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文檔簡介
法律文書寫作學(xué)?參考書目1.周道鸞主編:《法律文書教程》,法律出版社2007年版;2.卓朝軍鄧曉靜編著:《法律文書學(xué)》,北京大學(xué)出版社2004年版;3.何文燕主編:《法律文書寫作學(xué)》,中南工業(yè)大學(xué)出版社1997年版;4.歐陽俊主編:《法律文書寫作教程》中國政法大學(xué)出版社2005年版;5.熊先覺著:《中國司法文書學(xué)》,中國法制出版社2006年版;6.顧克廣、率蘊鋌主編:《司法文書格式與實例選編》,中國政法大學(xué)出版社1997年版;7.羅書平主編:《中國司法文書指南》,中國民主與法制出版社2001年版;8.鄧曉靜,陳詠梅:《法律文書寫作教程》,武漢大學(xué)出版社2009年版。9、劉計劃,陳衛(wèi)東:《法律文書寫作》,中國人民大不出版社,2011年版發(fā)。?前言學(xué)習(xí)目的學(xué)習(xí)方法重點難點?例題:甲(男,26歲,漢族)與乙(男,24歲,漢族)系表兄弟。2003年3月,二人相約一起進(jìn)城務(wù)工,在同一農(nóng)貿(mào)市場分別擺攤做水果生意,并合租一小院共同居住。由于甲善于經(jīng)營,生意一直比乙好,乙因此有些怨氣。2005年8月6日下午,因一單蘋果批發(fā)買賣,乙認(rèn)為甲搶走了自己的生意,遂到甲攤前理論。甲說:“我的蘋果質(zhì)量好、價格低,人家愿意買我的,你不能怨我?!币艺f:“人家本來要買我的蘋果,是你故意壓價,搶走了我的生意。你不幫我就算了,但你不該連表弟也欺負(fù)。我忍你已經(jīng)很久了!”乙越說越急,抓起旁邊的水果刀,向甲刺去。甲見狀,急忙伸手抓刀。相持間?甲右臂被刀刺傷。后經(jīng)在場的買主丙、丁等人阻攔、勸說,乙放下了水果刀,向流血不止的甲道歉說:“我只是一時氣憤,請表哥原諒?!辈⑺图椎礁浇鼌^(qū)中心醫(yī)院醫(yī)治。經(jīng)鑒定,甲為輕傷。甲住院治療期間,乙主動承擔(dān)了醫(yī)療費用,并為甲洗衣送飯,幫助護(hù)理。但因甲住院,生意無人照料,致使數(shù)百斤水果腐爛,損失3000余元。甲傷愈出院后,認(rèn)為此事使自己在市場上丟了面子,生意損失嚴(yán)重,十分生氣。在前來探望的妻子堅持下,向農(nóng)貿(mào)市場所在地的區(qū)人民法院提起刑事訴訟。法院受理了此案,并在法定期限內(nèi)依法作出了處理。?問題:假定你是甲聘請的律師或者乙聘請的律師,或是本案的主審法官(任選其中一個身份),請根據(jù)上述案情撰寫一份法律文書。提示:文書中涉及的當(dāng)事人自然情況、司法機關(guān)名稱、證據(jù)種類和名稱等相關(guān)事項可自行編撰,但不得署考生本人姓名,否則本卷不得分。答題要求:1、文書種類的選擇符合選定的身份,符合法律規(guī)定,格式規(guī)范,應(yīng)具備的事項齊全:2、請求或答辯事項清楚,事實、依據(jù)論證充分,或者作出的處理合法有據(jù),定性準(zhǔn)確:3、文字簡練通暢,無語法錯誤和錯別字。?第一章法律文書概述教學(xué)內(nèi)容:一、法律文書的概念和特點二、法律文書的分類三、法律文書的作用四、法律文書的沿革?第一節(jié)法律文書的概念和特征一、法律文書的概念法律文書,是法律關(guān)系主體依法制作的,用于處理特定法律事務(wù)的,具有特定法律效力或一定法律意義的文書總稱。包括三層意思:1、法律文書是法律關(guān)系主體依法制作的;2、法律文書是用于處理特定法律事務(wù)的時制作的,法律文書屬于法律應(yīng)用性文書,是實施法律的重要工具;3、法律文書是具有特定法律效力或一定法律意義的文書總稱。法律文書與司法文書、訴訟文書的關(guān)系
