企業(yè)融資刑事風(fēng)險及防范

企業(yè)融資刑事風(fēng)險及防范市場經(jīng)濟(jì)有其自身的規(guī)律，人們可以認(rèn)識它卻不能改變它。眾多企業(yè)像大海中的小船，在“無形的手”指引下，始終漂泊在波峰與波谷之間。不論經(jīng)濟(jì)蒸蒸日上，還是市場疲軟衰退，企業(yè)對于資金的需求似乎總難以滿足。經(jīng)濟(jì)上行，擴(kuò)大規(guī)模需要資金；經(jīng)濟(jì)頹勢，債務(wù)負(fù)擔(dān)更是需要資金。一旦資金鏈斷裂，對企業(yè)就意味著災(zāi)難的降臨。融資是企業(yè)生存、發(fā)展、壯大不得不考慮的問題。隨著改革進(jìn)一步深化，中國資本市場活躍因子增多，為企業(yè)融資渠道的多樣化提供了有力支持。在從傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)謀求資金的難度越來越大的情況下，民間融資和互聯(lián)網(wǎng)融資的放開，對中小微企業(yè)來說無疑是利好消息。它拓寬了企業(yè)的融資渠道，有助于企業(yè)解決燃眉之急，有利于活躍經(jīng)濟(jì)，帶動投資，打破了金融機(jī)構(gòu)獨領(lǐng)風(fēng)騷的壟斷局面。當(dāng)然，融資風(fēng)險隨之增加，尤其是各種炫目的民間、互聯(lián)網(wǎng)融資產(chǎn)品的背后其實隱含著很多刑事風(fēng)險。企業(yè)融資可能涉及哪些刑事犯罪？貸款詐騙罪。以非法占有為目的，編造引進(jìn)資金、項目等虛假理由、使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同、證明文件、產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保、超出抵押物價值重復(fù)擔(dān)?；蛘咭云渌椒?，詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款、數(shù)額較大的行為，構(gòu)成貸款詐騙罪。鑒于貸款詐騙行為同時侵犯了銀行等金融機(jī)構(gòu)的貸款所有權(quán)及國家金融管理制度雙重客體，與社會危害程度相對應(yīng)，立法者設(shè)置了較為嚴(yán)厲的刑罰。司法實踐中，非法占有目的有時難心認(rèn)定，辦案機(jī)關(guān)往往采取事后結(jié)果倒退當(dāng)事人的主觀意愿，造成了強(qiáng)大的刑事壓力。騙取貸款罪。

以欺騙手段取得貸款且情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪的適用情形主要有兩個層面：

一是直接適用，對于有證據(jù)證明確無“以非法占有為目的”，但事實上給銀行造成了重大損失或具有其他嚴(yán)重情節(jié)，從而嚴(yán)重危害金融管理秩序的騙貸行為，以騙取貸款罪論處；二是間接適用，對于可能具有“以非法占有為目的”，但程序上缺乏充分確鑿證據(jù)的貸款詐騙行為，轉(zhuǎn)而以騙取貸款罪論處。由此，不難窺知立法者欲借此罪名嚴(yán)密刑事法網(wǎng)的意圖。高利轉(zhuǎn)貸罪。違反國家規(guī)定，以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的行為。根據(jù)2010年最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第二十六條，以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額在十萬元以上的；或者雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但兩年內(nèi)因高利轉(zhuǎn)貸受過行政處罰二次以上，又高利轉(zhuǎn)貸的?，F(xiàn)實生活中，時常會發(fā)現(xiàn)這樣一種情形，即企業(yè)從銀行融資，獲得的資金由于未能立即投入使用而成為閑置資金，企業(yè)為了沖抵利息損失并獲取一定利益，而將貸款所得資金借與他人，并收取高額利息。雖然這些企業(yè)在貸款時并不具有轉(zhuǎn)貸牟利的目的，但其后來以高息將貸款擅自借與他人的行為完全符合高利轉(zhuǎn)貸罪的構(gòu)成要件，已經(jīng)觸碰刑法紅線。十人以上的投資者購買了股票或者公司、企業(yè)債券的；或者不能及時清償或者清退的。欺詐發(fā)行股票、債券罪。符合股票、公司、企業(yè)債券發(fā)行資格和條件，并經(jīng)過主管部門批準(zhǔn)發(fā)行的公司企業(yè)以及該公司企業(yè)的經(jīng)營者、發(fā)起人、股東，制作虛假的招股說明書、認(rèn)股書、公司企業(yè)債券募集辦法，發(fā)行股票或者公司債券，達(dá)到發(fā)行數(shù)額500萬元以上、偽造變造國家機(jī)關(guān)公文、有效證明文件或者相關(guān)憑證單據(jù)、利用募集的資金進(jìn)行違法活動，轉(zhuǎn)移或者隱瞞所募資金的，構(gòu)成欺詐發(fā)行股票、債券罪。什么原因引發(fā)企業(yè)融資刑事風(fēng)險？一是對資金的迫切需求導(dǎo)致防范意識欠缺。當(dāng)局者迷，旁觀者清。人在興奮、發(fā)怒或者壓力之下，思維會受到情緒的影響，企業(yè)家也不例外。一旦決定要融資，就會有意無意地把融資風(fēng)險淡化，即使有專業(yè)人士提醒，也不足以改變企業(yè)的決心。融資擴(kuò)張或者解脫困境，對任何一個企業(yè)來說，都是生存與發(fā)展過程中的重要結(jié)點。也許企業(yè)會注意到融資的風(fēng)險，但往往是從商業(yè)利益的角度去分析權(quán)衡，未必能考慮到刑事風(fēng)險。當(dāng)然，如果從商業(yè)角度判斷融資的風(fēng)險較低，那么刑事法律風(fēng)險也就隨之下降，往往刑事風(fēng)險都是與商業(yè)風(fēng)險緊密牽連的。所以，作為企業(yè)高管，尤其是對資金有迫切要求的企業(yè)高管，一定要認(rèn)清自己、謹(jǐn)慎融資。須將滿腔熱情稍稍抑制，把事前防范做到位，盡量把問題考慮周全，使風(fēng)險掌控在預(yù)設(shè)的范圍之內(nèi)。避免錢沒到手，人先進(jìn)去了?；蛘咤X雖到手，人卻失去自由。二是對新興融資渠道了解不深導(dǎo)致風(fēng)險失控。金融市場化和網(wǎng)絡(luò)大眾化，使得網(wǎng)絡(luò)借貸平臺異軍突起。與金融機(jī)構(gòu)融資、民間融資相比，互聯(lián)網(wǎng)融資在靈活便利方面極具優(yōu)勢的同時，其蘊含的法律風(fēng)險也日趨突顯。自從2007年全國第一家P2P平臺“拍拍貸”成立以來，網(wǎng)絡(luò)借貸成為金融領(lǐng)域炙手可熱的行業(yè)。

