國際法與國際爭端解決 課件 人大 第10-18章 空間法-國際人權法

國際法與國際爭端解決

新編21世紀研究生系列教材第十章空間法

第一節(jié)

空氣空間法一、空氣空間的法律地位1900年至1914年，關于空氣空間的法律地位形成了許多不同的理論，但從1914年開始，大多數的國家都主張對它們的領空擁有完全的主權。在第一次世界大戰(zhàn)中，空中軍事行動，如轟炸、偵察等的威脅已初露端倪，這就意味著，為了自身的安全，對空間擁有完全的主權之外的其他任何法律制度，對于一國來說都是無法接受的（事實上，為了避免在本國領土上發(fā)生空戰(zhàn)，第一次世界大戰(zhàn)中的中立國，極力堅持擁有禁止外國飛機飛越本國領空的權利）。因此1919年《巴黎航空公約》有關國家領土上空的空氣空間的法律地位的規(guī)定得到了國際社會的普遍贊同。第一節(jié)

空氣空間法國際法學家利斯茨恩曾經提出，從國家實踐中可以推導出這樣一條習慣法規(guī)則，即“在努力控制入侵航空器的行動中，主權國家不應將該機和機上成員置于不必要和不合理的巨大危險之中——此處與‘不合理的巨大危險’相關聯的是對侵入行為帶來的危險性的合理認識”。這一靈活的原則意味著，除非有理由懷疑該機的確對本國安全帶來了危險（軍用航空器無疑比民用的嫌疑更大），否則一國不應草率地攻擊任何一架侵入本土的航空器。第一節(jié)

空氣空間法此外，該原則還意味著，除非有合理理由懷疑該機對本國安全存在緊急、嚴重的威脅或者無法事先發(fā)出預警，在實施攻擊前必須先向對方發(fā)出警告，要求其降落或者改變航向。發(fā)生一國航空器在未獲允許進入他國空間的事件時，利斯茨恩倡導的靈活原則可能在很大程度上是一種對法律的準確釋義。盡管如此，爭議仍然很大，而且我們必須認識到，禁止草率攻擊侵入的航空器并不意味他們就有權入侵?！景咐保?１】韓國客機事件第一節(jié)

空氣空間法二、國際航空的法律制度如今，國際民航組織已經成為促進國際航空法和國內航空法發(fā)展的重要國際組織，該組織的廣泛性和權威性使得它在航空領域設立相關的“國際標準”上，具有一定準立法權（區(qū)別于僅僅是提出建議）?！秶H民用航空公約》的目的也在于以國際公約的形式，對民用航空事業(yè)提供一些規(guī)則和保護。但從1944年以來，以定期航班或非定期航班的形式，在一個多邊條約的基礎上，締約國領土之間實現互航權的努力卻始終沒能成功。第一節(jié)

空氣空間法目前，國際航空業(yè)務基本上是由復雜的雙邊航空協(xié)定來安排的，國家間的航空爭議也多通過仲裁解決。我國對民用航空領域的有關規(guī)定主要在《中華人民共和國民用航空法》中；實踐中的航空運營則主要通過與美、德、英、泰、俄等許多國家簽訂的民用航空運輸協(xié)定來加以規(guī)范。第二節(jié)

外層空間法一、關于外層空間與空氣空間的劃分任何關于外層空間法討論的起點都是對“外層空間”進行定義，從而將其區(qū)別于空氣空間。有關學說包括空氣構成說（50-16000公里不等）、航空器上升的最高限度說（30-40公里）、有效控制說、人造地球衛(wèi)星近地軌道的最低限度說（100-110公里）、功能說等。盡管還沒有解決這一問題的條約法，但英國的《武裝沖突法手冊》提供了一個在現階段比較被認同且相對清晰的標準。第二節(jié)

外層空間法二、外層空間的法律制度現在的外層空間法主要由五個條約組成，每個條約都是在聯合國和平利用外層空間委員會的努力下起草的。該委員會由69個國家組成，主要負責發(fā)展外層空間法。（１）《關于各國探索和利用包括月球和其他天體在內外層空間活動的原則條約》（簡稱《外空條約》）（２）《營救宇宙航行員、送回宇宙航行員和歸還發(fā)射到外層空間的物體的協(xié)定》（簡稱《營救協(xié)定》）第二節(jié)

外層空間法（３）《空間物體造成損害的國際責任公約》（簡稱《國際責任公約》）【案例１０-２】“宇宙954號”事件（４）《關于登記射入外層空間物體的公約》（簡稱《登記公約》）。（５）《指導各國在月球和其他天體上活動的協(xié)定》（簡稱《月球協(xié)定》）。第二節(jié)

外層空間法三、涉及外層空間的其他一些問題涉及外層空間的一些傳統(tǒng)問題包括：衛(wèi)星遙感地球、地球靜止軌道、外空核能的使用以及廣播電視衛(wèi)星等。由于遙感國和被感國之間巨大的分歧，衛(wèi)星遙感地球的法律問題至今仍沒有解決。關于地球靜止軌道也存在爭議，但通過赤道國家的靈活調整，在使用協(xié)調分配上取得了進步。第二節(jié)

外層空間法對于衛(wèi)星進行電視廣播問題，聯合國大會于1982年通過了《各國利用人造地球衛(wèi)星進行國際直接電視廣播所應遵守的原則》的決議。商業(yè)航空的發(fā)展日益加速，因此國際合作與商業(yè)化也成為空間事業(yè)發(fā)展的突出特征。國際空間站、外層空間的軍備競賽等使國際空間法體系正面臨結構性調整?！景咐保?３】中美火箭殘骸撞擊事件第二節(jié)

外層空間法四、中國政府的立場和態(tài)度中國一貫支持和平利用外層空間的各種活動，主張在平等互利、取長補短、共同發(fā)展的基礎上，增進和加強空間領域的國際合作。中國在空間領域的國際合作始于20世紀70年代中期。多年來，中國開展了雙邊合作、區(qū)域合作、多邊合作以及商業(yè)發(fā)射服務等多種形式的國際空間合作，取得了廣泛的成果。1980年11月3日，聯合國正式接納中國為外空委員會成員國。此后，中國參加了歷屆聯合國外空委員會及其下屬的科技和法律小組委員會會議。中國于1983年和1988年先后加入了聯合國制定的《外空條約》、《營救協(xié)定》、《國際責任公約》和《登記公約》，并嚴格履行有關責任和義務。第十一章和平解決國際爭端