?司法文書:1、概念國家司法機關(guān)按照法定程序處理各類案件依法制作的具體法律效力或者法律意義的各種文書,統(tǒng)稱為司法文書。2、特征司法文書是司法機關(guān)行使司法權(quán)而制作的,它具以下特征:(1)制作主體的特定性,制作的主體是專門行使國家司法權(quán)的機關(guān),可分為公安機關(guān)的司法文書、檢察機關(guān)的司法文書、人民法院的司法文書和獄政司法文書。(2)認(rèn)定事實的客觀性,它是司法機關(guān)在處理各類案件的過程中制作或發(fā)布的。(3)適用法律的準(zhǔn)確性,它是司法機關(guān)依照訴訟法和實體法制作的。(4)制作要求上的特殊性,包括格式的規(guī)范性、稱謂的統(tǒng)一性、解釋的單一性、內(nèi)容的全面性。(5)生效執(zhí)行的強制性,它具有法律效力或者法律意義。?法律文書關(guān)系圖法律文書司法文書訴訟文書?二、法律文書的主要特征(一)主旨鮮明性法律文書的目的和中心意思明確。(二)材料的客觀性材料客觀真實(三)內(nèi)容法定性一定法律主體結(jié)合具體案件事實進(jìn)行合法性適用和解釋的問題。法律文書內(nèi)容法定性體現(xiàn)在以下幾個方面:1、制作主體的合法;2、制作程序的合法;3、內(nèi)容的不可隨意更改性,并具有實現(xiàn)的強制性。?(四)形式的程式性1、結(jié)構(gòu)固定化(首部、正文、尾部);2、用語的成文化;3、具有一定的規(guī)格,包括名稱、大小、文號、用紙、字體等都有規(guī)定的要求。(五)語言解釋單一性例如,“周歲”;“以上”等(六)使用的實效性法律文書的制作和發(fā)布要收到一定實效。(如法院公告,人數(shù)不確定的代表人訴訟,通過公告,便于其參加訴訟。)?第二節(jié)法律文書的分類
一、按法律文書的規(guī)范性程度,可分為規(guī)范性律文書和非規(guī)范性法律文書規(guī)范性的法律文書是表現(xiàn)法的內(nèi)容的形式或者載體,通常是指有立法權(quán)的國家機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的要求人們普遍遵循的行為準(zhǔn)則性的文書。規(guī)范性的法律文書是普遍、多次和反復(fù)適用的法律文件,即通常所謂的法律,有憲法、法律、法規(guī)和規(guī)章等淵源形式。非規(guī)范性的法律文書(又稱為實用性法律文書),是指針對具體的人或具體的事件而制作的、雖然具有法律效力,不具有普遍約束力的文書。例如,民事判決書、裁定書,刑事判決書、裁定書等?立法文書(一)立法文書的概念立法文書是國家立法機關(guān)立法活動結(jié)果的書面表現(xiàn)形式,是法制內(nèi)容的主要載體,主要指憲法、法律、行政法規(guī)、自治法規(guī)、及其他規(guī)章等文本。(二)立法文書的種類立法文書的種類很多,有各種不同層級的立法文書。從程序上看,可分為“草案本”、“公布本”。從名稱來源上看,有正規(guī)名稱和變通名稱的法律文本。正規(guī)名稱:如憲法、法律、條例、實施細(xì)則、辦法、通則、制度、規(guī)定等。變通名稱:決議、決定、通知、命令、指示、意見、通告、公告、批復(fù)等。?(三)立法文書的內(nèi)容要素1、名稱和程序說明2、目錄和序言3、主文:總則、分則、附則4、附件?(四)立法文書的文體特征和結(jié)構(gòu)形式1、立法文書的文體特征主體特定、程序嚴(yán)格、結(jié)構(gòu)特定、語言質(zhì)樸、莊重嚴(yán)謹(jǐn)。2、立法文書的結(jié)構(gòu)形式三則化:總則、分則、附則。條文化:編章節(jié)群條
