國(guó)家開(kāi)放大學(xué)2023年學(xué)期期末統(tǒng)一考試商法試題

國(guó)家開(kāi)放大學(xué)2023年學(xué)期期末統(tǒng)一考試商法試題

試卷：1058

商法試題

留意事項(xiàng)

2023年1月

一、將你的學(xué)號(hào)、姓名及分校（工作站）名稱(chēng)填寫(xiě)在答題紙的規(guī)定欄內(nèi)?？荚囃戤吅?，把試卷和答題紙放在桌上。試卷和答題紙均不得帶出考場(chǎng)。監(jiān)考人收完考卷和答題紙后才可離開(kāi)考場(chǎng)。

二、認(rèn)真讀懂題目的說(shuō)明，并按題目要求答題。答案肯定要寫(xiě)在答題紙的指定位置上，寫(xiě)在試卷上的答案無(wú)效。

三、用藍(lán)、黑圓珠筆或鋼筆（含簽字筆）答題，使用鉛筆答題無(wú)效。

一、單項(xiàng)選擇題（每題只有一個(gè)正確答案，多項(xiàng)選擇或錯(cuò)選均不得分，每題1分，共10分）1．商人應(yīng)具備的根本條件是()。

A．自然人B．法人

C．以他人的名義實(shí)施商行為D．以實(shí)施商行為為常業(yè)

2．依據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的解散決議必需經(jīng)()。

A．全體股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)

B．全體股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)

C出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)

D．出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)

3．張文林為格致化工有限公司股東，持有公司股份si%。由于意外大事，張文林不幸死亡。其法定繼承人要求繼承張文林的股東資格，以下說(shuō)法正確的選項(xiàng)是()。

A．張文林的法定繼承人固然可以繼承股東資格

B．在公司章程無(wú)另外規(guī)定時(shí)，張文林的法定繼承人可以繼承股東資格

C．除非其他股東同意，否則，張文林的法定繼承人無(wú)權(quán)繼承股東資格

D．除非公司董事會(huì)會(huì)議打算同意，否則就不能繼承股東資格

4．以下關(guān)于特別的一般合伙的說(shuō)法中，錯(cuò)誤的選項(xiàng)是()。

A．以專(zhuān)業(yè)學(xué)問(wèn)和特地技能為客戶(hù)供應(yīng)有償效勞的專(zhuān)業(yè)效勞機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特別的一般合伙企業(yè)

B．特別的一般合伙企業(yè)名稱(chēng)中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特別一般合伙”字樣

C．特別的一般合伙企業(yè)不必建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)基金、辦理職業(yè)保險(xiǎn)

D．合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因有意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人擔(dān)當(dāng)無(wú)限連帶責(zé)任

5．以下不屬于破產(chǎn)費(fèi)用的是()。

A．破產(chǎn)案件的訴訟費(fèi)用

B．債權(quán)人參與破產(chǎn)程序的費(fèi)用

C．治理、變價(jià)和安排債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的費(fèi)用

D．治理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、酬勞和聘用工作人員的費(fèi)用

6．以下各選項(xiàng)中提出破產(chǎn)申請(qǐng)的債權(quán)人，其懇求人不必具備的條件是()。

A．須為已到期的懇求權(quán)B．須為沒(méi)有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)

C．須為具有給付內(nèi)容的懇求權(quán)D．須為法律上可強(qiáng)制執(zhí)行的懇求權(quán)

7．以下職責(zé)依法由中國(guó)證監(jiān)會(huì)履行的是()。

A．為證券交易供應(yīng)場(chǎng)所與設(shè)施B．為證券投資供應(yīng)詢(xún)問(wèn)效勞

C．監(jiān)視檢查證券發(fā)行的信息公開(kāi)狀況D．批準(zhǔn)證券交易所的設(shè)立與解散

8．匯票肯定應(yīng)記載事項(xiàng)不包括()。

A．出票日期B．收款人或其指定人的姓名

C．預(yù)備付款人D．付款人姓名（名稱(chēng)）

9．以下關(guān)于保險(xiǎn)的推斷正確的選項(xiàng)是()。

A．保險(xiǎn)就是要?dú)顼L(fēng)險(xiǎn)B．保險(xiǎn)就是保證不發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)

C．保險(xiǎn)就是保證發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)D．保險(xiǎn)就是要轉(zhuǎn)移和抵消風(fēng)險(xiǎn)

