經濟法全套課件

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第一章經濟法導論2第一節(jié)經濟法的產生和發(fā)展一、西方國家經濟法的產生和發(fā)展（一）古代諸法合體中調整經濟關系的法律規(guī)范（二）自由資本主義時期的經濟立法（三）資本主義發(fā)展到壟斷時期產生了資本主義經濟法3二、我國經濟法的產生和發(fā)展（一）解放前，經濟法在中國是一位歷史過客（二）中國經濟法的產生時期（三）中國經濟法的發(fā)展時期這個時期可分為兩個階段，第一階段從1979年到1992年。第二階段是1993年至今，這是中國經濟法迅速發(fā)展的時期。4第二節(jié)經濟法的概念和基本原則一、經濟法的概念（一）經濟法概念的由來和發(fā)展“經濟法”一詞最早見于1775年法國空想共產主義者摩萊里撰寫的《自然法典》第四篇“合乎自然意圖的法制藍圖”中。

1865年，法國著名無政府主義代表人物蒲魯曾在他的著作《工人階級的政治能力》一書中指出：“政治法是經濟法和民法的補充和必然產物”。51906年，德國學者萊特在他撰寫的《世界經濟年鑒》中又使用了“經濟法”這一概念。接著1916年，德國法學家海德曼在《經濟學字典》中使用了，“經濟法”法概念。對“經濟法”一詞的探源表明：經濟法概念的出現(xiàn)和逐步完善，是一個連續(xù)的歷史過程。但盡管如此，在第一次世界大戰(zhàn)結束前，都只有“經濟法”之名，而無“經濟法”之實。經濟法作為一個獨立的部門法還是第一次世界大戰(zhàn)以后的事。6（二）經濟法的調整對象和定義1、經濟法的調整對象經濟法的調整對象，是指由于國家干預和管理經濟而形成的，以國家或者國家機關為一方主體同其他各方主體之間的經濟關系。包括經濟組織關系、市場管理關系、宏觀調控關系和社會保障關系。72、經濟法的定義國家協(xié)調論：經濟法是調整在國家協(xié)調本國經濟運行過程中發(fā)生的經濟關系的法律規(guī)范的總稱。（楊紫煊持此觀點）國家干預論：經濟法是調整需要由國家干預的經濟關系的法律規(guī)范的總稱。（李昌麒持此觀點）8國家調節(jié)論：經濟法是調整在國家調節(jié)社會經濟過程中發(fā)生的各種社會關系，以保障國家調節(jié)，促進社會經濟協(xié)調、穩(wěn)定和發(fā)展的法律規(guī)范的總稱。（漆多俊持此觀點）9二、經濟法的基本原則經濟法的基本原則是指體現(xiàn)在經濟法律規(guī)范中的基本準則，是對經濟立法、司法、執(zhí)法和經濟法學研究有普遍意義的指導思想。我國經濟法的基本原則主要有：（一）保護各種市場主體合法權益原則（二）市場機制與國家協(xié)調、干預有機結合原則（三）公開、公平、公正原則（四）保護弱者原則（五）兼顧各方利益的原則10第三節(jié)經濟法的地位及體系一、經濟法的地位（一）經濟法是一個獨立的法律部門（二）經濟法與相關法律部門的關系(1)經濟法與民法的關系都是為了在經濟領域內發(fā)生作用，且是相互作用。區(qū)別：a、調整對象不同：

b、主體不同：

c、調整方法不同：

d、作用不同：11（２）經濟法與行政法聯(lián)系：經濟法調整經濟管理關系，某些也有一定的行政管理性質；在調整手段上也包括必要的行政手段。區(qū)別：a、調整對象上：

