(2.6)-第一章 民法概述民法總論民法總論

第一章民法概述第一章民法概述民法關(guān)乎人民群眾安身立命，蘊涵一定的生活理念，內(nèi)含著豐富的生活技巧，它告訴人們?yōu)槿颂幨乐?，待人接物之法，安身立命之術(shù)，最富有生活的品格。第一節(jié)民法的概念一、民法的語源和含義（一）形式意義上的民法形式意義上的民法就是指民法典。民法典就是指按照一定的體系結(jié)構(gòu)將各項基本的民事法律制度加以系統(tǒng)編纂從而形成的基本民事法律。羅馬式、德國式一、民法的語源民法作為調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系與財產(chǎn)關(guān)系的法律,在各國法律體系中都占據(jù)著重要地位?！懊穹ā币辉~最早見于《尚書·孔氏傳》。不過,《尚書·孔氏傳》中提及的民法一詞,并非近代意義上的民法。至于古代法律典籍中出現(xiàn)的“民事”一詞,也與現(xiàn)代民法中的民事一詞有極大的差異。第一節(jié)民法的概念第一節(jié)民法的概念二、我國民法的概念我國《民法典》第2條從民法的調(diào)整對象和任務(wù)的角度,給民法下了一個定義,即民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。三、形式意義上的民法和實質(zhì)意義上的民法第一節(jié)民法的概念（一）形式意義上的民法

形式意義上的民法就是指民法典。法典是按照一定體系將各項法律制度系統(tǒng)編纂在一起的法律規(guī)范。民法典就是指按照一定的體系結(jié)構(gòu)將各項基本的民事法律規(guī)則與制度加以系統(tǒng)編纂而形成的規(guī)范性文件。羅馬式、德國式(二)實質(zhì)意義上的民法實質(zhì)意義上的民法,是指所有調(diào)整民事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,包括《民法典》和其他民事法律、法規(guī)。形式體系是指民法典的各編以及各編的制度、規(guī)則體系。價值體系是指貫穿于民法典的基本價值，包括民法的價值、原則等內(nèi)容。缺乏體系性與邏輯性的“民法典”只能稱為“民事法律的匯編”德國民法典強調(diào)流動性；中國民法典突出政治經(jīng)濟體制保留的重要性民法典的形式體系比較民法典立法：形式體系四、民法與民法學(xué)民法學(xué),是指以研究民事法律規(guī)范及其發(fā)展規(guī)律的學(xué)科。民法既可以從立法層面理解,也可以從學(xué)科層面理解,從立法層面來看,民法是調(diào)整平等主體之間法律關(guān)系的總和,其既包括民法典的規(guī)范,也包括民事單行法以及其他立法中的民法規(guī)范。民法學(xué)則是研究民法本身的學(xué)問。第一節(jié)民法的概念民法典立法簡介：立法進(jìn)程不是制定全新的民事法律；不是簡單的法律匯編；傳承與創(chuàng)新并舉。民法典立法簡介：編纂工程的性質(zhì)2014年《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于〈中華人民共和國民法通則〉第九十九條第一款、〈中華人民共和國婚姻法〉第二十二條的解釋》，作為與民法通則、婚姻法相關(guān)的法律解釋，同步廢止。民法典是我國民事立法的集大成“法典”應(yīng)具有的特征：該立法在國家法律體系中的地位十分重要；該立法體系龐大，法律制度規(guī)模大，法律條文在當(dāng)時社會最多；立法者要突出該法的體系性，強調(diào)立法的邏輯和規(guī)律。民法典是否符合“法典”稱謂？民法典的法律地位：核心性、基礎(chǔ)性、全局性、貫穿性民法典立法簡介：立法體例習(xí)近平總書記指出：“民法典在中國特色社會主義法律體系中具有重要地位，是一部固根本、穩(wěn)預(yù)期、利長遠(yuǎn)的基礎(chǔ)性法律”民法典總則編的地位、框架、體例及作用總則編的立法歷史沿革：1986年《民法通則》（156條）：規(guī)定基本制度和一般性規(guī)則；2009年《民法通則》修改；2017年《民法總則》（204條）：民法典編纂關(guān)鍵的“第一步”總則編的體例及內(nèi)容之修改完善