第一節(jié)國際爭端概述國家在參與國際交往過程中難免存在糾紛和沖突，并引發(fā)特定領域的政治或法律爭端。一般意義上的“國際爭端”指特定法律關系的國際法主體因事實、法律權利或法律利益（因而也是政治利益）的沖突而產生法律觀點的對立或爭執(zhí)，國際法上的爭端則指各方關于事實和法律觀點的分歧與截然對立。第一節(jié)國際爭端概述國際爭端不可避免，關鍵在于如何解決。國際爭端往往牽涉甚大，事關國家利益和權益，因此，國際爭端的解決也往往區(qū)別于私人間爭端的解決辦法，方法的選擇或恰當與否與國家本身的考量緊密相關。維護和平是國際法的基本目標，現代國際法提倡和強調以和平方法解決國家間的分歧和爭端。國家沒有一定要解決它們相互間爭端的一般性義務，但現代國際法禁止各國將使用武力作為解決國家間爭端的手段，因此，和平解決國際爭端被作為國際法的一條基本原則確定了下來。第二節(jié)和平解決國際爭端的方法適用和平解決國際爭端與禁止使用武力實際上是一個問題的兩個方面。與使用武力相關的內容已經在本書“武力使用法”一章中進行了一般性討論，在此不贅述，本章主要探討國際法上運用和平方式解決爭端的方法。解決國際爭端的方法大體分為暴力手段與和平手段?！堵摵蠂鴳椪隆返?條被認為反映了國際法基本原則，和平解決國際爭端是其重要組成部分?！堵摵蠂鴳椪隆返?條第3款指出：“各會員國應以和平方法解決其國際爭端，俾免危及國際和平、安全及正義。”第二節(jié)和平解決國際爭端的方法對于和平解決國際爭端的方式，《聯合國憲章》第33條第1款進行了列舉式規(guī)定：任何爭端之當事國，于爭端之繼續(xù)存在足以危及國際和平與安全之維持時，應盡先以談判、調查、調停、和解、公斷、司法解決、區(qū)域機關或區(qū)域辦法之利用，或各該國自行選擇之其他和平方法，求得解決。第二節(jié)和平解決國際爭端的方法在和平解決國際爭端的諸多方式中，歷來有政治方法和法律方法的分野。所謂政治方法主要是通過聯合國或其他國際組織的機制或安排、區(qū)域組織或區(qū)域辦法（《聯合國憲章》第8章的部分內容）以及國家間的外交手段解決國際爭端的方法，主要包括談判、協(xié)商、斡旋、調停和解或調解，以及國際調查等。（１）談判與協(xié)商指當事方直接就爭執(zhí)及解決條件進行接洽和討論，各方提出理由并反駁對方的論據，最終通過妥協(xié)與平衡實現爭端解決。談判、協(xié)商或意見交換方式靈活，往往是其他爭端解決方法的在先手段，某些條約也將談判或協(xié)商作為前置程序。第二節(jié)和平解決國際爭端的方法（２）斡旋和調停：兩者均是指由第三方（個人或國家）運用外部手段（如勸告、提供談判場所或通信等）促成當事國避免沖突，通過談判探求解決爭端的方案。第三方進行斡旋不導致任何對爭端雙方具有拘束力的法律義務，不影響雙方行動自由。兩者差異在于，調停第三方參與程度更深，發(fā)揮的作用更為實質性。第二節(jié)和平解決國際爭端的方法（３）和解或調解：由中立委員會聽取各方陳述，審查各自權利主張或反對意見，并向爭端各方提出建議。調解可以是國家間程序，也可為非國家行為者提供調解。調解委員會可以常設，也可經各方同意設立；其可以自行確定調解程序，如調解期間、調解委員會職權、調解期間當事方義務等。調解委員會主要職能有：澄清事實、厘清爭端、提出解決爭端的建議或方案。調解報告不具有拘束力，僅具有建議性質。第二節(jié)和平解決國際爭端的方法（４）調查：國際爭端解決往往需要查清事實，而后再行確定法律層面的合法性、責任問題。1907年《和平解決國際爭端的公約》便形成了獨立的調查制度：調查僅限于對事實真相的陳述，不涉及任何責任歸屬方面的判斷；調查報告屬任意性質，當事國無接受義務；調查往往依特別組成的委員會開展。第二節(jié)和平解決國際爭端的方法所謂法律方法，即用仲裁、司法裁判的手段來解決國家之間的爭端。其中，仲裁又稱為公斷，指由仲裁員組成之仲裁庭就當事方提交之爭端進行裁斷的爭端解決方式。法律手段之外解決爭端的方法，為政治解決方法，也稱外交方法，即通過國家之間的外交努力來促使爭端得到解決，一般包括談判、調查、斡旋、調停、和解等。【案例１１-１】1872年阿拉巴馬號仲裁案第三節(jié)國際爭端的可裁判性問題可裁判性問題是使用司法方法和平解決國際爭端的重要前提。可裁判性，即當事國之間的爭端是否具有通過適用法律的方法來解決的性質。現行國際法是一個完整的體系：對于任何爭端，法庭都可以按照國際法加以解決，無非兩種情形，現行國際法為被告設定了必須履行的義務，或沒有對被告設定必須履行的義務。只要法律爭端處于普遍接受之國際法框架下，并依現行國際法規(guī)則來決定權利或協(xié)調利益，其本身便具備法律性質，只是爭端雙方拒絕法律解決（或試圖重塑法律之現狀）的態(tài)度或立場才使爭端具備了政治性。第三節(jié)國際爭端的可裁判性問題國際爭端多數情況下是同時具有其法律性和政治性的。如果將爭端確定為政治爭端，進而以不具有可裁判性為由否認司法解決的可能性，并不符合時代潮流，也不一定符合國家意愿。對于可裁判性問題，國際法理論和實踐似乎更加支持一種靈活的觀念：法律爭端與政治爭端的區(qū)分，不在于其本質，而在于用于解決爭端的規(guī)則。如果爭端所涉各方同意通過適用法律規(guī)范的方法來解決，那么這個爭端就屬于法律爭端的范疇。從這層意義上來說，法律爭端與政治爭端的區(qū)分在爭端解決層面是結果性的，而非預設性的劃分?！景咐保?２】洛克比空難案第四節(jié)國家間爭端解決機構或程序國際爭端解決機構是基于《聯合國憲章》、國際公約或條約建立的，針對成員國或締約方（國）之間的特定國際爭端享有管轄權的司法或仲裁機構。解決國家間爭端的國際司法機構一般屬于常設性質，且多由造法性質的多邊國際公約創(chuàng)立，其在數量上相對較少，如聯合國國際法院、歐洲聯盟法院等；在管轄權上，訴諸國際司法機構可能是基于特定國際公約或條約所包含的爭端解決條款，或通過自愿訂立的訴諸司法的特別協(xié)議來提交，也可能是接受了司法機構的任擇性強制管轄，抑或是在另一方提起訴訟后的應訴管轄。第四節(jié)國家間爭端解決機構或程序從普遍實踐來看，國際仲裁機構或程序則往往因特定爭端而設立，一般屬于臨時性質，其管轄權基于爭端雙方的自愿同意而決定，也存在由國際公約或條約規(guī)定的強制性仲裁程序。當然，也存在提供仲裁行政服務的常設性質的國際仲裁機構，如常設仲裁法院。國家同意是國際司法或仲裁機構對特定爭端享有管轄權并進行裁判的基礎，法庭或仲裁庭具有決定管轄是否存在及其范圍的管轄權，即“管轄權的管轄權”，但管轄權的解釋和判斷必須遵循謹慎維護國家同意的原則。在爭端解決手段上，國家間爭端解決機構或程序可能是單獨采用司法或仲裁，也可能是綜合運用磋商、司法、調解、仲裁等方式。第四節(jié)國家間爭端解決機構或程序一、世界貿易組織爭端解決機制世界貿易組織爭議解決機制被稱為多邊貿易體制“皇冠上的明珠”，其被認為提高了多邊貿易體系的安全性和可預測性，構成了促進WTO貿易義務履行和利益維護的最后防線。ＷＴＯ爭端解決機構由專家組和上訴機構構成，專家組審理案件的事實與法律問題，上訴機構審理當事方對專家組報告中的法律問題與法律解釋爭議的上訴。第四節(jié)國家間爭端解決機構或程序第四節(jié)國家間爭端解決機構或程序【案例１１-３】美國對華關稅措施案（DS543）專家組在報告中認為，中美雙方之間不存在ＷＴＯ框架之下所謂的“雙方滿意的解決方案”，因為中國“顯然不同意雙方已經達成了雙方滿意的方案”，且該方案并沒有按要求正式通知ＷＴＯ。中國則認為，美國國內法將所謂“不公平競爭”實踐作為犯罪本身不足以證明其違反公共道德的屬性，“公共道德”應限于非經濟問題，不包括經濟政策問題。第四節(jié)國家間爭端解決機構或程序二、國際海洋法法庭第三次聯合國海洋法會議通過的《聯合國海洋法公約》，以附件的形式通過了《國際海洋法法庭規(guī)約》，這標志著國際海洋法法庭（ＩＴＬＯＳ）得以正式確立。ＩＴＬＯＳ對任何海洋法爭端依據《聯合國海洋法公約》規(guī)定具有訴訟管轄權，《聯合國海洋法公約》締約國根據其自愿選擇及所作保留適用ＩＴＬＯＳ、仲裁或調解程序解決海洋爭端?！堵摵蠂Ｑ蠓üs》規(guī)定，海底爭端分庭對有關國際海底內活動的爭端具有強制性的訴訟管轄權以及咨詢管轄權。第四節(jié)國家間爭端解決機構或程序整體上來看，海洋爭端的解決仍舊是偏重或者以ＩＴＬＯＳ為基礎展開的，這種基礎地位主要體現在如下幾個方面。第一，根據《聯合國海洋法公約》第287條第2款，締約國對四類程序的自由選擇不會影響“區(qū)域”內活動所產生爭端由國際海底爭端分庭加以管轄的規(guī)定，這意味著，對于區(qū)域內活動所產生的爭端，海底分庭的管轄具有強制性。第二，根據《聯合國海洋法公約》第290條，締約國之間的爭端如涉及指示臨時措施的申請，在各方達成將爭端交付仲裁之前或仲裁庭組成之前，鑒于爭端所涉情形和利益保護的緊迫性，為避免爭端當事國利益受到不可挽回的影響，爭端雙方可協(xié)議由國際法院或國際海洋法法庭來受理有關臨時措施。第四節(jié)國家間爭端解決機構或程序第三，根據《聯合國海洋法公約》第292條規(guī)定，關于被扣船只和船員迅速釋放的爭端可以交由ＩＴＬＯＳ審理，其前提條件是，如爭端當事方不能就釋放被扣船只或船員的程序問題達成一致，則自扣留發(fā)生之日起10日內，當事國可向國際海洋法法庭提出此類程序的審理請求。第四節(jié)國家間爭端解決機構或程序三、常設仲裁法院常設仲裁法院（ＰＣＡ）是根據1899年第一次海牙和平會議所締結的《和平解決國際爭端公約》設立的，其是服務于通過仲裁解決國際爭端的全球性政府間國際機構。ＰＣＡ在涉及國家、國家實體、國際組織、私人當事方等各類國際爭端的仲裁案件中提供行政性質的仲裁服務，支持當事方和仲裁員在常設仲裁法院主持下開展仲裁程序，提供通信渠道和文件保管服務?！景咐保?４】“查戈斯群島”系列國際案件第五節(jié)

中國和平解決國際爭端的基本立場中國一貫堅持和平解決國際爭端的基本原則。自1899年海牙和平會議以來，和平解決國際爭端逐漸形成現代國際法的基本原則，《聯合國憲章》第2條第3款對該原則予以確認。中國所主張的“和平共處五項原則”也包含并體現著和平解決國際爭端的基本原則，這與聯合國框架下的基本原則一脈相承，并有所超越。【案例１１-５】中國倡導成立國際調解院【案例１１-６】中國提出“全球安全倡議”第十二章國際人道法