b、主體上：

c、價值取向上：

d、調整方法上：12（三）經濟法是一個具有較為嚴密體系的法律部門經濟法有著自己嚴密的體系，包括：經濟法理論、市場主體法、市場管理法、宏觀管理法、社會保障法以及法律責任等內容。131、企業(yè)組織法2、市場管理法：市場競爭法、產品質量法、要素市場管理法和消費者權益保護法3、宏觀調控法：計劃、產業(yè)法；投資、金融、財政、價格法；國有資產、自然資源管理法；對外貿易法144、社會保障法：社會保險法、社會救助法、社會福利法、社會優(yōu)撫法15第四節(jié)經濟法律關系一、經濟法律關系的概念經濟法律關系是指由經濟法律規(guī)范規(guī)定和調整而形成的權利和義務關系。二、經濟法律關系的特征（一）經濟法律關系體現(xiàn)了國家意志和當事人意志的統(tǒng)一。（二）經濟法律關系體現(xiàn)了經濟權利和經濟義務的統(tǒng)一。16（三）經濟經濟法律關系體現(xiàn)了法律關系體現(xiàn)了宏觀調控與市場調節(jié)的統(tǒng)一。（四）經濟法律關系體現(xiàn)了當事人自覺實現(xiàn)和國家強制力保證實現(xiàn)的統(tǒng)一。三、經濟法律關系的構成要素（一）經濟法律關系的主體17亦稱經濟法主體，指在經濟管理和協(xié)調過程中依法獨立享有一定權利和承擔一定義務的當事人。主體的特點：能夠以自己名義獨立地參加經濟法律關系；是權利和義務的擔當者；具有相應的財產，能獨立承擔經濟法律責任。包括四類：國家機關、企業(yè)和其他經濟組織、企業(yè)內部組織和有關人員、個體戶農民及其他公民18（二）經濟法律關系的內容是指經濟法律關系的主體享有的權利和承擔的義務。這是經濟法律關系的核心。主要包括：權利與義務。19１、經濟權利指經濟法律關系的主體在經濟管理和經濟協(xié)調關系中依法具有的自己為一定行為或不為一定行為和要求他人為一定行為或不為一定行為的資格。包括經濟職權、財產所有權、經營管理權、請求權。２、經濟義務是指經濟法律關系的主體為了滿足特定的權利主體的權利，在法律規(guī)定的范圍內必須實施或不實施某種經濟行為。20（三）經濟法律關系的客體是指經濟法律關系的主體享有權利和承擔義務所共同指向的對象?？腕w的類型：物；經濟行為；智力成果。四、經濟法律關系的確立（一）經濟法律關系確立的概念經濟法律關系確立：指由經濟法律規(guī)范所確認的、經濟主體之間的權利與義務關系在社會經濟生活中的實際實現(xiàn)。21（二）法律事實經濟法律事實是：能夠引起經濟法律關系設立、變更與終止的客觀情況。22法律事實行為事件合法行為違法行為自然現(xiàn)象社會現(xiàn)象23事件，是指不依經濟法主體意志為轉移，與其主觀意志、行為無關的那些可以引發(fā)經濟法律關系發(fā)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。行為與事件相反，它是由組織或個人所為的、受其主觀意志支配的那些能夠引起經濟法律關系發(fā)生、變更和消滅的活動。24第四節(jié)經濟法律責任一、經濟法律責任的概念和特征經濟法律責任：由經濟法規(guī)定，在經濟法主體違反法定經濟義務時必須承擔的法律后果。特征：１、經濟法律責任的綜合統(tǒng)一性２、經濟法律責任的雙重處罰性３、經濟法律責任的多元追究性25二、承擔經濟法律責任的原則（一）過錯責任原則（１）須有經濟違法行為（２）行為人須有過錯（３）須有損害或危害的事實（４）對違法行為與危害事實之間須存在必然的因果關系（二）無過錯責任原則26（三）經濟法律責任的形式（一）經濟責任27支付違約金支付賠償金罰款強制收購沒收財產28（二）行政責任主要包括：警告、罰款、沒收違法所得、責令停產停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照、行政拘留、法律、行政法規(guī)定的其他行政處罰。（三）刑事責任對于情節(jié)嚴重，構成違法犯罪的，要依法追究刑事責任。29第五節(jié)訴訟時效一、訴訟時效的概念和分類訴訟時效是指權利人在法定期間內不行使權利即喪失請求人民法院以訴訟程序強制義務人履行義務的權利的制度。它屬于消滅時效，即超過訴訟時效期間，權利人即喪失獲得法院以訴訟程序保護其權利的權利；但是當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。30訴訟時效又分為普通訴訟時效和特別訴訟時效：1.普通訴訟時效

普通訴訟時效又稱一般訴訟時效，是指在一般情況下適用的訴訟時效。凡是法律沒有規(guī)定特殊訴訟時效期間的，都適用一般訴訟時效的規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效為二年，法律另有規(guī)定的除外?！?12.特別訴訟時效

特別訴訟時效，是指法律規(guī)定的僅適用于某些特殊民事法律關系的訴訟時效。它包括短期訴訟時效、長期訴訟時效、最長期訴訟時效。（1）短期訴訟時效。《民法通則》第136條規(guī)定，下列的訴訟時效期間為1年：①身體受到傷害要求賠償?shù)?；②出售質量不合格的商品未聲明的；③延付或拒付租金的；④寄存財物被丟失或者損毀的。32此外，其他單行民事法律亦有短期訴訟時效的規(guī)定。（2）長期訴訟時效，指時效期間在2年至20年（不包括2年和20年）之間的訴訟時效。它主要適用于一些調查取證費時耗力的疑難案件或涉外經濟糾紛。（3）最長訴訟時效，是指訴訟時效期間為20年的訴訟時效。《民法通則》第137條規(guī)定，從權利被侵害之日起超過20年的。人民法院不予以保護。最長訴訟時效不適用訴訟時效的中斷、中止規(guī)定。33二、訴訟時效的開始、中止、中斷和延長1.訴訟時效的開始訴訟時效期間是從知道或者應當知道權利被侵害時計算。債權訂有履行期限的，時效期間自期限到來之時起算；未訂履行期限的，時效期間自債的發(fā)生之時起算；附期限之債權，從始期屆至之時開始計算時效。但是，從權利被侵害之日起超過20年的人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。342.訴訟時效的中止是指在訴訟時效期間的最后的6個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。3.訴訟時效中斷是指在訴訟時效進行中，訴訟時效因提起訴訟，當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。35二、企業(yè)的特征1、企業(yè)是社會經濟組織2、經營性3、企業(yè)是獨立核算的社會經濟組織4、依法設立36三、企業(yè)的分類1、依據(jù)企業(yè)內部結構形式：單一企業(yè)和聯(lián)合企業(yè)2、依據(jù)企業(yè)經營的業(yè)務性質：工業(yè)、農業(yè)和金融企業(yè)3、以企業(yè)的生產經營規(guī)模：大中小型企業(yè)374、以企業(yè)的存在與社會公共利益關系親疏：公用和非公用企業(yè)5、依照企業(yè)投資資金來源：多元和單元投資企業(yè)6、依據(jù)企業(yè)資金是否有外國企業(yè)、經濟組織和個人直接投資：內資和外資企業(yè)387、依據(jù)企業(yè)財產的歸屬關系：國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)、混合所有制企業(yè)、私營企業(yè)依據(jù)企業(yè)的法律形式：獨資、合伙和公司企業(yè)39四、我國的企業(yè)立法1988年《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》1993.12.29通過，94.7.1實施《中華人民共和國公司法》，05.10.27修改，06.1.1實施1997.2.23通過，8月1日實施《合伙企業(yè)法》2006.8.27通過,07.6.1實施1999年8月29日通過，00.1.1實施《個人獨資企業(yè)法》40第二節(jié)全民所有制工業(yè)企業(yè)法一、全民所有制工業(yè)企業(yè)法概述

