董事會對股東行為的評估報告

董事會對股東行為的評估報告一、股東、股權(quán)之主要情況主要股東情況了解股東直接持股和間接持股的情況。主要股東的主營業(yè)務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、生產(chǎn)經(jīng)營等情況；主要股東之間關(guān)聯(lián)關(guān)系或一致行動情況及相關(guān)協(xié)議；主要股東所持公司股份的質(zhì)押、凍結(jié)和其它限制權(quán)利的情況；控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的公司股份重大權(quán)屬糾紛情況；主要股東和實際控制人最近三年內(nèi)變化情況或未來潛在變動情況。調(diào)查主要股東是否存在影響公司正常經(jīng)營管理、侵害公司及其他股東的利益、違反相關(guān)法律法規(guī)等情形。2重大股東變動情況查閱與公司重大股權(quán)變動相關(guān)股東會、董事會、監(jiān)事會（即“三會”）有關(guān)文件以及政府批準(zhǔn)文件、評估報告、審計報告、驗資報告、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、工商變更登記文件等，核查公司歷次增資、減資、股東變動的合法、合規(guī)性。核查公司股本總額、股東結(jié)構(gòu)和實際控制人是否發(fā)生重大變動。3一tr重組了解公司設(shè)立后發(fā)生過的合并、分立、收購或出售資產(chǎn)、資產(chǎn)置換、重大增資或減資、債務(wù)重組等重大重組事項。取得重大重組事項三會決議、重組協(xié)議文件、政府批準(zhǔn)文件、審計報告、評估報告、中介機(jī)構(gòu)專業(yè)意見、債權(quán)人同意債務(wù)轉(zhuǎn)移的相關(guān)文件、重組相關(guān)的對價支付憑證和資產(chǎn)過戶文件等資料。分析重組行為對公司業(yè)務(wù)、控制權(quán)、高管人員、財務(wù)狀況和經(jīng)營業(yè)績等方面的影響，判斷重組行為是否導(dǎo)致公司主營業(yè)務(wù)和經(jīng)營性資產(chǎn)發(fā)生實質(zhì)變更。二、實際控制人1實際控制人的認(rèn)定根據(jù)《公司法》規(guī)定，“實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。”控股股東是與實際控制人不同的概念。根據(jù)《公司法》規(guī)定，“控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東?！币虼?，基于《公司法》條文，控股股東與實際控制人的根本區(qū)別在于是否直接持有公司股份，控股股東直接持有公司股份，而實際控制人不直接持有公司股份。雖然《公司法》強(qiáng)調(diào)實際控制人不是公司的股東，但實務(wù)中這一點(diǎn)已經(jīng)被淡化，即控股股東是自然人的情況下，除非該控股股東與其他人存在特別的協(xié)議，一般控股股東同時就是實際控制人。結(jié)合現(xiàn)行實際控制人相關(guān)主要法律法規(guī)，擁有公司控制權(quán)的人是指通過接持有公司的股份或者通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，或者同時通過上述兩種方式，足以對股東大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。判斷是否擁有公司的控制權(quán)，也就是其是否能夠?qū)緵Q策產(chǎn)生重大影響或者是否能夠?qū)嶋H支配公司行為，除投資者對公司間接的股權(quán)投資關(guān)系外，應(yīng)根據(jù)具體情況綜合以下因素進(jìn)行分析判斷：（1）對股東大會的影響情況；（2）對董事會的影響情況；（3）對董事和高級管理人員的提名及任免情況；（4）公司股東持股及其變動情況；（5）公司董事、高級管理人員的變動情況；（6）相關(guān)部門認(rèn)定的其他有關(guān)情況。2實際控制人的認(rèn)定形式1?單一實際控制人單一的實際控制人，可以為控股股東自身或者控股股東的股東。實際控制人的類型有自然人、國有資產(chǎn)管理部門和其他最終控制人（指各級人民政府（部門）、其他部委、職工持股會（工會）、村民委員會、集體企業(yè)等特殊組織，并不包括國有獨(dú)資企（事）業(yè)單位、有限責(zé)任公司和股份有限公司、信托公司等中間控制人）三種。實際控制人為外資的，應(yīng)參照追溯至外資個人、外資基金會、外國政府等最終控制人。2?