闹T侯來為間者一人，拜爵一級，又購二萬錢。不當(dāng)拜爵者，級賜萬錢，又行其購?！蓖瑯邮浅鲇诎踩目紤]，漢律還嚴(yán)禁“從諸侯來誘者”及漢人“亡之諸侯”，［22］而禁止異國之人相互通婚嫁娶，也正是為了堵塞有人借嫁娶之名從諸侯國來引誘漢人或者漢人逃往諸侯國的通道，以防對中央王朝不利。前引齊臨淄獄史闌娶已遷往漢地的女子南為妻，正是觸犯了這樣的禁忌，結(jié)果闌被認(rèn)定為“誘漢民之齊國”，南則以“亡之諸侯”論處。從文獻(xiàn)上看，漢代禁異國通婚的法令似乎施行了很久，因?yàn)橹敝廖鳚h末年，左將軍彭宣還曾因與淮陽王通婚而被漢哀帝免官，理由是“非國之制”。［23］不過，禁止異國通婚的法令似乎只是針對官吏與百姓，而不包括漢皇室在內(nèi)，比較典型的例子就是劉邦將長女魯元公主嫁給了趙王張敖，［24］此外武帝母王太后也曾欲將自己的外孫女娥嫁到齊國，因遭到齊國的反對才作罷。［25］可能因?yàn)闈h皇室與諸侯國通婚帶有政治聯(lián)姻的性質(zhì)，所以不在此條禁令的約束之內(nèi)。六，禁略人為妻?！抖曷闪?雜律》：“強(qiáng)略人以為妻及助者，斬左趾以為城旦。”略，揚(yáng)雄《方言》卷二：“搜、略，求也。秦晉之間曰搜、就室曰搜，于道曰略。略，強(qiáng)取也?！保?6］按照這個(gè)解釋，“略人為妻”在漢代就是指攔路強(qiáng)搶、劫掠?jì)D女以為妻妾的行徑。漢初，因社會秩序尚不安定，劫掠人口的犯罪十分猖獗，所以漢律中頗有關(guān)于嚴(yán)懲劫掠人口犯罪以及鼓勵(lì)吏民抓捕此類罪犯的法令，如《二年律令?盜律》：“略賣人若已略未賣，……，皆磔?！薄爸寺再u而與賈，與同罪。"《二年律令?捕律》：“亡人、略妻、略賣人、強(qiáng)奸、偽寫印者棄市罪一人，購金十兩。刑城旦舂罪，購金四兩。完城二兩。”而略人為妻也是劫掠人口犯罪的一部分，因此對其進(jìn)行嚴(yán)厲打擊便是自然而然的事情。其實(shí)從文獻(xiàn)上看，“斬左趾以為城旦”還不是漢代對略人為妻者的最嚴(yán)厲的懲罰，材料顯示有更重于此者，據(jù)《漢書?陳平傳》記載，陳平的曾孫、曲逆侯陳何就是“坐略人妻棄市”。漢以后，唐律對略人為妻妾犯罪的刑罰減輕，只是“徒三年”，［27］原因是唐律對“略人”犯罪的性質(zhì)有了與漢代不同的解釋，《唐律?賊盜律》疏議：“略人者，謂設(shè)方略而取之”，這樣“略人”就由攔路劫掠、綁架人口而變?yōu)橥当I拐賣人口，對犯罪性質(zhì)的認(rèn)定有所減輕，刑罰亦隨之減輕。但至明、清兩朝，對略人為妻犯罪的懲罰又趨嚴(yán)厲，明律規(guī)定，凡強(qiáng)奪良家妻女奸占為妻妾或送、賣與他人為妻妾者，皆處絞刑；［28］清律在保留明律基礎(chǔ)上，還進(jìn)一步增加了“凡聚眾伙謀搶奪路行婦女或賣或自為妻妾奴婢者，……，為首者斬立決，為從者皆絞監(jiān)候”［29］的內(nèi)容。綜上所述，漢代的婚姻禁令所關(guān)乎的并不僅僅是婚姻問題，它更是當(dāng)時(shí)的政治形勢、階級關(guān)系、倫理觀念、社會治安等各方面因素在婚姻立法中反映。漢代的婚姻禁令對當(dāng)時(shí)的婚姻嫁娶有著強(qiáng)烈的規(guī)范意義，對后世的婚姻立法也有重大和深遠(yuǎn)地影響，因此認(rèn)真地考察這個(gè)問題，不僅有必要而且有意義。［①］《論語?泰伯》：“曾子曰：可以托六尺之孤，可以寄百里之命”邢昺疏引鄭玄注云：“六尺之孤，年十五以下”。［②］《漢書?高惠高后文功臣表》