（一）全民所有制工業(yè)企業(yè)概念

１.企業(yè)的財產屬于全民所有，區(qū)別于集體所有、個人所有等生產資料所有制形式。２.企業(yè)的所有權與經營權分離，企業(yè)的財產屬于全民所有，國家依照所有權和經營權分離的原則授予企業(yè)經營管理。41３.企業(yè)適用財產有限責任制度，企業(yè)依法取得法人資格，以國家授予其經營管理的財產承擔民事責任。（二）全民所有制工業(yè)企業(yè)法的概念全民所有制工業(yè)企業(yè)法（以下稱企業(yè)法），是指調整國家在管理全民所有制工業(yè)企業(yè)以及企業(yè)在生產經營活動中所發(fā)生的各種經濟關系的法律規(guī)范的總稱。42二、全民所有制工業(yè)企業(yè)的設立、變更和終止（一）企業(yè)的設立

(1)產品為社會所需要；(2)有能源、原材料、交通運輸?shù)谋匾獥l件；(3)有自己的名稱和生產經營場所；(4)有符合國家規(guī)定的資金；43(5)有自己的組織機構；(6)有明確的經營范圍；(7)法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。（二）企業(yè)的變更

企業(yè)變更的主要形式包括企業(yè)的合并、分立和企業(yè)其他重要事項的變更。企業(yè)的合并，是指兩個或者兩個以上的企業(yè)聯(lián)合組成一個企業(yè)或者一個企業(yè)兼并一個或者一個以上的企業(yè)。44企業(yè)的分立，是指一個企業(yè)分成兩個或者兩個以上的企業(yè)。企業(yè)其他重要事項的變更，是指企業(yè)法人改變名稱、住所、經營場所法定代表人、經濟性質、經營范圍、經營方式、注冊資金、經營期限，以及增設或者撤銷分支機構。45（三）企業(yè)的終止(1)違反法律、法規(guī)被責令撤銷；(2)政府主管部門依照法律、法規(guī)的規(guī)定決定解散；(3)依法被宣告破產；(4)其他原因。三、企業(yè)的權利和義務

（一）企業(yè)權利的主要內容１.產、供、銷方面的權利２.人、財、物方面的權利46（二）企業(yè)義務的主要內容

１.企業(yè)對國家的義務。２.企業(yè)對社會的義務。３.企業(yè)對職工的義務。四、企業(yè)的內部管理體制

（一）廠長（經理）負責制

１.廠長（經理）負責制的概念。２.廠長產生的方式。３.廠長的職權和職責。47(1)依照法律和國務院規(guī)定，決定或者報請審查批準企業(yè)的各項計劃；(2)決定企業(yè)行政機構的設置；(3)提請政府主管部門任免或者聘任、解聘副廠級行政領導干部；(4)任免或者聘任、解聘企業(yè)中層行政領導干部。法律另有規(guī)定的除外；48(5)提出工資調整方案、獎金分配方案和重要的規(guī)章制度，提請職工代表大會審查同意；(6)依法獎懲職工；提請政府主管部門獎懲副廠級行政領導干部。（二）職工和職工代表大會