10．以下各選項(xiàng)中錯(cuò)誤的選項(xiàng)是()。

A．因第三者對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的損害造成保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)人自向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金之日起，在賠償金范圍內(nèi)代位行使被保險(xiǎn)人對(duì)第三者懇求賠償?shù)臋?quán)利

B．被保險(xiǎn)人已經(jīng)從第三者取得賠償?shù)?，保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金時(shí)，可以相應(yīng)扣減被保險(xiǎn)人已取得的賠償金額

c．保險(xiǎn)人行使代位懇求賠償?shù)臋?quán)利，不影響被保險(xiǎn)人就未取得賠償?shù)木植肯虻谌邞┣筚r償?shù)臋?quán)利

D．保險(xiǎn)人向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金后，被保險(xiǎn)人有權(quán)放棄對(duì)第三者懇求賠償?shù)臋?quán)利

二、多項(xiàng)選擇題（每題有兩個(gè)或兩個(gè)以上正確答案，多項(xiàng)選擇或少選、錯(cuò)選均不得分，每題2分，共10分）

11．為了盡量削減商事關(guān)系中的不穩(wěn)定因素，調(diào)動(dòng)交易積極性，商法必需貫徹()。

以保障交易安全。

A．外觀(guān)法則B．公示原則

C．誠(chéng)懇信用D．嚴(yán)格責(zé)任

12．我國(guó)《公司法》規(guī)定的公積金的用途包括以下哪幾項(xiàng)？()

A．彌補(bǔ)虧損B．?dāng)U大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)

C．提高公司員工的福利D．增加公司資本

13．甲、乙、丙、丁為某會(huì)計(jì)師事務(wù)所的合伙人。該事務(wù)所為特別的一般合伙?，F(xiàn)甲在執(zhí)業(yè)過(guò)程中因重大過(guò)失給某客戶(hù)造成損失。正確的選項(xiàng)有()。

A．應(yīng)由甲單獨(dú)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任

B．應(yīng)由甲和事務(wù)所擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任

C．應(yīng)由甲乙丙丁四人共同擔(dān)當(dāng)無(wú)限連帶賠償責(zé)任

D．事務(wù)所對(duì)客戶(hù)擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任后，甲應(yīng)當(dāng)根據(jù)合伙協(xié)議的商定對(duì)事務(wù)所支付賠償

14．依據(jù)《證券法》規(guī)定，以下選項(xiàng)中，屬于內(nèi)幕信息的有()。

A．公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更

B．上市公司收購(gòu)方案

C．公司營(yíng)業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押一次超過(guò)該資產(chǎn)的30%

D．公司發(fā)生重大虧損

15．人身保險(xiǎn)合同中，保險(xiǎn)人不擔(dān)當(dāng)保險(xiǎn)金給付責(zé)任的情形有()。

A．被保險(xiǎn)人有意犯罪導(dǎo)致的自身殘廢

B．第三人的行為導(dǎo)致被保險(xiǎn)人死亡，受益人放棄追償權(quán)的C．被保險(xiǎn)人因車(chē)禍?zhǔn)軅?/p>

D．受益人為獲得保險(xiǎn)金而殺害被保險(xiǎn)人

三、推斷題（正確的畫(huà)√，錯(cuò)誤的畫(huà)×，每題1分，共10分）

16．營(yíng)利商行為，就是依行為性質(zhì)，無(wú)論什么人實(shí)施都構(gòu)成商行為的行為。()

17．公司新設(shè)合并指參與合并的各公司合并成一個(gè)新公司，合并各方解散。()

18．公司法人的民事權(quán)利力量只能由其法定代表人來(lái)行使。()

19．新入伙的有限合伙人對(duì)入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限擔(dān)當(dāng)責(zé)任。()

20．企業(yè)破產(chǎn)案件由債務(wù)人所在地的人民法院管轄，當(dāng)企業(yè)的注冊(cè)地與主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不全都時(shí)，應(yīng)當(dāng)以前者為準(zhǔn)。()

21．對(duì)債權(quán)人來(lái)說(shuō)，破產(chǎn)宣告使他們獲得了向破產(chǎn)人追償權(quán)利的許可。()

22．只要匯票的背書(shū)為連續(xù)的，持票人無(wú)需另行提出任何證據(jù)，即可行使權(quán)利。()

23．信息公開(kāi)是證券發(fā)行和交易的根本制度。()