體例上：共10章204條，統(tǒng)領(lǐng)其他6個分編。相比2017年《民法總則》，各章節(jié)結(jié)構(gòu)基本無變化，但依據(jù)民法典編纂的體系要求，將“附則”移到民法典的最后部分。內(nèi)容上：吸收《民法總則》204條內(nèi)容，其中直接吸收165條，修改后吸收39條；未吸收其他法律、司法解釋?？倓t編的立法概況總則編的立法框架總則編立法的理論基礎(chǔ)法律關(guān)系是對民法規(guī)范邏輯化和體系化的基礎(chǔ)按照潘德克頓式立法技術(shù)，總則編形成統(tǒng)領(lǐng)分則的一般內(nèi)容。總則編第1-10章按照基本規(guī)定明確的立法目的、基本原則、法律淵源等基本前提，遵循民事法律關(guān)系的線索，依次將民事主體、民事權(quán)利及其變動和保護(hù)等法律規(guī)則，徐徐予以展現(xiàn)。總則與分則區(qū)分立法模式優(yōu)點避免立法條文重復(fù)：簡約立法技術(shù)便于學(xué)習(xí)和掌握通過法律適用方法增強民法典的形式合理性和體系的邏輯性總則編保證了民法典形式簡潔、體系和諧與內(nèi)在一致民法典為何設(shè)立總則編？便于發(fā)揮統(tǒng)領(lǐng)和引領(lǐng)作用

總則編通過“提取公因式”，構(gòu)建民事法律制度的基本框架，并為各分編的規(guī)定提供依據(jù)。各分編的規(guī)定必須遵從總則編確立的立法目的、理念和立法精神，是總則一般規(guī)定的進(jìn)一步展開和細(xì)化。提供一套法律適用方法和準(zhǔn)則

總則編具有普遍適用性和一般規(guī)則性。處理總則編和各分編的關(guān)系，在民法內(nèi)部準(zhǔn)用一般法與特別法關(guān)系。不一致的，先適用各分編具體規(guī)定；各分編沒有具體規(guī)定，則適用總則編的一般規(guī)定。（即遵循總則前提下的分則編優(yōu)先適用）為民商法的統(tǒng)一提供法典基礎(chǔ)

所有商事特別法都必須受民法總則的統(tǒng)轄，如：商事主體的權(quán)利能力（資格）和行為能力要遵循總則編確定的民事主體規(guī)則和法律行為規(guī)則。民法典為何設(shè)立總則編？總則編是整個民法典的核心：是理解全部民法典的一把鑰匙，是掌握民法典體系的關(guān)鍵?？倓t編的功能與作用1.總則編是民法典整體的思想基礎(chǔ)，集中體現(xiàn)立法的指導(dǎo)思想例如：中國民法典的立法思想之一：人權(quán)優(yōu)于物權(quán)保護(hù)總則編的功能與作用第109條：自然人的人身自由、人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)。第110條：自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利。法人、非法人組織享有名稱權(quán)、名譽權(quán)和榮譽權(quán)。第111條：自然人的個人信息受法律保護(hù)。任何組織或者個人需要獲取他人個人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息。第112條：自然人因婚姻家庭關(guān)系等產(chǎn)生的人身權(quán)利受法律保護(hù)?？倓t對人權(quán)的宣示總則規(guī)定的民事權(quán)利是有順序的：符合人權(quán)與物權(quán)關(guān)系的基本理念人格權(quán)、人身權(quán)是人權(quán)的重要內(nèi)容，在民事權(quán)利體系中居于重要地位。物權(quán)等其他民事權(quán)利是因人而存在的，來源于人權(quán)、服務(wù)于人權(quán)總則編的功能與作用前四條保護(hù)民事主體的合法權(quán)益調(diào)整民事關(guān)系維護(hù)社會和經(jīng)濟秩序弘揚社會主義核心價值觀民法典立法目的（第一條）民法典立法依據(jù)：憲法（第一條）2017年，習(xí)近平總書記在黨的十九大報告中提出“依法立法”原則依法立法體現(xiàn)了立法過程的法治原則依法立法的最高原則是以憲法為依據(jù)，維護(hù)憲法的權(quán)威和尊嚴(yán)，維護(hù)法制的統(tǒng)一。民法典立法目的和立法依據(jù)要義解讀：民法典是公民權(quán)利保護(hù)宣言書、社會生活百科全書、百姓安身立命之法孟德斯鳩：“在民法慈母般的眼里，每個人就是整個國家。”立法目的之一：保護(hù)民事主體的合法權(quán)益民法典第五章“民事權(quán)利”：中國民事權(quán)利體系框架民事權(quán)利是貫穿民法典的成為一條紅線，由此增加了民法典的科學(xué)性和內(nèi)在邏輯性第二條（立法目的之二）：民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。