第一節(jié)

概述一、國際人道法的概念國際人道法，就是在承認戰(zhàn)爭和武裝沖突不可能完全避免的前提下對戰(zhàn)爭和武裝沖突加以限制和規(guī)定的規(guī)則，而這些規(guī)則是交戰(zhàn)各國或者沖突各方在戰(zhàn)爭或武裝沖突情況下都應該予以遵守的。紅十字國際委員會對國際人道法給出如下定義：由協(xié)定或習慣所構成的，其目的在于解決由國際性和非國際性武裝沖突直接引起的人道問題，以及出于人道方面的原因，為保護已經或可能受武裝沖突影響的人員及其財產，而對有關沖突方使用的作戰(zhàn)手段和方法的選擇進行一定限制的國際規(guī)則。第一節(jié)

概述二、國際人道法的淵源國際人道法是國際法的一個古老的分支，其淵源也和其他國際法規(guī)則的一樣。所以，《國際法院規(guī)約》第38條被視為是對國際法淵源的權威解釋。由此觀之，國際人道法的淵源有以下幾個類型：條約、習慣法、各國承認之一般法律原則、司法判例以及各國權威最高公法學家之學說。其中最為重要的是條約淵源和習慣法淵源。第一節(jié)

概述三、國際性武裝沖突和非國際性武裝沖突之區(qū)分武裝沖突分成國際性武裝沖突和非國際性武裝沖突，是國際人道法中的一個重大問題。對于兩種武裝沖突的定義，分別來自1949年日內瓦四公約共同第二條和共同第三條。簡單地講，國際性武裝沖突是國家與國家之間的武裝沖突；而非國際性武裝沖突是發(fā)生在一國領土之內的不具備國際性的武裝沖突，如政府軍與反政府武裝之間的武裝沖突。區(qū)分武裝沖突的性質，對于國際人道法的適用有著重大的影響。第一節(jié)

概述適用于國際性武裝沖突和非國際性武裝沖突的規(guī)則的相異之處可以歸納成如下幾點。（1）適用規(guī)則不同（2）武裝部隊成員地位不同（3）是否對平民有詳細的保護規(guī)則（4）是否有明確的條約法淵源限定作戰(zhàn)方式、方法第二節(jié)

受保護人員一、戰(zhàn)斗人員和戰(zhàn)俘戰(zhàn)斗員以及戰(zhàn)俘身份的確定戰(zhàn)俘待遇實例分析【案例１２-１】哈姆迪案第二節(jié)

受保護人員二、平民區(qū)分平民和戰(zhàn)斗員，最基本的要點是戰(zhàn)斗員是合法的攻擊目標，而平民不得成為攻擊目標。

【案例１２-２】塔迪奇案（前南斯拉夫國際刑事法庭）在武裝沖突之中，不屬于武裝部隊的人員，屬于平民的范疇。即使在當時的情況下確定其身份有困難，但在最后確定其身份以前，也應將其作為平民對待。第三節(jié)

目標打擊規(guī)則一、區(qū)分原則區(qū)分原則在適用中的困難主要體現在：如何界定軍事目標在實踐中是很麻煩的問題。由此可見，判斷屬于軍事目標應該同時滿足兩個條件：第一，從性質、位置、目的或用途上判斷具有軍事利益。第二，在當時的情況下對其進行攻擊將會使攻擊方取得明確的軍事利益?！景咐保?３】阿爾·瑪赫迪案第三節(jié)

目標打擊規(guī)則二、比例原則僅僅是區(qū)分原則的運用不足以解決選擇攻擊目標的時候碰到的所有問題，還需要借助于比例原則。在比例原則中存有疑問的一點是：可能引起的平民的損害是僅僅包括直接損害，還是包括間接損害。廣為討論的一個例子就是在海灣戰(zhàn)爭中多國部隊攻擊伊拉克電廠的實例?！景咐保?４】戈托維納案第三節(jié)

目標打擊規(guī)則三、馬爾頓條款在武裝沖突中，使用的武器也應該受到限制。國際人道法自產生以來就一直表明這樣一個信念：在武裝沖突中武器的選擇不是不受限制的。戰(zhàn)場上使用給戰(zhàn)斗員以及平民帶來過分傷害或不必要痛苦的武器，以及在性質上無法滿足區(qū)分原則的武器——例如化學武器、生物武器等都在不同程度上對其影響的人群造成了無法彌補的創(chuàng)傷。國際人道法有很大一部分內容是在討論如何禁止、限制這些武器的運用，相當多的條約對此作出規(guī)定?！景咐保?５】朝鮮核武器制裁第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則一、1949年日內瓦四公約共同第三條1．共同第三條的由來非國際性武裝沖突，或者說是一國的內戰(zhàn)，是一個國家主權范圍之內的事情，因此，關于傳統(tǒng)國際法上國內武裝沖突應該遵循什么規(guī)則是一個“真空”區(qū)域。但國內武裝沖突中的軍事行以及由此可能造成的對人身和財產的損害與國家之間的戰(zhàn)爭造成的損害沒有任何區(qū)別，而且往往因為沒有法律規(guī)則的限制，變得更加殘酷。因此國內武裝沖突也應遵循一定的戰(zhàn)爭法規(guī)和戰(zhàn)爭習慣。第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則２．共同第三條的含義對于共同第三條的內容，作如下解釋：第一，共同第三條規(guī)定的義務是沖突各方都必須遵守的最低限度的義務。第二，受保護人的范圍。第三，禁止之行為。第四，特別協(xié)議。第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則３．共同第三條的法律地位【案例１２-６】尼加拉瓜軍事行動及準軍事行動案在該案件中，美國支持尼加拉瓜的反政府武裝，并在尼加拉瓜的主要港口以及港口附近分布水雷，但是美國并沒有就其在尼加拉瓜港口或該等港口附近布雷的情況發(fā)出任何警告或者通知。國際法院認為有必要對這種行為是否違反國際人道法作出判斷。第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則二、日內瓦公約《第二附加議定書》1．《第二附加議定書》的內容簡介1949年日內瓦四公約共同第三條只是提供了適用于非國際性武裝沖突的最基本的準繩，而要完善地保護非國際性武裝沖突中的人權以及對作戰(zhàn)方式、方法作出限制，僅僅依靠共同第三條是不夠的。共同第三條的不足之處主要表現在如下幾個方面。第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則第一，共同第三條僅僅規(guī)定了保護沒有實際參加戰(zhàn)斗的人，這反映了國際人道法的區(qū)分原則的運用，但是完全忽略了國際人道法的另一個方面——對作戰(zhàn)手段和方法的限制，例如禁止使用造成過分傷害或不必要痛苦性質的武器等，這恰恰是國際性武裝沖突的情況下國際人道法經常關注的問題。第二，共同第三條沒有涉及非國際性武裝沖突中如何保護被俘人員的問題，這在國際性武裝沖突中是非常重要的內容。事實上，在非國際性武裝沖突之中，國家也希望己方武裝部隊成員被反政府武裝抓獲后得到完善的法律保護。第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則第三，共同第三條除對什么是“非國際性武裝沖突”作出規(guī)定之外，沒有作出任何其他規(guī)定，這是一個缺憾，武裝沖突和一般的國家內亂、暴動或騷動行為有著天壤之別，這使得共同第三條對“非國際性武裝沖突”的判斷實際上缺乏一個客觀的操作標準。在1974年至1977年于瑞士日內瓦召開的外交大會上制定了1949年日內瓦公約兩個附加議定書，其中《第二附加議定書》旨在重申并發(fā)展適用于非國際性武裝沖突的人道法規(guī)則，這個規(guī)則可以看作是共同第三條的擴展。第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則2．《第二附加議定書》的適用范圍及與共同第三條的關系《第二附加議定書》中相對于共同第三條更為完備的規(guī)則的適用，有著比共同第三條更高的門檻：第一，《第二附加議定書》意義上的非國際性武裝沖突必須發(fā)生在一國領土之內；第二，該武裝沖突的雙方必須一方為國家政府，另一方是持不同政見的武裝部隊或其他有組織的武裝集團；第三，反政府武裝必須已經控制了國家的一部分領土；第四，反政府武裝必須能夠進行持久而且協(xié)調的軍事行動，并執(zhí)行本議定書的規(guī)定。第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則3．《第二附加議定書》中某些條款的習慣法地位及其適用范圍的擴大僅僅從條約規(guī)定來分析，《第二附加議定書》對其適用的非國際性武裝沖突有嚴格的條件限制。但是，晚近以來國家和國際法庭的實踐對這一點已經有所突破。（１）盧旺達國際刑事法庭的實踐?！景咐保?７】阿卡耶蘇案（２）塞拉利昂特別法庭的實踐?！景咐保?８】諾曼案（３）《國際刑事法院羅馬規(guī)約》第8條第2款第5項適用的前提條件。第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則三、適用于非國際性武裝沖突的規(guī)則的前景綜觀適用于非國際性武裝沖突的1949年日內瓦四公約共同第三條和《第二附加議定書》，一個基本結論就是：適用于非國際性武裝沖突的國際人道法規(guī)則遠遠不如適用于國際性武裝沖突的規(guī)則完善，這在實際操作層面導致對非國際性武裝沖突中受保護人的保護不夠的困難。造成上述兩個規(guī)則體系明顯分野的原因，并非法律體系內部的不和諧，而是國家希望利用主權保持對非國際性武裝沖突的控制的意愿。從保護戰(zhàn)爭受害者的角度出發(fā)，國際人道法中適用于非國際性武裝沖突的規(guī)則自然是越趨同于適用于國際性武裝沖突的規(guī)則越好。第四節(jié)非國際性武裝沖突及其適用規(guī)則非國際性武裝沖突是冷戰(zhàn)以來武裝沖突最主要的形式。隨著世界的快速發(fā)展，現代武裝沖突很少是國際性武裝沖突，絕大多數的武裝沖突都是非國際性武裝沖突。對非國際性武裝沖突的規(guī)制成為國際人道法框架中的一個重要組成部分。由于非國際性武裝沖突頻繁發(fā)生，要求健全和完善適用于非國際性武裝沖突的國際法規(guī)則的呼聲日高，實踐中也出現了弱化國際性與非國際性武裝沖突區(qū)別并將兩類規(guī)則混用的傾向。第五節(jié)