１.職工的權利和責任２.職工代表大會49(1)聽取和審議廠長關于企業(yè)的經營方針、長遠規(guī)劃、年度計劃、基本建設方案、重大技術改造方案、職工培訓計劃、留用資金分配和使用方案、承包和租賃經營責任制方案的報告，提出意見和建議；(2)審查同意或者否決企業(yè)的工資調整方案、獎金分配方案、勞動保護措施、獎懲辦法以及其他重要的規(guī)章制度；50(3)審議決定職工福利基金使用方案、職工住宅分配方案和其他有關職工生活福利的重大事項；(4)評議、監(jiān)督企業(yè)各級行政領導干部，提出獎懲和任免的建議；(5)根據(jù)政府主管部門的決定選舉廠長，報政府主管部門批準。（三）發(fā)揮企業(yè)黨組織的政治核心作用51第三節(jié)個人獨資企業(yè)法一、獨資企業(yè)的概念及特征獨資企業(yè)：一個自然人單獨投資并經營的企業(yè)我國于1999年頒布2000年元旦實施《個人獨資企業(yè)法》依照本法在中華人民共和國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人所有的營利性經濟組織52特征1、獨資企業(yè)的投資者僅為一個自然人公司設立的分公司、子公司，由政府的國有資產監(jiān)管部門或其授權投資的機構和部門單獨投資設立的國有獨資公司，全民所有制企業(yè)，外國一個自然人在我國設立的有限責任公司，均不是個人獨資企業(yè)2、業(yè)主對企業(yè)事務有絕對的控制和支配權3、企業(yè)的全部財產包括以企業(yè)名義獲得的利潤歸業(yè)主個人所有534、企業(yè)不具有法人資格，只是個人進行商業(yè)活動的特殊形態(tài)5、業(yè)主對企業(yè)債務承擔無限責任6、獨資企業(yè)只交納個人所得稅，稅負較低，不存在雙重征稅7、企業(yè)的人格和業(yè)主的人格不可分54二、獨資企業(yè)設立的條件1、投資人為一個自然人國家、法人組織及其分支機構、境外的自然人均不是獨資企業(yè)的投資主體2、要有自己的名稱，不得出現(xiàn)“有限”、“有限責任”、“公司”等字樣，以體現(xiàn)名稱與其責任形式的一致性553、投資人要申報其必要的與其申辦企業(yè)規(guī)模相當?shù)慕洜I資金，這不是注冊資本，只是經營的條件，不具有對債權人擔保的效力，法律上沒最低數(shù)額3、有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件4、有相對滿足其經營業(yè)務開展需要的從業(yè)人員56三、獨資企業(yè)的設立登記獨資企業(yè)登記時提交的文件1、由投資人簽署的《個人獨資企業(yè)設立申請書》2、業(yè)主的個人身份證明3、生產經營場所使用證明獨資企業(yè)自登記核準并領取《個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》之日起成立57四、獨資企業(yè)的性質企業(yè)的法律形式、自然人的特殊類型原因在于：第一，獨資企業(yè)主對企業(yè)有完全的財產權、決策權、指揮權和監(jiān)督權，企業(yè)財產與個人財產無法分清，為保障債權人利益，企業(yè)主承擔無限責任第二，從法人團體的實質來看，它體現(xiàn)個人與團體在財產關系上的分離。企業(yè)主個人財產和企業(yè)財產無法分開，企業(yè)沒有獨立的財產且處于單一所有權支配下，無法獨立承擔責任58五、獨資企業(yè)主的權利與企業(yè)管理（一）、獨資企業(yè)投資者的資格限制有完全民事行為能力且從事商業(yè)活動不受法律限制的人。不可舉辦獨資企業(yè)的有1、法律、行政法規(guī)禁止從事商業(yè)活動的人主要是立法機關、行政機關、司法機關的工作人員及現(xiàn)役軍人2、無民事行為能力或限制民事行為能力人593、對企業(yè)破產負有個人責任的法人代表或因違法經營被吊銷營業(yè)執(zhí)照負有個人責任的法人代表，自相關事實發(fā)生起未滿三年4、個人負債較多，未能及時償還者。60（二）獨資企業(yè)主的權利及義務權利1、對企業(yè)資產及收益的完全所有權2、對企業(yè)生產經營活動完全的決策權、指揮權和管理權3、對企業(yè)產品的銷售權和服務的提供權4、政府資助的申請權5、收購、并入其他企業(yè)和設置分支機構的權利6、以企業(yè)名義取得土地使用權的權利7、以自己或企業(yè)名義獲得司法救濟的權利61義務1、依法開展經營活動的義務2、建立財務制度，按期納稅的義務3、保護職工利益的義務4、保護環(huán)境的義務62（三）獨資企業(yè)的運營管理1、可以自營或聘請他人經營。2、對委托的人進行監(jiān)督，被委托的人在授權范圍內進行經營活動，獨資企業(yè)的受托管理人及其從業(yè)人員正常行為收益歸企業(yè)主，損失由企業(yè)主承擔。因失職造成企業(yè)財產、名譽損失的，要接受企業(yè)主之處罰并承擔損失賠償責任3、企業(yè)主和被委托人之間的職權限制不得對抗善意第三人63六、獨資企業(yè)的解散和清算1、通知和公告?zhèn)鶛嗳?5日通知或公告，30天或60天申報債權2、財產清償順序所欠職工工資和社會保險費用所欠稅款其他債務64七、受托管理人依法不得實施的行為1、利用職務便利、索取或接受賄賂2、侵占企業(yè)財產3、挪用企業(yè)資金歸個人使用或借貸給他人4、擅自將企業(yè)資金以個人或他人名義開帳戶存儲5、擅自以企業(yè)名義或財產為他人債務擔保6、未經業(yè)主同意，經營與企業(yè)相競爭的業(yè)務7、未經業(yè)主同意與本企業(yè)進行交易8、泄露企業(yè)商業(yè)秘密9、其他65第四節(jié)合伙企業(yè)法（周一周二班）一、合伙企業(yè)的概念

1、合伙企業(yè)：依照《合伙企業(yè)法》在我國境內設立的，由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、共同經營、共享收益、共擔風險，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性經濟組織