24．投保人對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的不具有保險(xiǎn)利益的，經(jīng)當(dāng)事人懇求，可以撤銷(xiāo)該合同的法律效力。()

25．《保險(xiǎn)法》規(guī)定我國(guó)商業(yè)保險(xiǎn)經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)只能實(shí)行股份有限保險(xiǎn)公司的形式。()

四、名詞解釋?zhuān)款}4分，共20分）

26．外觀(guān)法則

27．累積投票制

28．合伙企業(yè)

29．票據(jù)關(guān)系

30．債權(quán)人會(huì)議

五、簡(jiǎn)答題（每題8分，共16分）

31．簡(jiǎn)述商法與民法關(guān)系。

32．試述有限合伙及其優(yōu)點(diǎn)。

六、論述題（14分）

33．試述公司法人治理構(gòu)造中監(jiān)事會(huì)及監(jiān)事的職責(zé)。

七、案例分析（20分）

34．案例分析題

A公司和B公司協(xié)議設(shè)立C公司，規(guī)劃A公司出資1300萬(wàn)元，B公司1000萬(wàn)元設(shè)立，實(shí)際到位的注冊(cè)資本為2200萬(wàn)元。依公司章程規(guī)定，A公司的最終出資期限尚未到期，因此還有100萬(wàn)元出資沒(méi)有到位。后來(lái)，因投資決策發(fā)生嚴(yán)峻失誤，C公司在經(jīng)營(yíng)中患病重大損失，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)。人民法院于2023年2月8日受理了該破產(chǎn)申請(qǐng)后，指定了治理人接收C公司。經(jīng)審理人民法院于2023年1月8日依法宣告C公司破產(chǎn)。治理人接收C公司，查明如下事實(shí)：

(1)2023年1月24日公司向C銀行借款10萬(wàn)元，借期2年。其借款利息截至2023年2月8日為8萬(wàn)元，其后截至2023年1月8日為15萬(wàn)元。

(2)2023年4月20日公司贈(zèng)與D公司一輛汽車(chē)，價(jià)值30萬(wàn)元。

(3)2023年12月16日公司與A公司簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同，商定A公司為C公司定制一批特別規(guī)格的家具，合同標(biāo)的額為250萬(wàn)元，由A公司于2023年4月上旬交貨，貨到付款。目前雙方均尚未履行該合同，治理人打算解除該合同。由此造成A公司實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失為10萬(wàn)元。

(4)2023年6月19日C公司的一幢危房突然倒塌，導(dǎo)致路人孫某受傷，造成損失3萬(wàn)元。

(5)經(jīng)評(píng)估確認(rèn)C公司尚有資產(chǎn)價(jià)值1200萬(wàn)元。此外，應(yīng)付工資300萬(wàn)元、根本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)用100萬(wàn)元、根本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用50萬(wàn)元、應(yīng)繳稅金400萬(wàn)元、其他流淌負(fù)債1950萬(wàn)元；破產(chǎn)費(fèi)用100萬(wàn)元。

(6)債權(quán)人趙某因參與債權(quán)人會(huì)議支出機(jī)票和賓館費(fèi)用2萬(wàn)元。

(7)債權(quán)人錢(qián)某為參與C公司的破產(chǎn)清算，聘請(qǐng)了律師，費(fèi)用5萬(wàn)元。

試問(wèn)：

(1)假如A公司需要補(bǔ)繳尚未繳納的出資，這錢(qián)屬于什么性質(zhì)？

(2)假如A公司享有破產(chǎn)債權(quán)，如何處理與未到位的100萬(wàn)元注冊(cè)資本金的關(guān)系？

(3)債權(quán)人趙某的機(jī)票和賓館費(fèi)用是否屬于破產(chǎn)債權(quán)？

(4)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)造成的孫某損失如何處理，和破產(chǎn)費(fèi)用之間是什么關(guān)系？

(5)本案破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清償挨次如何？

試卷：1058

商法試題答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)