P2P平臺最易涉嫌的是“非法吸收公眾存款”和“集資詐騙”，曾轟動一時的“東方創(chuàng)投案”最終就是以非法吸收公眾存款定罪量刑的，“優(yōu)易網(wǎng)案”則是國內(nèi)首個以集資詐騙罪名公開審理P2P平臺的案例。

從實踐經(jīng)驗來看，企業(yè)在不完全搞清互聯(lián)網(wǎng)融資的情況下，如果借助P2P平臺吸引投資者，一旦在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布融資信息，該信息的傳播范圍和宣傳效果便遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了企業(yè)可掌控的范圍。由此，相比于傳統(tǒng)融資方式而言，互聯(lián)網(wǎng)融資使企業(yè)更易陷入“涉眾型”罪名的追訴。三是對企業(yè)內(nèi)控制度重視不夠?qū)е骂A(yù)警失靈。中國企業(yè)，尤其是民營企業(yè)發(fā)展初期各項制度不夠完善，缺乏基本的商務(wù)倫理和商務(wù)技能，再加上組織架構(gòu)上的缺陷和財務(wù)上的任性，使得企業(yè)家面臨較多的法律風(fēng)險。民營企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)大多表現(xiàn)為兩種模式，一種是江湖模式，一種是家庭模式。江湖模式依賴人與人的關(guān)系，過分相信義氣，因為江湖是沒有規(guī)則的；而家族模式則是用一種血親的管理來解決誠信問題，從某種程度上說，減少了交易的費用和成本，但從另一方面，卻增加了法律風(fēng)險，。人治永遠(yuǎn)不可能超過法治一樣。這些不合理的內(nèi)部架構(gòu)，導(dǎo)致企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險管控不足，不少企業(yè)根本沒有法務(wù)部門，有的即使設(shè)有法務(wù)部門，也不能發(fā)揮應(yīng)有的作用，成了擺設(shè)。對企業(yè)融資的風(fēng)險缺少足夠敏感，出現(xiàn)問題也就手足無措、難以應(yīng)對。企業(yè)如何防范融資中的刑事風(fēng)險？企業(yè)融資過程中的刑事風(fēng)險防控須以國家治理、市場脈搏為背景，認(rèn)真審視和調(diào)整自己的行為模式，增強(qiáng)主動防范意識。首先，盡早建立企業(yè)法律風(fēng)險識別和防范機(jī)制。如建立和完善企業(yè)法務(wù)部門或者聘請法律顧問，嚴(yán)格制定和執(zhí)行合規(guī)審查規(guī)章制度。特別是對于融資這樣的重大事件，需要專業(yè)團(tuán)隊提供專項法律服務(wù)。其次，要關(guān)注刑事立法及政策新動向，及時調(diào)整企業(yè)融資模式。中國的法律政策是多變的，尤其在互聯(lián)網(wǎng)時代，資本游戲還處在建立規(guī)則的過程中。融資的風(fēng)險有時可預(yù)見，有時不可預(yù)見，但只要守住底線，認(rèn)清方向，隨機(jī)應(yīng)變，應(yīng)該能夠防范最為不利的刑事責(zé)任。其三，要建立法律風(fēng)險突發(fā)事件預(yù)警機(jī)制。一旦發(fā)現(xiàn)違規(guī)違法行為，快速果斷處置，避免向刑事風(fēng)險領(lǐng)域蔓延。依靠自身力量無法解決時，及時向?qū)I(yè)律師求助。刑事問題的解決最為關(guān)鍵的是要把握“早、快、實”的特點。刑事風(fēng)險和普通的商務(wù)風(fēng)