戰(zhàn)爭罪一、概述戰(zhàn)爭罪最早出現在《國際軍事法庭憲章》第6條第2款。此后，聯合國國際法委員會針對紐倫堡軍事法庭和遠東國際軍事法庭審判實踐編纂“紐倫堡原則”，戰(zhàn)爭罪被列為國際法下的罪行?！凹~倫堡原則”確定了戰(zhàn)爭罪的罪犯應當就此承擔個人刑事責任的原則。第五節(jié)

戰(zhàn)爭罪二、戰(zhàn)爭罪的構成要件戰(zhàn)爭罪作為國際法下的罪行，有其構成要件。犯罪行為與武裝沖突有一定聯系，這是戰(zhàn)爭罪發(fā)生的大前提。但是，對于“與武裝沖突相聯系”在國際法上如何界定呢？例如，是不是所有發(fā)生在武裝沖突期間的謀殺行為，都可以算作是戰(zhàn)爭罪？發(fā)生戰(zhàn)爭罪的地點與武裝沖突的聯系是什么？是否必須在戰(zhàn)場之上？對于這些問題的回答，前南斯拉夫國際刑事法庭上訴庭在“塔蒂奇案”中的觀點具有重要的參考價值。【案例１２-９】塔迪奇案第五節(jié)

戰(zhàn)爭罪三、戰(zhàn)爭罪的主體個人承擔國際刑事責任是懲治國際法罪行的基本原則。這一原則是由紐倫堡國際軍事法庭的審判實踐確立的。紐倫堡國際軍事法庭的審判曾經對于運用國際法追究國際罪行的個人刑事責任的重要性作出了如下經典論述：對于破壞國際法的個人是可以處罰的。違反國際法的罪行是人作出來的，而不是抽象的集體（國家）作出來的；只有處罰犯有這樣罪行的個人，才能使國際法的規(guī)定有效實施。第十三章國際刑法

第一節(jié)國際刑法概述一、國際刑法的概念和特征國際刑法是國際法的一個分支，是關于對國際罪行進行界定，并要求主權國家對一些嚴重國際罪行進行起訴和懲罰的國際法律規(guī)范。與其他國際法分支相比，國際刑法具有如下特征。（１）國際刑法規(guī)則基本上是來源于國際法中的人權法以及各國國內刑法中的一些規(guī)則。（２）國際刑法規(guī)則制定得更加詳細、清晰和明確。（３）國際刑法在很大程度上依賴于國際習慣法。第一節(jié)國際刑法概述二、國際刑法的淵源國際刑法淵源的種類如同國際法其他分支一樣，國際刑法的淵源主要包括條約、習慣和一般法律原則三種。條約是國際刑法的主要淵源。國際習慣法在國際刑法中占有比較重要的地位。國際刑法領域所適用的一般法律原則來源于世界上主要法系國家刑法適用的一般原則，如合法性原則、無罪推定原則、平等訴訟原則等。第一節(jié)國際刑法概述2.國際刑法淵源的順序《國際法院規(guī)約》第38條闡明了國際法淵源的內容，卻未明確表明它們的順序。事實上，傳統(tǒng)的國際法實踐很少強調這些淵源的適用順序問題，但是，國際刑法的特殊性要求法律的適用必須明確而具體，因此國際刑法淵源的順序問題顯得格外重要。第一節(jié)國際刑法概述《國際刑事法院羅馬規(guī)約》第21條詳細規(guī)定了該法院在適用法律上的先后次序：國際刑事法院在司法實踐中將首先適用《國際刑事法院羅馬規(guī)約》、《犯罪構成要件》和《程序和證據規(guī)則》；其次適用國際法上有關的條約及國際法原則和規(guī)則，包括對武裝沖突適用的國際法規(guī)則；在無法適用上述法律時，就適用本法院從世界各法系的國內法，包括適用當時從通常對該犯罪行使管轄權的國家的國內法中得出的一般法律原則，但這些原則不得違反《國際刑事法院羅馬規(guī)約》、國際法和國際承認的規(guī)范和標準。第一節(jié)國際刑法概述此外，國際刑事法院還可以適用其以前的裁判所闡釋的法律原則和規(guī)則。這是迄今為止國際上有關國際法淵源適用順序最詳細的規(guī)定，對國際刑法的實踐具有重要的意義。它有效地避免了在國際刑法規(guī)則適用過程中可能存在的法律淵源之間的潛在沖突，增加了法律的確定性和可預見性，符合國際刑法的目的和基本原則?！景咐保?１】克爾斯蒂奇案第一節(jié)國際刑法概述三、國際刑法的發(fā)展演變國際刑法的發(fā)展是一個過程，盡管與某些傳統(tǒng)的國際公法分支相比，它是一個新興的法律部門，但就其本身而言，這一發(fā)展過程還是經歷了近百年的時間。國際刑法的發(fā)展大概可分為以下幾個階段。國際刑法的萌芽階段（1919年以前）國際刑法的發(fā)展階段（1919年至1991年）國際刑法的成熟階段（1991年至今）第二節(jié)國際刑法的基本原則國際刑法的基本原則是指在國際刑法的發(fā)展過程中，體現國際刑法的宗旨和目的、構成國際刑法的基礎，并對國際刑法的適用具有指導作用的普遍性原則?；趪H刑法自身的特點，國際刑法的基本原則既包括一般的國際法原則，如國家主權原則，也包括國際刑法特有的原則，如普遍管轄原則、個人承擔刑事責任原則等。第二節(jié)國際刑法的基本原則一、國家主權原則主權是國家最重要的屬性，是國家固有的權利。一般認為，國家主權是國家所具有的獨立自主地處理其內外事務的權利。這種權利不從屬于其他任何權利，具有屬地最高優(yōu)越權。主權是一個國家的基本構成要素，代表了國家在國際法上的基本地位?！堵摵蠂鴳椪隆泛汀秶H法原則宣言》均規(guī)定各國主權平等是國際法的一項基本原則，即各國無論大小、強弱、社會制度與文化背景如何，均享有參與國際事務的平等權利?！景咐保?２】巴勒斯坦情勢管轄權裁定第二節(jié)國際刑法的基本原則二、普遍管轄原則【案例１３-３】“或引渡或起訴”義務案（比利時訴塞內加爾）普遍管轄權是指國家根據國際法對于某些特定的國際罪行，不論罪犯的國籍如何，也不論其犯罪地位于何處，實行刑事管轄的權力。在國際法上，有些國際罪行的性質和危害是如此嚴重，以至于損害了國際社會整體的共同利益和根本利益。對此，每個國家都對國際社會負有整體義務，須防止和懲治這些國際罪行。普遍管轄原則也是各國國內刑法都已確立的基本原則。第二節(jié)國際刑法的基本原則三、個人承擔國際刑事責任原則所謂“個人承擔刑事責任”是指任何自然人如果違反刑法上的禁止性規(guī)定，都必須承擔法律上規(guī)定的刑事責任。這是各國刑法公認的一般原則。然而在國際法上，能否追究實施嚴重違反國際法的國際罪行的個人的刑事責任，曾經是一個難題。傳統(tǒng)國際法上，國家是基本主體，個人不能直接承受國際法上的權利和義務，因此，國際社會在很長一段時間里不能接受個人也要直接承擔責任，國際法在追究個人刑事責任方面，經歷了一個較為漫長的過程?！景咐保?４】審判東條英機第二節(jié)國際刑法的基本原則四、官方身份不免責原則官方身份不免責原則，又稱為“不豁免原則”，是被聯合國大會確定的“紐倫堡原則”之一，與個人承擔國際刑事責任原則相聯系。它也是國際刑法的一項基本原則，其具體內涵是：犯有國際法下嚴重罪行的人在犯罪行為發(fā)生時作為國家元首或負責的政府官員的事實不能免除其在國際法下的刑事責任。作為國際犯罪主體的個人，可分為兩類：一類是以私人身份行事的人，另一類則是代表國家行事的國家元首、政府官員等。前者的個人國際刑事責任原則確立較早，而確定后者要承擔個人國際刑事責任，則發(fā)端于第一次世界大戰(zhàn)以后。第二節(jié)國際刑法的基本原則五、執(zhí)行命令不免責原則《國際軍事法庭憲章》第8條規(guī)定，下級若執(zhí)行上級或政府命令而犯有不法行為，不能被免除刑事責任；但為了實現公正，則可以在量刑方面予以考量?！哆h東國際軍事法庭憲章》第6條也有類似規(guī)定。此后，前南斯拉夫國際刑事法庭、盧旺達國際刑事法庭和國際刑事法院，也都進行了相同的規(guī)定。【案例１３-５】埃德莫維奇案第二節(jié)國際刑法的基本原則六、保障人權原則懲治國際犯罪，保障國際社會絕大多數人的基本權利，是國際刑法的根本目的，因此，保障人權原則也就成為國際刑法適用過程中的一個基本原則。對人權的保障不僅僅強調司法的實體公正，同時還強調程序公正問題。在國際刑事法院的實踐中，被告人的人權得到了充分保障。第二節(jié)國際刑法的基本原則１．罪刑法定原則２．無罪推定原則３．一罪不二審原則４．正當程序原則【案例１３-６】夫隆季亞案第三節(jié)國際刑法下的國際罪行【背景資料】盧旺達大屠殺一、國際罪行的演變與發(fā)展國際法上最早的國際罪行是海盜罪。17、18世紀，由于公海上海盜行為猖獗，給各國帶來巨大的損失，因而，海盜被看作全人類的敵人，海盜罪也成為最早由國家行使普遍管轄權的罪行。第三節(jié)國際刑法下的國際罪行此后，隨著國際法的發(fā)展，販運奴隸、劫持航空器等罪行也被認為是國際罪行，受到國際社會的共同打擊。然而，隨著戰(zhàn)爭手段和技術的不斷更新，戰(zhàn)爭行為越來越殘酷。人們逐漸發(fā)現，戰(zhàn)爭中的有些行為不僅損害具體國家的利益，而且危害全人類的共同利益，挑戰(zhàn)全人類的尊嚴。國際社會感到有必要采取措施懲治戰(zhàn)爭中的犯罪行為，戰(zhàn)爭罪的概念開始產生。第三節(jié)國際刑法下的國際罪行二、國際法上的核心罪行滅絕種族罪【案例１３-７】根據《防止及懲治滅絕種族罪公約》提出的滅絕種族罪指控（烏克蘭訴俄羅斯）案（臨時措施階段）【案例１３-８】關于《防止及懲治滅絕種族罪公約》的適用（岡比亞訴緬甸）案（初步反對意見判決）第三節(jié)國際刑法下的國際罪行２．反人類罪反人類罪，又稱反人類罪或危害人類罪，按照《國際刑事法院羅馬規(guī)約》第7條的定義，是指在廣泛或有系統(tǒng)地針對任何平民人口進行的攻擊中，在明知這一攻擊的情況下，作為攻擊的一部分而實施的行為，包括謀殺、滅絕、奴役、酷刑、性暴力、種族隔離等行為?！景咐保?９】國際刑事法院批準檢察官調查孟加拉國／緬甸情勢第三節(jié)國際刑法下的國際罪行3．戰(zhàn)爭罪戰(zhàn)爭罪出現的時間相對比較久遠，是傳統(tǒng)國際法上的重要罪行之一。戰(zhàn)爭罪在定義上有廣義和狹義之分。廣義的戰(zhàn)爭罪幾乎包含了所有國際法上的核心罪行，這里的戰(zhàn)爭罪取其狹義的概念。“戰(zhàn)爭罪”一詞涵蓋著國際公約和國際習慣法里許多被禁止的行為，它也是國際人道法整個法律體系在很長一段歷史時期內的調整對象。【案例１３-１０】埃爾·馬蒂案第三節(jié)國際刑法下的國際罪行4．侵略罪“侵略”這一詞語最早可追溯到古希臘時期，而它作為一個國際法上的概念，則是在國際聯盟時期發(fā)展起來的，其目的是限制戰(zhàn)爭手段的運用。而侵略罪的定義，最早出現于《國際軍事法庭憲章》中，其第6條第1項關于破壞和平罪的規(guī)定，其實就是指侵略罪。第四節(jié)國際刑法的新發(fā)展一、國際刑法發(fā)展的里程碑——聯合國特設國際刑事法庭前南斯拉夫國際刑事法庭盧旺達國際刑事法庭前南國際刑事法庭和盧旺達國際刑事法庭均是特設法庭，即具有臨時性。其屬事管轄權均包括滅絕種族罪、戰(zhàn)爭罪和危害人類罪，犯有這些罪行的自然人應當負個人責任。兩個國際刑事法庭對嚴重違反國際人道法的人進行起訴和審判，并不排除或阻礙國內法庭對此行使管轄權。第四節(jié)國際刑法的新發(fā)展二、國際刑法的新發(fā)展——常設國際刑事法院國際刑事法院是根據1998年在羅馬簽署的《國際刑事法院羅馬規(guī)約》而設立的常設性國際刑事審判機構。2002年7月1日《國際刑事法院羅馬規(guī)約》生效，國際刑事法院正式成立，它是世界歷史上首個普遍性的、不限于審判戰(zhàn)爭罪行的常設國際刑事法院。該法院總部設在荷蘭海牙，其任務是審判那些犯有滅絕種族罪、戰(zhàn)爭罪、反人類罪和侵略罪等引起全球關注的最嚴重罪行的個人?！景咐保?１１】魯邦加案第四節(jié)國際刑法的新發(fā)展三、新型的國際刑事法庭近年來還出現了一種新的刑事司法機構，側重于解決個人的國際刑事責任，兼含國際因素和國內因素。這些法庭的基本結構是國內法院，適用國內法，但是在職能或起源、適用的法律或專家建議等方面具有高度的國際因素。塞拉利昂特別法庭東帝汶國際刑事法庭柬埔寨特別刑事法庭第十四章國際法院