2、特點：（1）兩個以上的自然人組建66（2）以合伙協(xié)議為基礎（3）合伙人共同經營，相互為代理關系（4）合伙人對企業(yè)債務承擔無限連帶責任（5）合伙是非法人營利性組織（6）不適用破產方式解散并清算（7）國家對其強制性規(guī)定較少67二、合伙企業(yè)設立的條件(一)條件1、兩個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者2、有書面合伙協(xié)議3、有合伙人實際繳付的出資4、有合伙企業(yè)的名稱5、有經營場所和從事合伙經營的必要條件68（二）合伙企業(yè)和獨資企業(yè)的區(qū)別1、投資主體：兩個以上的自然人/一個自然人2、成立的基礎:合伙協(xié)議/無3、責任形式:無限連帶責任/無限責任4出資:實際交付約定的出資/沒有要求69（三）合伙協(xié)議概念：合伙協(xié)議，是合伙人為共同出資，共同經營和達到共同經濟目的而達成的書面協(xié)議內容（四）注冊登記提交的文件包括設立登記申請書、合伙協(xié)議、合伙人身份證明、出資權屬證明、經營場所使用證明70三、合伙企業(yè)的財產構成1、從財產來源上說，合伙企業(yè)財產分為原始取得的財產和經營取得的財產。2、從財產形式上說，除有形財產外，還包括以合伙企業(yè)名義申請的專利、商標、合伙企業(yè)的非專利技術、服務標記、企業(yè)字號等無形財產。合伙人提供的勞務，不能直接計算成合伙企業(yè)的財產，但勞動成果可以計入。3、合伙企業(yè)財產包括合伙的出資和以合伙名義取得的收益71四合伙企業(yè)的財產權合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產。合伙企業(yè)的財產由全體合伙人依照合伙企業(yè)法共同管理和使用。合伙企業(yè)的財產權是一種共同共有財產權，每個人的權利均及于合伙財產全部，而不是及于自己的份額，不象按份共有人那樣享有份額權，可以任意處分自己的份額。合伙清算前，合伙人不得請求分割企業(yè)財產，除非退伙。如果轉讓份額必須經全體合伙人同意。72五、合伙企業(yè)的法律地位1、多數(shù)國家認為合伙沒有法人資格，但有團體能力，大陸法系國家賦予合伙企業(yè)以法人資格，但都不能免除合伙人承擔連帶責任。第三人與合伙企業(yè)的交易行為，是法人行為，先由企業(yè)清償，不足才由合伙人承擔連帶責任2、我國合伙企業(yè)具有商業(yè)團體資格。合伙有自己的名稱，以自己的名義取得執(zhí)照進行經營活動，合伙企業(yè)財產未經全體合伙人同意不得處分。73六、合伙人的權利1、在財產上的權利合伙人向合伙企業(yè)履行出資義務后，即與其他合伙人共同共有企業(yè)全部財產合伙人是合伙企業(yè)存續(xù)期間以合伙企業(yè)名義取得財產的共有人合伙人有權分配合伙企業(yè)每年度的經營收入合伙企業(yè)經營效益好，需擴大投資規(guī)模時，合伙人有權優(yōu)先投資合伙人經全體合伙人同意可將其財產份額轉讓他人742、企業(yè)管理權力合伙人作為合伙企業(yè)財產的共有投資人對合伙企業(yè)有全面的管理權合伙人有權了解合伙企業(yè)的經營狀況和財務狀況，重大事項的表決采取一人一票的方式全體合伙人可委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務，其他合伙人人有權監(jiān)督、質詢合伙人可對執(zhí)行合伙事務的合伙人采取的重大事項的決定行使單獨否決權75七、合伙事務的執(zhí)行1、合伙企業(yè)事務可以由全體合伙人共同執(zhí)行，也可以委托少數(shù)合伙人執(zhí)行合伙事務2、執(zhí)行合伙人的權力來源于兩方面，一是他們本身是合伙人，有企業(yè)管理權；二是全體合伙人一致同意的授權。3、合伙事務執(zhí)行人有誠信、謹慎管理的義務，因不軌行為給企業(yè)造成損害要賠償4、合伙企業(yè)內部對合伙執(zhí)行人權力的限制不得對抗善意第三人5、執(zhí)行合伙人是其它合伙人的代理人，也是合伙企業(yè)的法定代表人76八、合伙企業(yè)運行的幾項特別規(guī)則1、多數(shù)通過規(guī)則對相對重要事項的表決，可以以多數(shù)通過原則，包括投資比例多數(shù)、合伙人多數(shù)和兩者并用。具體比例由合伙人會議決定，通過的表決對全體合伙人有效。2、平均分配利潤和分擔虧損規(guī)則合伙企業(yè)的利潤和虧損，按合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔，未約定比例的，全體合伙人平均分配和承擔，合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或由部分合伙人承擔全部虧損。3、競業(yè)禁止規(guī)則合伙人不得自營或與他人合營與合伙企業(yè)有競爭的業(yè)務77九、因合伙而對第三人負連帶責任

1、合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產清償。企業(yè)財產不足清償?shù)狡趥鶆盏?，各合伙人應當承擔無限連帶責任。