確立了民法統(tǒng)一調(diào)整市場交易關(guān)系的基本法地位；突出了對人的尊重，體現(xiàn)了以人為本的理念；界定了民法典的體系；確立了我國的民商合一體制把公民改成自然人，符合改革開放的需要。意義《民法通則》規(guī)定的順序是“財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系”第二節(jié)民法的調(diào)整對象第二節(jié)民法的調(diào)整對象民法的調(diào)整對象就是民法規(guī)范所調(diào)整的各種社會關(guān)系。依據(jù)我國《民法典》第2條的規(guī)定,我國民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。民法調(diào)整的社會關(guān)系的最本質(zhì)特點在于其平等性,這是民法區(qū)別于其他法律部門的根本特點。平等主體,是指主體以平等的身份介入具體的社會關(guān)系,而不是在一般意義上判斷主體間的平等性。（一）民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系1.民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系的類型2.民法調(diào)整的人身關(guān)系的特點3.民法調(diào)整的人身關(guān)系的意義第二節(jié)民法的調(diào)整對象(二)民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系1.民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容：財產(chǎn)關(guān)系是指人們在產(chǎn)品的生產(chǎn)、分配、交換和消費過程中形成的具有經(jīng)濟內(nèi)容的關(guān)系。財產(chǎn)關(guān)系是以社會生產(chǎn)關(guān)系為基礎(chǔ)的,涉及生產(chǎn)和再生產(chǎn)的各個環(huán)節(jié),包括各類性質(zhì)不同的關(guān)系。2.平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系的特征第一,財產(chǎn)關(guān)系是一種以經(jīng)濟利益的計算為核心的關(guān)系。第二,財產(chǎn)關(guān)系充分體現(xiàn)了主體的自由意志。第三,財產(chǎn)關(guān)系具有很強的變動性。第四,就救濟方式而言,財產(chǎn)關(guān)系遭受侵害時是用損害賠償?shù)蓉敭a(chǎn)性的救濟方法來解決的。第二節(jié)民法的調(diào)整對象第三節(jié)民法的性質(zhì)一、民法是私法二、民法是市場經(jīng)濟的基本法三、民法是市民社會的基本法四、民法是權(quán)利法五、民法是人法六、民法主要是實體法民法典為市場經(jīng)濟運轉(zhuǎn)提供基本規(guī)則，是市場經(jīng)濟的核心機制民法典的實施表明了中國改革開放、發(fā)展市場經(jīng)濟的決心立法目的之三：維護(hù)社會和經(jīng)濟秩序社會主義核心價值觀通過民法典制度給以表達(dá)，通過融入民法典的法律條文，錘煉良法、催生善治。富強民主文明和諧自由平等公正法治愛國敬業(yè)誠信友善國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的重要舉措民法典“以道德理念錘煉良法，以美德義行催生善治”社會主義核心價值觀立法目的之四：弘揚社會主義核心價值觀弘揚社會主義核心價值觀，是適應(yīng)中國特色社會主義發(fā)展要求；社會主義核心價值觀入典引領(lǐng)了所有民商事法律的立法方向；注入了依法治國與以德治國相結(jié)合的立法精神。分則編的體現(xiàn)：性別平等尊重隱私禁止非法收取物業(yè)費禁止高空拋物墜物禁止性騷擾禁止高利放貸倡導(dǎo)樹立優(yōu)良家風(fēng)，重視家庭和睦和夫妻互相關(guān)愛民法典集中反映社會主義核心價值觀內(nèi)在要求的具體制度和規(guī)范總則編的體現(xiàn)：明確為立法的重要目的融入民法基本原則；鼓勵“見義勇為”尊重“英烈保護(hù)”民法典是弘揚社會主義核心價值觀的全民宣講臺立法目的之四：弘揚社會主義核心價值觀例如：高利放貸的法律規(guī)制：平等、公正、法治價值觀的體現(xiàn)立法目的之四：弘揚社會主義核心價值觀第四節(jié)民法的歷史發(fā)展一、民法起源于羅馬法二、從近代民法到現(xiàn)代民法三、我國民法的發(fā)展及未來第五節(jié)民法典的體系一、大陸法系國家經(jīng)典的民法典體系民法典體系包括形式體系(外在體系)和價值體系(內(nèi)在體系)兩方面。