無實際控制人股東之間沒有協(xié)議安排(如一致行動協(xié)議)不構(gòu)成共同控制，又存在以下情況，則目標(biāo)公司在實際上處于無實際控制人的狀態(tài)：目標(biāo)公司的股東較多，股權(quán)結(jié)構(gòu)非常分散，不存在控股股東和實際控制，最大股東的持股比例很低，也沒有股東能夠通過公司治理結(jié)構(gòu)的安排對股東會、董事會的決議造成實質(zhì)性重大影響；目標(biāo)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)并不分散，但單一股東并不能控制公司的股東大會、董事會或?qū)镜闹卮鬀Q議造成影響。3?多人共同控制共同實際控制人的存在情形主要集中在股東股權(quán)比例較為分散，且沒有一方持股到50%以上的。由家庭成員關(guān)系認(rèn)定為共同實際控制人，對于家庭成員被列為共同實際控制人的，一致行動安排的協(xié)議并不是必須要件?；谝恢滦袆訁f(xié)議而產(chǎn)生的共同實際控制人，由多名股東共同控制公司，除了天然的家庭成員之外，無親屬關(guān)系的各股東之間，各方之間會對其共同控制公司的行動作出協(xié)議安排?；谑聦嵉囊恢滦袆佣a(chǎn)生的共同實際控制人。各股東之間并無家庭成員關(guān)系，也無一致行動協(xié)議，也有被認(rèn)定為共同實際控制人的情況，如公司引入戰(zhàn)略投資者使原創(chuàng)始人失去控股權(quán)的情況。3“一致行動”認(rèn)定因素各方都能夠通過直接或者間接持有的公司股份/表決權(quán)，且總和始終保持在50%以上。各方在處理須經(jīng)公司董事會、股東大會批準(zhǔn)的重大事項時能采取一致行動。通常可以在《一致行動協(xié)議》中約定若出現(xiàn)無法達(dá)成一致意見時的處理途徑。公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響目標(biāo)公司的規(guī)范運(yùn)作，并且除了《一致行動協(xié)議》外，公司股東未簽訂任何可能影響公司控制權(quán)穩(wěn)定性的協(xié)議，也不存在可能影響公司控制權(quán)穩(wěn)定性的安排。由此可見，實際控制人的認(rèn)定是依據(jù)其對公司的財務(wù)和經(jīng)營政策是否擁有決定權(quán)，而不是僅僅依據(jù)其所持有的股份。通過審核目標(biāo)公司資料以證明其在過往確實保持了一致行動從而實現(xiàn)共同控制。資料包括歷次股東大會和董事會的決議，表決時各方的意見是否保持一致，是否存在過意見不一致的情形；在董事提名、高管任命上是否保持一致，是否存在過重大分歧，各方在公司管理層的任職情況，在公司管理過程中的分工情況，是否保證了各方在公司日常生產(chǎn)經(jīng)營決策上都能夠保持一致，不存在重大分歧等等。4實際控制人的影響實際控制人的變動，直接影響公司的穩(wěn)定性、經(jīng)營的持續(xù)性。因此，在調(diào)查中的重點(diǎn)注意此項變動是否具有合理性，變動后公司的穩(wěn)定性和經(jīng)營的持續(xù)性是否受影響。實際控制人對公司經(jīng)營決策有重大影響力，如果實際控制人對公司進(jìn)行不當(dāng)控制，可能會損害公司及公司中小股東的利益。實際控制人的共同控制可能存在出現(xiàn)意見分歧的風(fēng)險，該風(fēng)險也將對公司運(yùn)營和發(fā)展的穩(wěn)定性造成不利影響。盡職調(diào)查中的股權(quán)應(yīng)注意的相關(guān)問題1?了解公司名義股東與實際股東是否一致，關(guān)注自然人股東及其親屬在公司的任職和投資情況。2?查閱股東出資驗資憑證，出資是否合法，是否及時到位，是否存在出資不實、虛假出資、抽逃資金等情況。3?對于非現(xiàn)金出資關(guān)注股東對出資資產(chǎn)是否具有所有權(quán)，是否存在產(chǎn)權(quán)糾紛，并查閱相應(yīng)的評估報告和認(rèn)定文件確認(rèn)價值。了解股東直接和簡介持股情況，主要股東之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系及一致行動情況及相關(guān)協(xié)議。5?主要股東的主營業(yè)務(wù)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、生產(chǎn)經(jīng)營等情況；分析是否存在重大或頻繁的關(guān)聯(lián)交易，影響公司業(yè)務(wù)獨(dú)立性。6?主要股東所持公司股份的質(zhì)押、凍結(jié)和其它限制權(quán)利的情況；控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的公司股份重大權(quán)屬糾紛情況。7?主要股東是否存在影響公司正常經(jīng)營管理、侵害公司及其他股東的利益、違反相關(guān)法律法規(guī)等情形。8?核查公司股本總額、股東結(jié)構(gòu)和實際控制人是否發(fā)生重大