第一節(jié)國際法院的創(chuàng)設國際法院的誕生是以和平方式解決國際爭端這一逐漸發(fā)展的長期過程的結晶。國際法上談及和平解決國際爭端的機制，自然就會提及聯合國的主要司法機關——國際法院。國際法院是聯合國的六大機關之一，它根據1945年6月26日在美國舊金山簽署的《聯合國憲章》設立，以實現聯合國的一項主要宗旨：“以和平方法且依正義及國際法之原則，調整或解決足以破壞和平之國際爭端或情勢?！薄景咐保?１】科孚海峽案第二節(jié)國際法院的訴訟程序國際法院的訴訟程序，是國際法院對各國向其提交的法律爭端進行審理，一切在國家同意的基礎上進行。根據《國際法院規(guī)約》第34條的規(guī)定，只有國家才可以向國際法院提交案件，因此，國際法院不能受理一個國家與一個國際組織之間或兩個國際組織之間的爭端，也不能處理非政府間國際組織、跨國公司或個人提出的書面或口頭請求書。第二節(jié)國際法院的訴訟程序一、國際法院的訴訟管轄根據《國際法院規(guī)約》第36條的規(guī)定，國際法院通常管轄三類案件。特別協(xié)定管轄協(xié)定管轄任擇性強制管轄第二節(jié)國際法院的訴訟程序二、聯合國安理會建議權和國際法院訴訟管轄權的關系《聯合國憲章》和國際條約中的特別規(guī)定可以作為國際法院管轄權的基礎?！堵摵蠂鴳椪隆返?6條第3款規(guī)定：“安全理事會按照本條作成建議時，同時理應注意凡具有法律性質之爭端，在原則上，理應由當事國依國際法院規(guī)約之規(guī)定提交國際法院?！薄堵摵蠂鴳椪隆返?6條第3款規(guī)定了聯合國安理會對解決法律性質之國際爭端的建議權。第二節(jié)國際法院的訴訟程序三、任擇性強制性管轄國際法院的任擇性強制管轄仍舊是以國家自愿接受國際法院的管轄權為基礎的，在國際法允許的前提下，國家可以隨時發(fā)布接受國際法院強制管轄的聲明及其限制，也可以修改或撤回自己作出的聲明，這即是“任擇性”的含義所在。第二節(jié)國際法院的訴訟程序《國際法院規(guī)約》第36條第2款還規(guī)定，各國發(fā)表的接受任擇性強制管轄的聲明只“對于接受同樣義務之任何其他國家”適用，這就是管轄權的“相互性原則”。【案例１４-２】尼加拉瓜軍事行動及準軍事行動案【案例１４-３】挪威公債案【案例１４-４】喀麥隆和尼日利亞陸地與海洋劃界案第二節(jié)國際法院的訴訟程序四、延遲同意管轄遲延同意管轄這種特殊的訴訟管轄程序是國際法院在司法實踐當中逐漸發(fā)展和確立起來的。國際法院成立之后，其審理的第一個案件“科孚海峽案”即被認為運用了遲延同意管轄權。1978年，國際法院對《法院規(guī)則》進行了修訂，第38條第5款規(guī)定：“當請求國提出以被告國尚未表示的同意為法院管轄權的根據，請求書應轉交該被告國。但該請求書不應登入總目錄，也不應在程序中采取任何行動，除非并直到被告國同意法院對該案有管轄權?！薄景咐保?５】若干在法國的刑事訴訟程序案【案例１４-６】若干刑事協(xié)助事項案第二節(jié)國際法院的訴訟程序五、非為本國利益進行訴訟《國家責任條款草案》把國際義務分為三種類型：第一，國家對國家承擔的義務；第二，國家對一定數量國家組成的集團承擔的義務；第三，國家對整個國際社會承擔的義務。違反上述三類國際義務，均會引起國家責任。關于國家如果違反上述第二類、第三類國際義務應該如何承擔國家責任，國際法委員會在《國家責任條款草案》中提出了框架性方案?！景咐保?７】西南非洲案【案例１４-８】東帝汶案【案例１４-９】關于《防止及懲治滅絕種族罪公約》的適用（岡比亞訴緬甸）案第二節(jié)國際法院的訴訟程序六、初步反對意見和可受理性問題初步反對意見和可受理性問題是在確定國際法院是否繼續(xù)審理某個特定案件的時候經常會碰到的。所謂初步反對，即對國際法院的管轄權提出異議，質疑國際法院是否有權就案件的是非曲直（爭端的實質）作出判決?！翱墒芾硇浴边@個概念并不容易定義，但一般是指起訴的案件即便滿足了管轄權的基本要求，例如滿足行使強制管轄權的條件，國際法院仍然可能因為某些原因不能受理?！景咐保?１０】馬紹爾群島訴核武器國家案第二節(jié)國際法院的訴訟程序七、指示臨時措施等附帶程序（一）指示臨時措施的條件以及臨時措施的效力國內法院審理案件時，如果當事人一方或者雙方正在采取有可能被法院判定為侵權行為的行為，則法院可以通過頒布禁止令的方式命令相關當事人停止該行為。這么做是出于對當事人權利保護的需要。在國際法院的訴訟程序中也有類似的制度——臨時措施。臨時措施規(guī)定在《國際法院規(guī)約》第41條。【案例１４-１１】拉格朗德案第二節(jié)國際法院的訴訟程序（二）管轄權不確定對指示臨時措施程序的影響在管轄權不確定的情況下國際法院是否可以應訴訟方的請求指示臨時措施，這是一個頗有疑問的問題。在“拉格朗德案”中，國際法院指示臨時措施并沒有受到國際法院確定其管轄權問題的影響?！秶H法院規(guī)約》第41條也沒有明確把管轄權問題和指示臨時措施的程序結合到一起的意思。對于國際法院來說，如果在受理案件一開始就能夠確定其對案件沒有管轄權，此時作出拒絕指示臨時措施的決定就自不待言了。第二節(jié)國際法院的訴訟程序但是，從國際法院晚近以來的司法實踐來看，在國際法院受理案件的時候管轄權問題往往需要通過進一步的審理來確定，因此國際法院指示臨時措施的程序就頗值得考究了?！景咐保?１２】使用武力合法性案（南聯盟訴英國等）國際法院“使用武力合法性案”表明：國際法院指示臨時措施的程序和管轄權的關系雖然在《國際法院規(guī)約》里沒有明確規(guī)定，但是前者實際上還是受到了管轄權問題的影響。國際法院的實踐表明，只有當國際法院初步確定其“可能”對特定案件具有管轄權之后，它才會考慮指示臨時措施。第二節(jié)國際法院的訴訟程序（三）其他附帶程序除了指示臨時措施，國際法院還有以下四種可能的附帶程序。（１）參加訴訟。（２）不出庭。（３）反訴。（４）合并訴訟?！景咐保?１３】根據《防止及懲治滅絕種族罪公約》提出的滅絕種族指控（烏克蘭訴俄羅斯）案第二節(jié)國際法院的訴訟程序八、實體問題審理如前所述，在實踐中，如果國際法院認為管轄權得以建立，那么它就會進入審理案件的實體問題階段，具體程序適用《國際法院規(guī)約》和《法院規(guī)則》，提交文件以及開庭的時間由國際法院自己決定。在國際法院作出實體問題判決之前，當事各方仍可通過協(xié)議終止案件進程，國際法院在收到通知后應作出決定并將此案從國際法院的案件名單中刪除。在實體問題審理階段，也會出現前述不出庭的情況，但多數出現不出庭情況的案件存在于管轄權審理階段。第三節(jié)國際法院的咨詢意見一、國際法院咨詢管轄權概述國際法院發(fā)表咨詢意見是其進行的又一重要活動。國際法院發(fā)表咨詢意見的法律依據存在于《聯合國憲章》第96條：一、大會或安全理事會對于任何法律問題得請國際法院發(fā)表咨詢意見。二、聯合國其他機關及各種專門機關，對于其工作范圍內之任何法律問題，得隨時以大會之授權，請求國際法院發(fā)表咨詢意見?！景咐保?１４】關于使用以及威脅使用核武器的合法性咨詢意見案【案例１４-１５】關于1965年查戈斯群島從毛里求斯分裂的法律后果的咨詢意見案第三節(jié)國際法院的咨詢意見二、咨詢意見的效力國際法院的咨詢意見對澄清國際法的相關問題當然具有非常重要的作用，但《國際法院規(guī)約》以及《聯合國憲章》都沒有賦予咨詢意見等同于訴訟判決的效力。因此，從理論上講，咨詢意見僅具有磋商性質，在形式上不具備法律約束力。然而，鑒于國際法院的權威性，由其所作出的咨詢意見的影響力不容小覷。第十五章聯合國組織

