公司合并應(yīng)注意的問題

公司合并應(yīng)注意的問題公司合并應(yīng)注意的問題公司合并應(yīng)注意的問題【內(nèi)容提要】公司合并是企業(yè)兼并的形式之一。吸收合并的操作方法、程序、異議股東的回購請求權(quán)、法律效果、公司合并無效之訴、不同種類公司之間合并的限制等均是公司合并中應(yīng)注意的問題?！娟P(guān)鍵詞】公司合并；吸收合并；兼并；方法；程序；回購請求權(quán)；公司合并無效之訴；限制一、 公司合并的概念與特征公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個(gè)公司的法律行為。公司合并具有以下幾個(gè)法律特征：1、 公司合并是數(shù)個(gè)公司之間的共同法律行為，須以當(dāng)事人之間訂立有合并協(xié)議為前提。2、 公司合并是當(dāng)事人之間的一種自由行為，其合并與否及合并的方式完全取決于當(dāng)事人的意志。3、 公司合并是一種毋須通過解散、清算程序即可消滅和變更公司的行為。公司合并可以在不進(jìn)行清算的前提下改變公司的存在、財(cái)產(chǎn)結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)等。二、 企業(yè)兼并的標(biāo)準(zhǔn)國家體改委、國家計(jì)委、財(cái)政部、國家國有資產(chǎn)管理局《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行方法》（以下簡稱兼并方法）第1條規(guī)定：“本方法所稱企業(yè)兼并，是指一個(gè)企業(yè)購置其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。不通過購置方式實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬本方法標(biāo)準(zhǔn)?！蔽覈髽I(yè)兼并的主要形式：1、兼并方法中規(guī)定的兼并方式兼并方法第4條規(guī)定，企業(yè)兼并主要有以下幾種形式:（一） 承當(dāng)債務(wù)式，即在資產(chǎn)與債務(wù)等價(jià)的情況下，兼并方以承當(dāng)被兼并方債務(wù)為條件接收其資產(chǎn)。（二） 購置式，即兼并方出資購置被兼并方企業(yè)的資產(chǎn)。（三） 吸收股份式，即被兼并企業(yè)的所有者將被兼并企業(yè)的凈資產(chǎn)作為股金投入兼并方，成為兼并方企業(yè)的一個(gè)股東。（四） 控股式，即一個(gè)企業(yè)通過購置其它企業(yè)的股權(quán)，到達(dá)控股，實(shí)現(xiàn)兼并。2、 《中華人民共和國公司法》（以下簡稱公司法）規(guī)定的合并方式公司法第184條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。3、 《中華人民共和國證券法》（以下簡稱證券法）規(guī)定的兼并方式證券法第78條規(guī)定，上市公司可以采取要約收購或者協(xié)議收購兩種兼并形式。由此可見，在我國法上，公司合并是企業(yè)兼并的一種方式。三、公司合并的方式如前所述，公司合并可以分吸收合并和新設(shè)合并兩種方式。依據(jù)公司法第184條第2款，一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個(gè)以上公司合并并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。同時(shí)，公司合并與不同于公司資產(chǎn)的收購。從法律性質(zhì)上看，公司合并的本質(zhì)是公司人格的合并;而資產(chǎn)收購的性質(zhì)是資產(chǎn)買賣行為，不影響公司的人格。公司合并也不同于公司股權(quán)收購。公司合并實(shí)質(zhì)上是公司人格的合并;而股權(quán)收購的本質(zhì)是股權(quán)的買賣行為，不影響公司的人格。從本質(zhì)上講，股權(quán)收購和資產(chǎn)收購都是買賣行為，而非公司合并的本質(zhì)---公司人格的合并。四、公司合并的操作方法吸收合并是最常見的合并類型。在吸收合并中，被兼并的公司將消滅。公司的要素主要有三個(gè)方面：公司的資產(chǎn)、公司的股權(quán)和公司的人格。公司的消滅最終表現(xiàn)為公司人格的消滅，而在公司人格消滅之前，可以先將被吸收公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給吸收公司，或者將被吸收公司的股權(quán)轉(zhuǎn)移給吸收公司，而無論資產(chǎn)轉(zhuǎn)移還是股權(quán)轉(zhuǎn)移，吸收公司可以支付的對價(jià)一般是現(xiàn)金或者公司股份，這樣，在邏輯上，就可以劃分出兩類四種吸收合并的方式。（一）資產(chǎn)先轉(zhuǎn)移1、以現(xiàn)金購置資產(chǎn)的方式吸收公司以現(xiàn)金購置被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部權(quán)利和義務(wù)（債權(quán)和債務(wù)），被吸收公