款項目點?二、以制作主體分:公安機關(guān)的司法文書、人民檢察院的司法文書、人民法院的司法文書、監(jiān)獄勞改機關(guān)的司法文書、律師的代書、公證機關(guān)的公證文書、仲裁機構(gòu)的仲裁文書、行政復(fù)議機關(guān)的裁決書,普通公民制度作的法律文書等等。三、以訴訟類型分:刑訴類、民訴類、行政訴訟類四、以文書的性質(zhì)和用途分:偵查類、起訴類、裁判類、執(zhí)行類;筆錄類文書;報告類文書;決定類文書;裁定調(diào)解類文書;論辯類文書;法律事務(wù)類文書;合同類文書,等等。?五、以文書格式體制分:制作類、表格類、筆錄類文書等。表格類文書:在特定機關(guān)制作文書過程中,已經(jīng)定型、形成了一定的格式,按照規(guī)定填寫即可。筆錄類文書:司法機關(guān)在訴訟活動中所作出的能夠反映整個訴訟過程的文字記錄。
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對法律文書進(jìn)行分類時應(yīng)注意的問題:
1、應(yīng)當(dāng)把法律文書同訴訟文書、司法文書等概念區(qū)別開來。2、對法律文書的分類,應(yīng)當(dāng)以制作主體和法律要求二者為根據(jù)(制作主體和法律要求相對于其它劃分根據(jù)而言帶有更基本的特征)將法律文書分為兩大類,即公用法律文書和民用法律文書。3、在上述基本分類的基礎(chǔ)上,對法律文書可以依據(jù)實際需要,從不同的角度進(jìn)行不同的具體劃分。?第三節(jié)法律文書的作用一、法律文書是具體實施法律的重要工具、手段。法律文書是履行職責(zé)、規(guī)范權(quán)利義務(wù)的憑證。如拘留證、逮捕證、裁決書、判決書等。二、是生動宣傳法律的現(xiàn)實教材。三、是記錄法律活動的文字載體。四、是考核司法人員素質(zhì)和辦案質(zhì)量的重要資料。(1)考察司法人員素質(zhì)的重要尺度;(2)衡量辦案質(zhì)量的重要標(biāo)志。五、是法律活動的歷史檔案。?
第四節(jié)法律文書的沿革一、雛形時期:西周
在西周進(jìn)行訴訟,重要案件須由原告遞交“劑”(訴狀)。審訊聽“兩辭”(雙方供詞),重口供,將口供記錄在案,叫做“供”(法庭記錄)。判決要制作“書”(判決書)。官署宣布判決叫“讀書”(宣判)。執(zhí)行叫“用法”。
1975年出土的云夢秦簡中的《封診式》簡文,有《賊死》、《經(jīng)死》、《穴盜》、《出子》,即勘查記錄文書。?二、形成時期:唐、宋、明、清
唐:綜判取士,形成貴判社會風(fēng)氣。所擬判詞為銓選考試而用,稱為“虛判”,講究“駢偶”,文辭華麗,用句典雅。宋:轉(zhuǎn)變文風(fēng),改“駢”為“散”、注重樸實。南宋并出現(xiàn)了一種文學(xué)作品中的判詞,稱為“花判”?唐代擬判舉例
得甲牛抵乙馬死,請償馬價。甲云:在放牧處相抵,請賠半價。乙不伏。判詞曰:馬牛于牧,蹄角難防;茍死傷之可征,在故誤而宜別。況日中出入,郊外寢訛;既谷量以齊驅(qū),或風(fēng)逸之相及。爾??赘?,奮犄角而莫當(dāng);我馬用傷,踠駿足而致斃。情非故縱,理合誤論。在皂棧(廄圈)以來思,罰宜惟重;就桃林(野外)而招損,償則從輕。將息訟端,請征律典。當(dāng)陪半價,勿聽過求。
白居易《甲乙判》?宋代判詞舉例定奪爭婚【宋】劉克莊
吳重五家貧,妻死之時,偶不在家。同姓吳千乙兄弟與之折合,并挈其幼女以往。吳重五歸來,亦幸其女有所歸,置而不問。未幾,吳千乙、吳千二將阿吳賣與翁七七為媳婦,吳重五亦自知之。其事實在嘉定十三年十一月。去年八月,取其女歸家,至十一月,復(fù)嫁給李三九為妻,致翁七七經(jīng)府縣有詞。追到吳千二等供對,卻稱先來系謀娶得阿吳為妻,自知同姓不便,改嫁與翁七七之子。同姓為親,抵冒法禁,離正之可也,豈應(yīng)改嫁接受財禮?吳千二將阿吳嫁與翁七七之子,固是違法。然后來已自知情。又曾受過翁官會二貸文,豈應(yīng)復(fù)奪而嫁之?但阿吳既嫁李三九,已自懷孕,他時生子合要歸著。萬一生產(chǎn)之時,或有不測,則吳重五、李三九必興詞訟,不惟翁七七之家不得安跡,官司亦多事矣。當(dāng)廳引上翁七七,喻以此意,亦欣然退廳,不愿理取,但乞監(jiān)還財禮,別行婚娶。阿吳責(zé)還李三九交領(lǐng)。吳千乙、吳千二、吳重五犯,在赦前且免于斷引,監(jiān)三名備元受錢會,交還翁七七。?宋代“花判”舉例