第一節(jié)聯合國的建立聯合國前身為國際聯盟，1920年1月，國際聯盟根據1919年在巴黎和會上通過的《國際聯盟盟約》成立，于1946年正式解散，其間先后加入的國家有63個。美國本為國際聯盟倡議國之一，后因同英、法爭奪領導權失敗而未參加。1945年4月25日至6月26日，50個國家的代表齊聚美國加利福尼亞州舊金山，舉行了聯合國國際組織會議。第一節(jié)聯合國的建立在舊金山制度會議結束4個月后，《聯合國憲章》經中國、法國、蘇聯、英國、美國以及大多數其他簽署國批準，聯合國于1945年10月24日正式成立。【案例１５-１】執(zhí)行聯合國職務時遭受傷害的賠償咨詢意見案【案例１５-２】關于《聯合國特權與豁免公約》第6條第22節(jié)適用問題咨詢意見案第二節(jié)聯合國的宗旨和原則一、聯合國的宗旨《聯合國憲章》的第一章明確規(guī)定了該組織的宗旨和原則，它們是《聯合國憲章》精神的高度概括，給聯合國及其會員國規(guī)定了各項帶原則性的法律義務和應遵循的行動方針。根據《聯合國憲章》第１條的規(guī)定，聯合國的宗旨有四項。第一，維持國際和平及安全，這是聯合國的基本目的。第二，發(fā)展國家間以尊重人民平等權利及自決原則為根據的友好關系，并采取其他適當辦法，以增強普遍和平。第二節(jié)聯合國的宗旨和原則第三，促進國際合作，解決國家間屬于經濟、社會、文化及人類福利性質的國際問題，且不分種族、性別、語言或宗教，增進并激勵對于人權及基本自由的尊重。第四，構成一協(xié)調各國行動之中心，以達成上述共同目的。這里強調聯合國應當作為協(xié)調一切國家的行動并使之進行協(xié)作的重要場所，即聯合國通過跟各國協(xié)商，取得有關各國行動的協(xié)調，以實現上述宗旨。第二節(jié)聯合國的宗旨和原則二、聯合國的原則為了實現聯合國的宗旨，《聯合國憲章》第2條確立了聯合國及其會員國在國際關系中應當遵循的基本原則：主權平等原則、善意履行憲章義務原則、和平解決國際爭端原則、在國際關系中禁止使用武力或以武力相威脅原則、集體協(xié)助原則、確使非會員國遵行憲章原則、不干涉內政原則。其中絕大多數原則已經構成了現代國際法的基本原則，被視為習慣國際法的表述?！景咐保?３】尼加拉瓜軍事行動及準軍事行動案【案例１５-４】剛果民主共和國境內的武裝活動案（剛果民主共和國訴烏干達）第三節(jié)聯合國的主要機關一、聯合國大會聯合國大會是聯合國的主要審議和建議機關。它由全體會員國的代表組成，基于主權平等原則，每一會員國都有一個投票權。有關重要問題的決定，例如關于和平與安全、接納新會員國和預算事項的決定、聯合國安理會非常任理事國的選舉、經濟及社會理事會理事國的選舉等，必須由會員國以三分之二多數通過。第三節(jié)聯合國的主要機關其他問題，包括何種事項應以三分之二多數決定的問題，則應當以簡單多數決定。特別需要注意的是，在聯合國大會關于所有問題的表決中，“多數”是按照“出席并投票”的會員國計算的，因此不包括“缺席”和“不參加投票”的會員國，投棄權票則被視為沒有參加投票。第三節(jié)聯合國的主要機關雖然聯合國大會主要是審議和建議機關，一般也沒有權力采取行動，但是根據聯合國大會于1950年11月通過的《聯合一致共策和平》決議，如果聯合國安理會因其常任理事國的反對不能達成一致，無法在發(fā)生威脅和平、破壞和平或侵略行為的情況下采取行動，則聯合國大會可采取行動——它有權立即審議該事項，以便建議會員國采取共同措施，包括在出現破壞和平或侵略行為的情況下，于必要時使用軍隊，以維護或恢復國際和平與安全。在歷史上，聯合國大會只召開過11次這種緊急特別會議?！景咐保?５】聯合國大會召開第11屆緊急特別會議第三節(jié)聯合國的主要機關二、聯合國安全理事會根據《聯合國憲章》的規(guī)定，聯合國安理會負有維護國際和平與安全的主要責任，而且，聯合國所有會員國應當接受并執(zhí)行安理會的決定。相較于聯合國其他機關一般只是向各國政府提出建議而言，安理會有權作出根據《聯合國憲章》的規(guī)定各會員國必須執(zhí)行的決定。聯合國安理會有5個常任理事國——中國、法國、俄羅斯、英國、美國和10個非常任理事國。非常任理事國由聯合國大會選舉產生，任期2年，不可連任。【案例１５-６】中國在聯合國安理會行使否決權的背景情況【案例１５-７】聯合國大會通過最新決議限制安理會常任理事國否決權？第三節(jié)聯合國的主要機關三、經濟及社會理事會經濟及社會理事會是根據《聯合國憲章》設立的，是在聯合國大會權力之下的一個主要機關，負責促進：（１）較高的生活水平、全民就業(yè)以及經濟與社會進展的條件；（２）國家間經濟、社會、衛(wèi)生及有關問題的解決，國家間文化及教育合作；（３）對全體人類的人權和基本自由的普遍尊重與遵守，而不分種族、性別、語言或宗教。經濟及社會理事會有54個理事國，理事國由聯合國大會選舉產生，任期3年。第三節(jié)聯合國的主要機關四、托管理事會《聯合國憲章》在建立國際托管制度過程中設立了托管理事會，作為聯合國的一個主要機關，并規(guī)定其任務為監(jiān)督置于托管制度之下的托管領土的管理。托管制度的主要目標是促進托管領土居民的進展以及托管領土朝自治或獨立方向的逐漸發(fā)展。由于聯合國的最后一個托管領土帕勞于1994年10月1日取得獨立，因而托管理事會于1994年11月1日停止運作。托管理事會的職能問題也是目前聯合國改革中需要解決的一個問題。第三節(jié)聯合國的主要機關五、秘書處秘書處由在聯合國紐約總部和世界各地工作的全體國際工作人員組成，從事聯合國各種日常工作。秘書處為聯合國其他主要機關服務，并執(zhí)行這些機關制定的方案與政策。秘書處的首長是秘書長，秘書長由聯合國大會根據安全理事會的推薦任命，任期5年，可以連任。根據《聯合國憲章》第十五章的規(guī)定，秘書處的職責范圍廣泛，從管理維持和平行動到調停國際爭端，從調查經濟及社會趨勢和問題到編寫關于人權和可持續(xù)發(fā)展問題的研究報告。第三節(jié)聯合國的主要機關六、國際法院國際法院的組成、職權范圍等具體事項由《國際法院規(guī)約》規(guī)定。《國際法院規(guī)約》是《聯合國憲章》的組成部分，因此，聯合國會員國都是《國際法院規(guī)約》的當事國。但是，《國際法院規(guī)約》的當事國并不一定就要接受國際法院的管轄。例如，雖然中國是聯合國會員國，自然也是《國際法院規(guī)約》的成員國，但中國還沒有接受國際法院的強制管轄。國際法院的活動主要涉及裁判訴訟和發(fā)表咨詢意見兩項。第四節(jié)聯合國的專門機構《聯合國憲章》第57條和第63條對專門機構作了專門規(guī)定。根據這些規(guī)定，聯合國專門機構是根據特別協(xié)定而同聯合國建立關系的，或根據聯合國決議而創(chuàng)設的對某一特定業(yè)務領域負有國際責任的政府間專門性國際組織。聯合國現有的專門機構包括以下國際組織：國際電信聯盟、萬國郵政聯盟、國際海事組織、國際民用航空組織、世界衛(wèi)生組織、世界氣象組織、聯合國教科文組織、世界知識產權組織、國際貨幣基金組織、國際復興開發(fā)銀行、國際開發(fā)協(xié)會、國際金融公司、世界旅游組織、國際勞工組織、聯合國糧農組織、國際農業(yè)發(fā)展基金、聯合國工業(yè)發(fā)展組織。第四節(jié)聯合國的專門機構此外，國際原子能機構、全面禁止核試驗條約組織籌備委員會和禁止化學武器組織等也分別與聯合國建立了比較穩(wěn)定的工作協(xié)調關系，盡管這些國際機構和組織不是根據《聯合國憲章》第57條和第63條成立的嚴格意義上的聯合國專門機構，但它們與聯合國在工作上的合作與協(xié)調關系在許多方面與聯合國專門機構是一樣的。第四節(jié)聯合國的專門機構聯合國之所以要與這些專門機構建立聯系，是因為這些專門性的國際組織在某一特定領域負有廣泛的國際責任，而且它們也掌握該領域內的一些最新發(fā)展情況和翔實的信息，與它們合作將極大地促進聯合國相關工作的開展?！景咐保?８】國際勞工組織行政法庭就針對國際農業(yè)發(fā)展基金的指控作出的第2867號判決的咨詢意見案第十六章武力使用法