2、對于合伙人不清償債務，又不解散合伙企業(yè)，導致債權人無法追索合伙人的解決方案：一是賦予債權人直接起訴合伙人請求償還的權利；二是由債權人直接申請由法院強制解散合伙企業(yè)擁有清償債務78十、越權狀態(tài)下的抗辯權1、合伙企業(yè)內部對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，對不知情的善意第三人不具有抗辯權2、第三人應當知道越權以及越權合伙人與第三人勾結損害合伙企業(yè)利益的情況除外79十一、向第三人轉讓份額1、每一合伙人未經全體合伙人同意，不得將自己在合伙中的投資份額全部或部分轉讓給第三人。2、合伙人之間轉讓份額的，應告知全體合伙人，相同條件下合伙人有優(yōu)先購買權。其他合伙人不同意轉讓的應自行購買該份額3、轉讓份額產生入伙和退伙80十二、對第三人就合伙企業(yè)財產主張權利的限制1、合伙人個人對合伙人以外的第三人負有債務或向其舉債的，未經全體合伙人同意不得將其在合伙企業(yè)財產中的份額向該第三人設定抵押或質押。如有違反，則無效或被除名，造成損失要賠償812、債權人不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利法律禁止合伙企業(yè)某一合伙人的債權人，以該債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務。經全體債權人同意，可以簽訂債權轉讓協(xié)議，個人所欠債務，只能以從合伙中分得收益清償。非經法院裁決，債權人不得直接以合伙人在合伙企業(yè)中的份額實現(xiàn)清償82十三、入伙1、概念：入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原來不具有合伙人身份的公民經其他合伙人同意而取得合伙人資格的民事法律行為2、新合伙人入伙，應當經全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。原合伙人的告知義務3、入伙的新合伙人和原合伙人享有同等權利，承擔同等責任4、英美法系主張新合伙人對入伙前的債務不承擔責任834、新合伙人對入伙前的債務承擔連帶責任的理由：合伙財產是一種有擔保的財產，合伙人以其全部財產作為債務擔保新合伙人入伙前必然要了解合伙負債狀況，同意入伙就意味著承認、接受合伙債務入伙的財產屬于合伙企業(yè)財產，可以用于清償以前的債務，資產融合導致責任融合可以提高合伙企業(yè)的信譽可以防止合伙人串通損害債權人利益84十四、退伙（一）概念：是指已經取得合伙人身份的公民使其本人合伙人身份歸于消滅的法律行為和事實。（二）退伙分類85（三）任意退伙,是指依合伙人自己的意思表示而決定并于適當時期告知其他合伙人而發(fā)生的退伙行為事由1、合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)2、全體合伙人同意退伙3、發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由4、其他合伙人違反合伙協(xié)議約定的義務86任意退伙的條件1、必須事先通知其他合伙人（30天）2、必須避開合伙事業(yè)的繁忙時期3、要完成其所擔任的合伙事務87（四）法定退伙1、概念：是指基于法律的規(guī)定以及法定事由而當然退伙的情況2、法定退伙的事由死亡或者被依法宣告死亡被依法宣告為無民事行為能力人個人喪失償債能力被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部份額88（五）除名1、概念：是指合伙人因有嚴重違反合伙協(xié)議之規(guī)定或有其他重大不軌行為損害了合伙企業(yè)之利益或威脅合伙企業(yè)生存與發(fā)展而被其他合伙人一致決定開除的行為。2、除名的事由未履行出資義務因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為合伙協(xié)議約定的其他事由89（六）退伙的法律后果、1、合伙人死亡的法律后果合伙人死亡或被宣告死亡的，其合法繼承人經全體合伙人同意可以繼承其在合伙企業(yè)中的財產份額為合伙人。合伙人不同意或繼承人不愿意為合伙人的，則可由合伙企業(yè)退還其應得之財產份額給繼承人。繼承人為未成年人的，經其他合伙人一致同意，由其監(jiān)護人代行其權利2、合伙人非因死亡而退伙的法律后果其他合伙人應與其就當時合伙企業(yè)之財產負債現(xiàn)狀進行結算，退還退伙人應得之財產，此時如有未了結之業(yè)務，待了結后進行結算903、退伙結算方式按照合伙協(xié)議或全體合伙人協(xié)商，可以是貨幣，也可以為實物，退伙時如企業(yè)處于虧損狀態(tài)，則退伙人應按照合伙協(xié)議的約定或無約定時平均分擔的方式分擔虧損914、退伙人退伙后對退伙前債務的責任承擔合伙經營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔或未合理分擔合伙債務的，退伙人對原合伙的債務，應當承擔清償責任。退伙人已分擔合伙債務的，對其參加合伙期間的全部債務仍負連帶責任退伙人對企業(yè)債務承擔連帶責任的期限是五年92案例分析2－1[案例1]某全民所有制工業(yè)企業(yè)的上級主管部門，在未征求企業(yè)職工代表大會意見的情況下，委派甲擔任企業(yè)廠長。甲上任后，由于不懂經營管理，造成企業(yè)嚴重虧損，該企業(yè)的職工代表大會決定罷免甲的廠長職務，并選舉乙擔任廠長。乙上任后解除了一名副廠長和兩名中層干部的職務，自行任命了一名副廠長和一名中層管理干部。同時決定成立企業(yè)管理委員會，自己任委員會主任，決定委員會為企業(yè)的最高管理機構。由于乙經營管理有方，使企業(yè)很快扭虧增盈。乙決定拿出部分利潤來獎勵全廠的干部和職工。問上述行為中哪些行為違反了《全民所有制法》？93答：本案的違法行為有：1、政府主管部門未征求職工代表大會意見，就委派甲擔任廠長；2、職工代表大會罷免由政府部門委任的廠長——甲廠長；3、職工代表大會選舉乙擔任廠長，未報政府部門批準；4、乙上任后解除一名副長廠職務和自行任命了一名副廠長職務；5、將企業(yè)管理委員會決定為最高權力機構；6、乙拿出部分利潤來獎勵干部。94案例分析2－22004年4月，我與王紫藤、李靖等3個朋友計劃共同出資合伙經營一家酒吧，合伙協(xié)議決定使用王紫藤的個體工商營業(yè)執(zhí)照。并決定：我與王紫藤各出資5000元，李靖1萬元。利潤分配為25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，購買酒吧辦公用品。后王紫藤提出，這4000元債務應該按照25%比25%比50%的利潤分配比例承擔。我與李靖都不同意。發(fā)生爭議。請問：1、合伙企業(yè)設立條件是什么？2、本案之酒吧設立，符合法律規(guī)定么？3、4000元借款如何處理？95本案參考結論1、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》在設立的條件、程序方面，都有具體規(guī)定。2、合伙企業(yè)使用王紫藤的個體工商營業(yè)執(zhí)照代替合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，是不合法的。3、由三人共同承擔。應當961、合伙企業(yè)設立條件是什么？根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。設立合伙企業(yè)要具備一定條件，經過一定的法律程序?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第八條規(guī)定：“設立合伙企業(yè)，應當具備下列條件：97（一）有二個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者；（二）有書面合伙協(xié)議；（三）有各合伙人實際繳付的出資；（四）有合伙企業(yè)的名稱；（五）有經營場所和從事合伙經營的必要條件?！边@是設立合伙企業(yè)的法定條件。98合伙企業(yè)法的程序方面也有具體規(guī)定?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第十五條規(guī)定：“申請合伙企業(yè)設立登記，應當向企業(yè)登記機關提交登記申請書、合伙協(xié)議書、合伙人身份證明等文件。法律、行政法規(guī)規(guī)定須報經有關部門審批的，應當在申請設立登記時提交批準文件?！薄吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第十七條規(guī)定：“合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事經營活動?！?92、本案之酒吧設立，符合法律規(guī)定么？在本案中，三人共同出資，按照約定分配利潤，是符合法律規(guī)定的。合伙協(xié)議也是合法的。其他條件也沒有違反法律規(guī)定。但是，他們沒有按照法律規(guī)定，經過工商行政管理部門核準登記，使用王紫藤的個體工商營業(yè)執(zhí)照代替合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照，是不合法的。《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第六十七條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，未依法領取營業(yè)執(zhí)照，而以合伙企業(yè)名義從事經營活動的，責令停止經營活動，可以處以五千元以下的罰款。