劉秉義之子劉璞,自幼聘孫寡戶之女珠姨為妻,劉秉義之女惠娘已許給裴九老之子裴政。孫寡戶之子孫玉郎,已聘徐雅之女文哥為妻。待各家兒女長成,正遇劉璞病重,其父瞞了孫家要娶珠姨過門沖喜,孫寡戶得知,命其子玉郎男扮女妝代其過門?;T之夜,因劉璞在病中,其父命女兒惠娘與嫂相伴。未料劉璞病愈,二人好事已成,摟抱啼哭,不忍分離。后被劉母識破。又被裴九老聞知,裴即狀告劉秉義,劉即狀告孫寡戶。?喬太守傳孫、劉、裴、徐四家之人,征詢各方意見后,援筆而判:弟代姊嫁,姑伴嫂眠。愛女愛子,情在理中。一雌一雄,變出意外。移干柴近烈火,無怪其燃;以美玉配明珠,適獲其偶。孫氏子因姐而得婦,摟處子不用逾墻;劉氏女因嫂而得夫,懷潔士初非衒(炫)玉。相悅為婚,禮以義起。所厚者薄,事可權(quán)宜。使徐雅別婿裴九之兒,許裴政改娶孫郎之配。奪人婦人亦奪其婦,兩家恩怨,總息風(fēng)波。獨樂樂不若與人樂,三對夫妻,各諧魚水。人雖兌換,十六兩原只一斤;親是交門,五百年決非錯配。以愛及愛,伊父母自作冰人;非親是親,我官府權(quán)為月老。已經(jīng)明斷,各赴良期?!缎咽篮阊浴烫貋y點鴛鴦譜》?明:數(shù)量、種類增多,并有一定理論研究??瘫尽缎げ苓z筆》提出做狀十段錦,即書寫訴狀的十要領(lǐng)。清:進(jìn)一步規(guī)范化,《考試法官必要》即是對司法文書的格式化。三、法律文書的發(fā)展(一)民國時期的法律文書法律文書種類增多,進(jìn)一步規(guī)范化。判決書實行倒三段論結(jié)構(gòu)。即主文——事實——理由。(二)革命根據(jù)地的法律文書判決書格式也實行倒三段論結(jié)構(gòu)。但強調(diào)通俗易懂,方便當(dāng)事人使用。?(三)新中國成立后的法律文書
1950年代開始規(guī)范化,60年代停滯。改革開放以來,公、檢、法、司各部門制定了大量的文書規(guī)范格式樣本。法律文書的理論研究也得到了較大發(fā)展。四、法律文書的改革與完善(一)改革的必要性1、傳統(tǒng)的法律文書不夠規(guī)范,內(nèi)容簡單,尤其是司法文書,不重視說理,弊端較多。2、司法文書直接關(guān)系到司法公正的實現(xiàn),關(guān)系到當(dāng)事人合法權(quán)益的維護(hù),審判方式改革,對司法文書說理性要求提高。?(二)改革的重點:司法文書法律是“理”與“力”的結(jié)合。有“理”無“力”乃道德;有“力”無“理”乃強權(quán)政治。司法文書反映國家意志,體現(xiàn)社會理念,理應(yīng)“理”“力”兼?zhèn)洹?/p>
(三)改革的方向:1、有利于實現(xiàn)司法民主;2、有利于保障司法公正;3、有利于提高訴訟效率。?[案情]陳致,男,22周歲。2005年1月1日,因沉迷賭博,將身上用于交納母親住院的醫(yī)藥費輸?shù)袅?,隨后便冒出了搶劫的念頭。當(dāng)日凌晨零時許,陳致竄至天心區(qū)向東南工農(nóng)村馬路邊,在路旁拾得一支竹筷作為兇器,對女青年萬娟(化名)實施搶劫,陳致脅迫其將身上僅有的一臺小靈通手機交出。雙方商定當(dāng)日由黃娟拿200元人民幣贖回手機。被告人陳致?lián)尩檬謾C后,于當(dāng)日上午在步行街以60元的價格賣給一流動人員。當(dāng)日下午2時許,被告人陳致找到被害人萬娟,萬娟給了人民幣100元,陳致以錢不夠為由拿得100元后離去。當(dāng)日下午4時許,陳致再次找到萬娟索要現(xiàn)金,因萬娟無錢給付并將情況告知該店經(jīng)理,陳致被扭送派出所。?隨后,檢察機關(guān)對此案提起公訴,長沙市天心區(qū)法院依法對此案進(jìn)行審理。