第一節(jié)現代國際法禁止使用武力的基本原則一、傳統(tǒng)國際法對使用武力的限制近代國際法限制戰(zhàn)爭的過程與和平解決國際爭端的歷程相伴而生。直到19世紀末期，對戰(zhàn)爭合法性的判斷標準大體都是“主觀性”的，是由戰(zhàn)爭的發(fā)動者和參與者“自圓其說”的，或者說，所謂的正義理念或正當性標準主導著戰(zhàn)爭問題的法律調整。這種情況在18世紀末發(fā)生了變化。關于和平解決國際爭端和限制戰(zhàn)爭問題，1907年公約和1899年公約的規(guī)定是完全一致的，都強調了友好解決爭端和盡可能避免訴諸武力的必要性。第一節(jié)現代國際法禁止使用武力的基本原則《國際聯盟盟約》盡管試圖確立普遍性質的國際安全機制，但與之前的國際法文件一樣，它并沒有否定戰(zhàn)爭權，僅是對使用武力的前提性條件或后果規(guī)定了某些限制，但一方面，這些限制并不解決根本問題，會員國還是完全可以發(fā)動戰(zhàn)爭；另一方面，這些限制性規(guī)定也不能得到有效的遵守?！景咐保?１】“東京審判”與侵略罪行第一節(jié)現代國際法禁止使用武力的基本原則二、“禁止非法使用或威脅使用武力”是現代國際法的一項基本原則第二次世界大戰(zhàn)帶來的巨大災難使各國深感戰(zhàn)爭的破壞性之大，人類社會吸取了慘痛的歷史教訓后，再一次作出了對戰(zhàn)爭加以有效控制的明智選擇?！堵摵蠂鴳椪隆穼Α敖故褂没蛲{使用武力原則”以及與之相關的國際和平與安全問題作了明確和系統(tǒng)性的規(guī)定?！景咐保?２】科孚海峽案第二節(jié)“禁止使用武力”原則的例外——自衛(wèi)自衛(wèi)是遭受“武力攻擊”——針對一國領土完整和政治獨立實施的，危及其存在或政權的大規(guī)模軍事侵略——的國家針對攻擊者所采取的自我防衛(wèi)行為。根據《聯合國憲章》第51條的規(guī)定，自衛(wèi)權是國家所固有的權利，在遭受攻擊之時，國家有權采取自衛(wèi)措施。第二節(jié)“禁止使用武力”原則的例外——自衛(wèi)《聯合國憲章》有關國際和平與安全的規(guī)定構建了集體安全機制。實踐中，由于大國對抗和行使否決權等原因，聯合國的集體安全機制經常處于失靈狀態(tài)，特別是在冷戰(zhàn)期間，這就導致了國家單獨行使自衛(wèi)權現象的頻繁出現，即國家在并不滿足行使自衛(wèi)權的情況下以自衛(wèi)權為借口使用武力。第二節(jié)“禁止使用武力”原則的例外——自衛(wèi)一、預先防衛(wèi)與“凱羅林原則”其實，“先發(fā)制人”理念并不是近年才出現的，也不是美國人的“專利”。發(fā)生在19世紀的著名的“凱羅林號事件與麥克勞德案”就涉及“先發(fā)制人”的問題。實施“先發(fā)制人”也是有一定條件限制的，但由于仍然是由國家對“緊迫”情勢作出判斷，因而這種判斷不可避免帶有“主觀性”?！景咐保?３】凱羅林號事件與麥克勞德案第二節(jié)“禁止使用武力”原則的例外——自衛(wèi)二、有關“先發(fā)制人”的軍事行動的討論自衛(wèi)是現代國際法（《聯合國憲章》和國際習慣法）允許使用武力的情況之一。不過，為了防止某些國家，特別是超級大國，以行使自衛(wèi)權的名義而行侵略之實，“自衛(wèi)行動的合法性問題適宜于也應該最后由一個司法權威或一個政治團體（如聯合國安理會）予以斷定。如果有關國家拒絕將這個問題交付公正決定，或不遵守公正決定，這種情形就可能是在自衛(wèi)行動的偽裝下違反國際法的初步證據”?！景咐保?４】網絡時代的“使用武力”與“自衛(wèi)權”第三節(jié)