合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更時，未按照本法規(guī)定辦理有關變更登記的，責令限期登記；逾期不登記的，處以二千元以下的罰款。”1003、4000元借款如何處理？王紫藤向朋友借款4000元，購買酒吧辦公用品時候，該合伙企業(yè)還沒有成立。所以，不能以合伙企業(yè)名義從事民事活動。但是，借款確實是用于購買酒吧辦公用品，應該由三人共同承擔。應當按照利潤分配比承擔這筆債務。101案例分析2－3三義和是一家合伙企業(yè)，合伙人黎明因家人住院，急需一筆錢，向他人借款，并為此與債權人約定，以其在合伙企業(yè)中的出資份額作為質押。事后，黎明還征求了其他合伙人的意見。合伙人張芝仲認為：“合伙出資份額是合伙企業(yè)的財產，是大家的財產，為個人借款抵押不妥，該質押約定當然無效?！焙匣锶死顏喥秸J為：“我信任借款人，同意這項質押約定。”合伙人康迎建認為：“既然有合伙人不同意，這項質押就不能生效?！焙匣锶酥禚Q翔認為：“既然如此，甲可以退伙，但必須對合伙企業(yè)以往的債務承擔連帶責任?！?02由于意見不一致，他們請來新世紀律師事務所的律師張立權咨詢。問：如果你是律師，應該如何回答？103本案參考結論1、該抵押無效。2、造成損失承擔賠償責任。3、退伙對合伙企業(yè)以往的債務承擔連帶責任。104參考理論分析可以提出如下意見：根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第二十四條規(guī)定：“合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意。未經其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，其行為無效，或者作為退伙處理；由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。”所以，該抵押無效。如果由此給其他合伙人造成損失，必須承擔賠償責任。如果作為退伙處理，必須對合伙企業(yè)以往的債務承擔連帶責任。105案例分析2－4李某與郝某于各出資5萬，設立了福順昌掛面廠。掛面廠建好后，經營狀況相當好，每月利潤有2萬元。郝某見有利可圖，又與劉某各出資15萬元，興建了瑞芙祥掛面廠，該廠與永興廠相距一條街。由于瑞芙祥掛面廠規(guī)模大，流水線生產，成本很低，不久就占領了大部分當?shù)厥袌龇蓊~，福順昌掛面廠幾乎處于半停產狀態(tài)，給李某造成了極大的損失，而紀某卻從瑞芙祥掛面廠獲得了豐厚的利潤。李某與郝某交涉未果。106請問：1、郝某的做法合法嗎？違反了合伙企業(yè)法的什么規(guī)定？2、對此，依合伙企業(yè)法應該任何處理？3、李某該怎么辦？107本案參考結論1、違反競業(yè)禁止規(guī)定。2、承擔賠償責任。3、協(xié)商解決，或者起訴。108參考理論分析1、違反競業(yè)禁止規(guī)定?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第三十條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。除合伙協(xié)議另有約定或者經全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動?！?09這是法律為保護合伙人的合法權益而作出的禁止性規(guī)定，法律上稱之為競業(yè)禁止。紀某在與李某合伙設立面粉廠后，為獲取更大的利潤，又與他人合伙設立另一家規(guī)模更大的面粉廠，其行為已違反了上述法律規(guī)定，侵犯了李某的合法權益。1102、承擔賠償責任?！吨腥A人民共和國合伙企業(yè)法》第七十一條規(guī)定：“合伙人違反本法第三十條的規(guī)定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務或者與本合伙企業(yè)進行交易，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任?！?、李某可以與其協(xié)商解決，也可在收集相關證據(jù)后直接向人民法院起訴。111案例分析2－5瑞蚨祥是一個合伙企業(yè)，在清算時，其企業(yè)財產加上各合伙人的可執(zhí)行財產，共計有50萬元現(xiàn)金和價值150萬元的實物。其負債為：職工工資10萬元，銀行貸款40萬元和其他債務160萬元，欠繳稅款60萬元。問：1、如果你是清算人，該如何清算和清償？2、全部財產不足清償其債務時，應該如何處理？112本案參考結論一、清算和清償。1、首先用現(xiàn)金50萬元中的10萬元償還職工工資；2、其次用余下的現(xiàn)金40萬元繳稅款；以實物變現(xiàn)所得150萬元中的20萬元繳齊稅款，余下130萬元；3、再次用余下的130萬元償還銀行貸款與其他債務，尚有70萬元錢缺口；113二、財產不足清償其債務時，應該：1、合伙企業(yè)清算時，其全部財產不足清償其債務的，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產承擔清償責任，由全體合伙人，依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔；合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔比例的，由各合伙人平均分配和分擔，承擔無限連帶清償責任。合伙人由于承擔連帶責任，所清償數(shù)額超過其應當承擔的數(shù)額時，有權向其他合伙人追償。。114第一節(jié)公司法概述本節(jié)主要學習了解以下三大方面的問題：一是公司的概念和種類二是公司法的概念和特點三是公司法的原則115一、公司的概念、特征及分類（一）公司的產生和發(fā)展公司作為企業(yè)的一種組織形式，產生于資本主義萌芽和上升時期，是資本主義商品經濟發(fā)展的產物。它經歷了由合伙向無限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩合公司及有限公司的發(fā)展過程。116中世紀歐洲地中海沿岸商業(yè)、貿易的發(fā)達，催生了各種各樣的商事組織，其中的家族性企業(yè)和康孟達(COMMENDA)組織即為無限公司和兩合公司公司的雛形。在中世紀，有兩個因素對公司的產生具有直接影響：一是合伙制度的發(fā)展，出現(xiàn)了由二人以上的出資人共同經營的經濟實體；二是法人制度的發(fā)展，出現(xiàn)了具有法人地位的經濟實體，二者的結合就形成了公司。117地理大發(fā)現(xiàn)后，葡萄牙和西班牙作為世界上第一批殖民者開始對非洲和美洲進行殖民地掠奪，掠奪要靠海上交通，才能達到大洋彼岸。交通工具要靠船舶，需要籌集大量資金，并承擔很大風險。于是出現(xiàn)了兩種組織形式：一是共同籌集資金、共擔風險、共享利益的船舶共有制；另一種是有產者不親自去海外冒險，而將資產委托船舶所有人或其它人代為買賣，銷售后獲利共同分配的康孟達組織(Commenda)，虧損時，航海者負無限責任，有產者僅在出資范圍內負有限責任。118康盂達組織被認為是現(xiàn)代企業(yè)中隱名合伙和兩合公司的雛形。與此同時，西歐大陸因商品生產的發(fā)展，商品交換的繁榮，專門從事商業(yè)活動的組織出現(xiàn)。他們以家族為中心，子繼父業(yè)，親朋聯(lián)辦，形成家族企業(yè)或家庭合伙。這種家族企業(yè)最早形成在普魯士，而后波及整個西歐，是后來無限公司的原始形態(tài)。119除家族經營和康盂達組織，在英國等歐洲國家還出現(xiàn)了一些具有法人性質的經濟實體，如16世紀末、17世紀初由英國和荷蘭國王特許建立了直接以“公司”命名的遠航貿易性企業(yè)——英國東印度公司和荷蘭東印度公司。這些公司一般經營對外貿易，發(fā)起人可以招募股東，公司財產與股東個人財產分離，股東對公司按其出資承擔有限責任。特許公司的出現(xiàn)對現(xiàn)代公司制度的建立具有十分重要的影響，英國的東印度公司被認為是股份有限公司的鼻祖。120但此后的300年間，公司制度發(fā)展緩慢；到了19世初歐洲工業(yè)革命的興起，資本主義的商品生產得到了前所未有的發(fā)展，這種發(fā)展和資本有機構成的提高，企業(yè)規(guī)模不斷擴大，開辦一個企業(yè)所需的最低限額的資金也隨之增多，這是大多數(shù)單個資本家所不能承擔的。要在短期內把分散的資金結合為—個巨大的資本，就需要一種相應的方式，于是，以集資為主要功能的股份制的公司應運而生。121正如馬克思指出的：“假如必須等待積累去使某些單個資本增長到能夠修建鐵路的程度，那幺恐怕直到今天世界上還沒有鐵路。但是，集中通過股份公司轉瞬之間就把這件事完成了?！惫窘M織形式的出現(xiàn)，給資本運營帶來了廣泛的空間，大力促進了資本主義生產力的發(fā)展。19世紀末葉，資本主義國家不少獨資與合伙企業(yè)，紛紛改組為公司，使公司制度得到了廣泛普及和長足發(fā)展，以至于有人稱時19世紀中葉至今的西方世界為“公司的世界”。122（二）公司的概念公司是依照《公司法》組建并登記的以營利為目的的企業(yè)法人。傳統(tǒng)的公司法規(guī)定，公司必須由兩個以上的投資者組成，因此傳統(tǒng)的觀念認為，公司是由兩個以上的投資者組成的法人實體，而我國的《公司法》規(guī)定，公司必須是在中國境內依照《公司法》設立，而且是僅指有限責任公司和股份有限公司，同時又規(guī)定了國有獨資公司的內容。新修改后的《公司法》則進一步規(guī)定了一人公司的市場準入制度。123（三）公司的特征