（供參考）

2023年1月

一、單項(xiàng)選擇題（每題只有一個(gè)正確答案，多項(xiàng)選擇或錯(cuò)選均不得分，每題1分，共10分）1．D2．D3．B4．C5．B

6．B7．C8．C9．D10．D

二、多項(xiàng)選擇題（每題有兩個(gè)或兩個(gè)以上正確答案，多項(xiàng)選擇或少選、錯(cuò)選均不得分，每題2

分，共10分）

11．ABD12．ABD13．BD14．ABCD15．AD

三、推斷題（正確的畫(huà)√，錯(cuò)誤的畫(huà)X，每題1分，共10分）

16．×17．√18．×19．√20．X

21．√22．√23．√24．×25．X

四、名詞解釋?zhuān)款}4分，共20分）

26．外觀(guān)法則：是指采納客觀(guān)主義的方法認(rèn)定商事法律行為的效力，即對(duì)有關(guān)行為的內(nèi)容及含義的解釋?zhuān)员硎拘袨榈目陀^(guān)表象為準(zhǔn)，即使這種解釋不利于表意人也不得推翻。

27．累積投票制：指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)一樣的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。

28．合伙企業(yè)：是指依照合伙企業(yè)法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，井對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)擔(dān)當(dāng)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織。

29．票據(jù)關(guān)系：是基于票據(jù)行為所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，或稱(chēng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

30．債權(quán)人會(huì)議：是全體債權(quán)人參與破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機(jī)構(gòu)。

五、簡(jiǎn)答題（每題8分，共16分）

31．簡(jiǎn)述商法與民法關(guān)系。

(1)民法和商法都調(diào)整公平主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系。（1分）

民法是包括財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系在內(nèi)的一般社會(huì)生活的普遍性規(guī)章，而商法則是市場(chǎng)經(jīng)

濟(jì)領(lǐng)域的特定財(cái)產(chǎn)關(guān)系的特別性規(guī)定。民法對(duì)商法來(lái)說(shuō)，具有統(tǒng)領(lǐng)和指導(dǎo)的意義，而商法對(duì)民法來(lái)說(shuō)，具有補(bǔ)充、變更或限制的作用。從立法角度看，商法要遵循民法的根本原則，這時(shí)民法處于優(yōu)越的地位。（2分）

(2)民法處于根本法的地位，商法處于特殊法的地位。（1分）

民法供應(yīng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的根本制度框架，商法供應(yīng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的詳細(xì)操作工具。

二者相輔相成，構(gòu)成了實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)秩序和經(jīng)濟(jì)效率的重要支柱。從法律適用的角度看，根據(jù)特殊法優(yōu)先于一般法的原則。（2分）

(3)從法律的體系構(gòu)造看，民法有一個(gè)規(guī)律嚴(yán)密和內(nèi)部和諧全都的封閉體系，而商法所包

括的各種法律之間沒(méi)有嚴(yán)格的規(guī)律聯(lián)系。（2分）

32．試述有限合伙及其優(yōu)點(diǎn)。

(1)有限合伙就是一名以上一般合伙人與一名以上有限合伙人組成的合伙。（1分）其中，

一般合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，對(duì)外代表合伙組織，并對(duì)合伙的債務(wù)擔(dān)當(dāng)無(wú)限責(zé)任。（1分）有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不對(duì)外代表合伙組織，只按出資比例享受利潤(rùn)安排和分擔(dān)虧損，并僅以其出資額為限度對(duì)合伙的債務(wù)擔(dān)當(dāng)清償責(zé)任。（1分）有限合伙人的出資必需是金錢(qián)或者其他財(cái)產(chǎn)，不得是勞務(wù)或信用。（1分）

(2)有限合伙的優(yōu)點(diǎn)是：

①企業(yè)由少數(shù)一般合伙人經(jīng)營(yíng)治理并擔(dān)當(dāng)無(wú)限責(zé)任，可以保持合伙組織構(gòu)造簡(jiǎn)潔、治理費(fèi)用低、內(nèi)部關(guān)系嚴(yán)密和決策效率高等特點(diǎn)，這是它優(yōu)于公司之處。（2分）

②能夠以有限責(zé)任吸引他人入股，有利于廣開(kāi)資金來(lái)源，擴(kuò)大企業(yè)規(guī)模，這是它優(yōu)于一般合伙之處。（2分）

六、論述題（14分）

33．試述公司法人治理構(gòu)造中監(jiān)事會(huì)及監(jiān)事的職責(zé)。

(1)監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事根據(jù)公司法的規(guī)定行使以下職權(quán)：

（一）檢查公司財(cái)務(wù)；（1分）

（二）對(duì)董事、高級(jí)治理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)展監(jiān)視，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)治理人員提出罷免的建議；(1分)

（三）當(dāng)董事、高級(jí)治理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)治理人員予以訂正；（1分）

（四）提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；（1分）

（五）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；（1分