禁止非法使用或威脅使用武力基本原則的其他例外情形一、聯合國安理會授權或采取的行動《聯合國憲章》第2條第4款在一般、普遍意義上禁止使用武力，但是，如果出現了威脅國際和平與安全的侵略行為或國際沖突，禁止針對這種此類行為實施武力制裁，無疑會助長挑釁國的氣焰，不利于國際社會以集體形式恢復國際和平與安全?！景咐保?５】“海灣戰(zhàn)爭”（1990年8月至1991年2月）第三節(jié)

禁止非法使用或威脅使用武力基本原則的其他例外情形二、為了實現民族自決而進行武裝斗爭民族自決是現代國際法針對去殖民化運動中殖民地或非自治領土上人民爭取獨立、獲得自主的請求而產生的一項權利，民族自決原則被《聯合國憲章》、國際人權公約和其他國際文件承認為一項國際法的重要原則。第三節(jié)

禁止非法使用或威脅使用武力基本原則的其他例外情形三、基于國家同意或打擊恐怖主義而使用武力如果使用武力是基于他國同意，則可以在約定范圍內豁免“禁止使用武力”原則的限制。根據《國家責任條款草案》第20條，同意是解除國家行為不法性的一種情況。不過，國際法關于同意施加了一定限制，以確保國家關于使用武力的表達屬于真實、有效且持續(xù)存在的同意。根據《國家責任草案》之評注，在使用武力之前，必須由具有國家權力的代理人自由給予同意，并且可以隨時撤銷。【案例１６-６】敘利亞局勢與他國介入的軍事行動（2015年）第三節(jié)

禁止非法使用或威脅使用武力基本原則的其他例外情形四、基于人道主義原因而使用武力國際法是靜態(tài)穩(wěn)定與動態(tài)發(fā)展相結合的范疇。傳統(tǒng)來講，一國以何種方式治理國家，屬于排除外部力量插手干涉的內政問題。不過，當代國際法理論和實踐表明，國際社會在制定具有權威性國際規(guī)則的過程中，越來越多地考慮人道、人權方面的因素，以保護人權或履行人道主義為名義進行的“人道主義干涉”行動常有發(fā)生。【案例１６-７】利比亞內戰(zhàn)與“人道主義干涉”第十七章外交和領事關系法

第一節(jié)外交關系法概述一、外交和外交關系“外交”這一名詞直到18世紀末才被普遍采用，但事實上，外交隨著國家的出現就已產生，并伴隨著國際關系的發(fā)展而發(fā)展。外交關系則是在國家之間的外交活動中形成的一種關系，與外交既有區(qū)別又有聯系?？梢哉f，前者注重的是對外交往主體相互之間的關系，即一國的外交機關在訪問、談判、交涉、締結條約、參加國際組織和國際會議以及設立常駐外交代表機構等對外活動中形成的，與他國或國際組織之間的關系；而后者更強調作為處理國家之間關系的一種手段。第一節(jié)外交關系法概述對一國而言，有外交活動不一定有外交關系，但有外交關系就一定會存在外交活動。外交關系通常通過法律的形式表現出來，并為國家的對外政策服務。一般來說，外交關系主要表現為以下三種形式。（１）正式的外交關系。（２）半外交關系。（３）非正式的外交關系。【案例１７-１】中華人民共和國與巴拿馬共和國建立外交關系第一節(jié)外交關系法概述二、外交關系法外交關系法是調整國家之間對外關系的原則、規(guī)則和制度的總稱，是國際法中最古老的分支之一，是為了適應國家對外交往活動的需要而產生和發(fā)展的。傳統(tǒng)上，外交關系法僅僅規(guī)范國家之間的關系。但是隨著外交關系的發(fā)展，現代意義上的外交關系法的調整范圍還包括國家與國際組織之間的關系以及國際組織之間的關系。此外，正在爭取獨立的民族在一定條件下進行的對外交往活動也屬于外交關系法的調整范疇。第二節(jié)外交機關和外交人員一、外交機關概述外交機關是國家為實現其對外政策、同他國建立和發(fā)展外交關系而進行外交活動的各種國家機關的總稱。一般來說，外交機關分為國內的外交機關和駐外的外交機關兩類。（一）國內的外交機關國內的外交機關包括國家元首、政府和外交部門。國內的外交機關是國家進行外交活動的領導機關，一般由各國憲法和法律規(guī)定其各自的職權范圍。盡管不同的外交機關有著不同的職權，但在國際法上，它們都是代表本國進行對外交往的國家機關。第二節(jié)外交機關和外交人員國家元首在國際法上，國家元首擁有“全權代表權”，即不僅他有權在國際交往中代表國家進行行為，而且他的一切法律行為都被視為該國的國家行為。一般來說，國家元首的職權包括接受和派遣外交使節(jié)以及締約、宣戰(zhàn)和媾和?！颈尘百Y料】美國禁止奧地利總統(tǒng)入境第二節(jié)外交機關和外交人員政府政府是國家的最高行政機關，也是國家對外關系的領導機關。不同的國家對政府的稱謂也不同，如內閣、部長會議等。按照國際法，政府首腦在外國時一般享有完全的外交特權和豁免，同時，他也不能濫用這種特權。第二節(jié)外交機關和外交人員外交部外交部是政府設立的主管外交事務的專門機關，負責國家的對外事務，執(zhí)行國家對外政策，處理日常外交事務。外交部在對外關系上的職權主要包括：領導和監(jiān)督駐外代表機關及其活動；與外國使館、特別使團保持聯系和進行談判；保護本國及公民在國外的合法權益。外交部長在外交關系上的職權主要是貫徹國家的對外政策、同外國政府談判、簽訂條約和參加國際會議等。一般來說，一切外交事務的重要文件都要由外交部長簽署。外交部長在外交活動中無須出示全權證書，并且一般情況下享有完全的特權與豁免。第二節(jié)外交機關和外交人員（二）駐外的外交機關駐外的外交機關分為常駐和臨時兩種。常駐外交機關一般是一國派駐另一國或國際組織的處理日常外交事務并保持對外關系的機構，如使館、常駐某國際組織的代表等。而臨時的外交機關只是一國派遣到他國或國際組織的執(zhí)行臨時外交任務的外交使團，既可能是為某一特定事項與他國或國際組織進行交涉，也可能只是執(zhí)行禮儀性的任務，如參加外國的國慶典禮等。第二節(jié)外交機關和外交人員二、使館（一）使館的建立使館是一國在另一國的常駐外交代表機構，是兩國建立正式外交關系的表現形式。由于使館館長一般情況下都是大使，因而使館通常也被稱為“大使館”。國家之間建立外交關系并互設使館，必須經過雙方協(xié)議。這是一項公認的國際習慣法規(guī)則。第二節(jié)外交機關和外交人員（二）使館的職務作為一國常駐國外的外交代表機關，使館的職務十分廣泛。1961年《維也納外交關系公約》第3條將使館職務概括為以下五項：（１）在接受國中代表派遣國；（２）于國際法許可之限度內，在接受國中保護派遣國及其國民之利益；（３）與接受國政府辦理交涉；（４）以一切合法手段調查接受國之狀況及發(fā)展情形，向派遣國政府具報；（５）促進派遣國與接受國間之友好關系，及發(fā)展兩國間之經濟、文化與科學關系。第二節(jié)外交機關和外交人員（三）使館人員一般來說，使館人員的組成主要包括兩大類：一類是具有外交職銜的人，被統(tǒng)稱為“外交代表”，包括使館館長和外交職員；另一類則是使館的行政與技術人員、事務職員以及私人仆役等，他們不具有外交官地位。1.使館館長2.外交職員3.其他使館職員第二節(jié)外交機關和外交人員（四）使館人員的派遣和接受1.使館人員的任命2.不受歡迎的人與不能接受的人【案例１７-２】法國德國宣布驅逐俄羅斯外交身份人士第二節(jié)外交機關和外交人員（五）使館人員職務的終止使館人員的職務可能因為很多不同的原因被終止，通常都與派遣國和接受國的決定有關。根據《維也納外交關系公約》和有關國際實踐，終止的原因主要有以下幾種。1.任期屆滿2.接受國要求派遣國召回3.派遣國召回4.外交關系斷絕5.派遣國或接受國因革命而建立了新的政府6.使館人員死亡第二節(jié)外交機關和外交人員三、外交團狹義的外交團是指由駐在國的所有使館館長組成的團體，廣義的則還包括這些使館的其他外交人員甚至他們的家屬。外交團的團長，在基督教國家一般由教廷大使擔任；在不接受此慣例的國家中，由資歷最深即到任時間最長、等級最高的一位使館館長擔任。其他人員的位次，則以外交等級和到任時間來決定。一般來說，同等級的外交人員的位次，以到任時間的先后來確定。第二節(jié)外交機關和外交人員四、特別使團特別使團的概念根據《特別使團公約》第１條的規(guī)定，特別使團是指一國經另一國同意派往該國交涉特定問題或執(zhí)行特定任務而具有代表國家性質的臨時使團。在現代外交關系中，不僅國家和正在爭取獨立的民族經常性地派遣特別使團，而且國際組織也時常采取這種形式開展有關活動。第二節(jié)外交機關和外交人員特別使團的組成和職能根據1969年《特別使團公約》的規(guī)定，