審理中,法官發(fā)現(xiàn),被告人過去表現(xiàn)尚好,系初犯,此次犯罪主要使用言語威脅,未對被害人造成人身傷害,歸案后能坦白交代犯罪事實,并退賠被害人經(jīng)濟(jì)損失300元,認(rèn)罪態(tài)度好,具有悔罪表現(xiàn)。案件審理完畢后,合議庭一致認(rèn)為,陳致的行為已構(gòu)成搶劫罪。但本著挽救教育失足青年的精神,決定依法對被告人陳致酌情從輕處罰。依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定,判處被告人陳致犯搶劫罪,判處有期徒刑3年,緩刑3年,并處罰金1萬元。?法官后語:“一個良知未泯的青年,因沉迷賭博游戲,而生謀財之邪念,走上犯罪之路,受到法律審判和制裁,作為審判長,深感痛惜?!薄氨局匀藶楸尽窈徒逃?、挽救失足青年之目的,依法對被告人從輕處罰,并適用緩刑,其意在給失足者以改過自新、重新做人的機會,讓其回歸社會,在家孝敬父母,在外誠實勞動,通過合法手段創(chuàng)造財富,維持生計,建家立業(yè)?!眴栴}:對此,你怎么看??思考與練習(xí)1.法律文書的概念與特征2.簡述法律文書的分類3、簡述法律文書的作用4.你認(rèn)為應(yīng)如何進(jìn)一步改革和完善我國的司法文書??習(xí)作:請根據(jù)下列情節(jié)寫一份離婚協(xié)議一、方男與王女于2004年10月1日在××區(qū)人民政府辦理結(jié)婚登記手續(xù)。2006年3月2日生育兒子方××。因雙方性格嚴(yán)重不合,無法繼續(xù)共同生活,夫妻感情完全破裂,雙方同意協(xié)議離婚。二、雙方共同所有的財產(chǎn)如下:1、座落在××路××小區(qū)××室商品房一套,價值人民幣80萬元。2、別克小汽車一輛,價值人民幣30萬。3、家用電器、家具。三、雙方無共同債務(wù)。?答題要求:1、文書種類的選擇符合選定的身份,符合法律規(guī)定,格式規(guī)范,應(yīng)具備的事項齊全:2、請求或答辯事項清楚,事實、依據(jù)論證充分,或者作出的處理合法有據(jù),定性準(zhǔn)確:3、文字簡練通暢,無語法錯誤和錯別字。?離婚協(xié)議書協(xié)議人:方某,男,××年×月×日出生,住××市×××路×××號。協(xié)議人:王某,女,××年×月×日出生,住××市×××路×××號。協(xié)議人方某王某雙方于××年×月×日在××區(qū)人民政府辦理結(jié)婚登記手續(xù)?!痢聊辍猎隆寥丈齼鹤印痢痢?。因協(xié)議人雙方性格嚴(yán)重不合,無法繼續(xù)共同生活,夫妻感情且已完全破裂,現(xiàn)雙方就自愿離婚一事達(dá)成如下協(xié)議:一、方某與王某自愿離婚。二、兒子方××由女方撫養(yǎng),由男方每月給付撫養(yǎng)費600元,在每月5號前付清;直至付到18周歲止,18周歲之后的有關(guān)費用雙方日后重新協(xié)商。(也可一次性付清撫養(yǎng)費)。
?三、雙方有夫妻共同財產(chǎn)座落在××路××小區(qū)××室商品房一套,價值人民幣80萬元,現(xiàn)協(xié)商歸女方王某所有,由女方一次性給付男方方某現(xiàn)金10萬元,此款在本協(xié)議簽訂后的第二天付清。此房內(nèi)的家用電器及家俱歸女方所有。價值人民幣30萬元的別克牌小汽車歸男方所有。四、夫妻無共同債權(quán)及債務(wù)。若有債務(wù),在誰的名下則由誰來承擔(dān)。五、方某可在每月的第一個星期六早上八時接兒子到其居住地,于星期日下午五時送回王某居住地,如臨時或春節(jié)探望,可提前一天與王某協(xié)商,達(dá)成一致意見后方可探望。?本協(xié)議一式叁份,雙方各執(zhí)一份,婚姻登記機關(guān)存檔一份,在雙方簽字,并經(jīng)婚姻登記機關(guān)辦理相應(yīng)手續(xù)后生效。協(xié)議人:協(xié)議人:
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