形式體系是指民法典的各編以及各編的制度、規(guī)則體系；價值體系是指貫穿于民法典的基本價值,包括民法的價值、原則等內(nèi)容。大陸法系國家的民法典歷來以私法自治為價值體系展開。第五節(jié)民法典的體系二、我國民法典的體系我國《民法典》采取了七編制體例,即由總則、物權(quán)、合同、人格權(quán)、婚姻家庭、繼承、侵權(quán)責(zé)任等七編構(gòu)成。第六節(jié)民法與商法一、商法的概念及歷史發(fā)展商法又稱商事法,其可分為形式意義上的商法和實質(zhì)意義上的商法。形式上的商法專指在民法典之外的商法典以及公司、保險、破產(chǎn)、票據(jù)、海商、證券、信托等單行法;實質(zhì)上的商法是指一切有關(guān)商事的法則。第六節(jié)民法與商法二、民商合一與民商分立關(guān)于民法與商法的關(guān)系,歷來存在民商合一和民商分立的觀點。所謂民商合一,是指不區(qū)分民法和商法,而將民事法律規(guī)范統(tǒng)一適用于各種民商事關(guān)系。在形式上,民商合一通常是指不制定獨立的商法典,而將民事規(guī)范廣泛適用于調(diào)整所有平等主體之間的法律關(guān)系;而民商分立則意味著嚴(yán)格區(qū)分民法與商法,在民法典之外還要制定一部單獨的商法典。第七節(jié)民法與其他法律部門的關(guān)系一、民法和憲法二、民法和行政法三、民法和經(jīng)濟法四、民法和社會法五、民法與民事訴訟法第八節(jié)民法的淵源一、憲法二、民事法律三、行政法規(guī)四、行政規(guī)章五、司法解釋六、地方性法規(guī)或者自治條例和單行條例七、國際條約和國際慣例八、不違背公序良俗的習(xí)慣民法典明確習(xí)慣的法源地位；國家政策被排除在法源之外總則編第十條：處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗。法律沒有規(guī)定；習(xí)慣確實存在并得到普遍遵守；不能違背公序良俗。援用習(xí)慣的條件機票超售糾紛案中援用的習(xí)慣第八節(jié)民法的淵源第九節(jié)民法的適用一、民法的適用范圍民法的適用范圍,是指民事法規(guī)在何時、何地、對何人發(fā)生法律效力。民法的適用范圍,也是民法的效力范圍。正確了解民事法律規(guī)范的適用范圍,是準(zhǔn)確適用民事法律規(guī)范的重要條件。從內(nèi)容上看,民法的適用范圍包括時間上的適用范圍、空間上的適用范圍和對人的適用范圍。如《民用航空法》（第184-190條涉外關(guān)系的法律適用）民法典地域適用范圍的要義解讀：“法律另有規(guī)定的”主要指《涉外民事關(guān)系法律適用法》以及其他法律的規(guī)定，涉及的主要是國際私法問題，依照具體法律規(guī)定處理。民法的地域效力范圍域內(nèi)效力域外效力（未規(guī)定）在我國領(lǐng)空之外飛行的中國國籍的航空器內(nèi)出生的嬰兒可否適用我國《民法典》？失聯(lián)154名中國人賠償標(biāo)準(zhǔn)適用什么？民法典第12條：中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。二、民法適用的基本原則(一)上位法優(yōu)先于下位法原則上位法優(yōu)先于下位法原則,是指在效力較高的規(guī)范性法律文件與效力較低的規(guī)范性法律文件相沖突的情況下,應(yīng)當(dāng)適用效力較高的規(guī)范性法律文件。法諺有云:“上位法優(yōu)于下位法。”第九節(jié)民法的適用（二）新法優(yōu)先于舊法原則法諺有云:“后法優(yōu)于前法。這就是新法優(yōu)先于舊法的原則,即同一事項已有新法公布施行時,舊法當(dāng)然廢止。我國《立法法》第92條也規(guī)定:“同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章……新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的,適用新的規(guī)定?！痹撛瓌t主要適用于同一位階的規(guī)范之間,也就是說是針對兩個具有同等級別的法律時所適用的規(guī)則。當(dāng)然,如果在新普通法中明文規(guī)定修改或廢止特別法,則新普通法優(yōu)于特別法。（三）特別