1、公司是按照《公司法》的規(guī)定設立的社會經濟組織。

2、公司是以營利為目的的法人團體。

3、公司是企業(yè)法人。

4、公司的所有權歸股東共同所有。

5、公司最終由股東共同控制。（四）公司的種類公司從不同的角度，可以有不同的分類。124１、人合公司、資合公司從公司對外活動的信用基礎看，公司可以分為人合公司、資合公司。２、有限責任公司、股份有限公司、無限責任公司和兩合公司從股東的責任角度看，公司可以分為有限責任公司、股份有限公司、無限責任公司和兩合公司。

有限責任公司和股份有限公司后面講有詳細介紹。

無限責任公司概述。無限責任公司是由無限責任股東組成的公司，即股東除對公司負有一定的出資義務外，還須對公司債權人負直接的無限責任，而且各股東之間又是連帶負責的。125兩合公司概述。兩合公司是由負無限責任的股東與負有限責任的股東兩種成員組成的公司。在這類公司里，無限責任股東除負有一定的出資義務外，還須對公司債權人承擔直接無限責任；而有限責任的股東，除有一定的出資義務外，只以其出資額為限對公司債權人負直接責任。３、多人公司、一人公司從股東人數(shù)的多少看，公司可分為多人公司和一人公司。126二、公司法的概念和特點(周五班）（一）公司法的概念所謂公司法是指規(guī)定公司的設立、組織與活動的法。公司法的這一概念，有廣義和狹義之分。廣義的公司法是指國家關于公司的設立、組織與活動的各種法律、法規(guī)和規(guī)章的總稱；而狹義的公司法是指關于公司的設立、組織與活動的單個法律，具體就是指《中華人民共和國公司法》。127（二）公司法的法律特點公司法具有以下法律特點：

1、公司法是一種企業(yè)法。公司是企業(yè)的一種組織形式，公司法是以公司為調整對象的，因此公司法隸屬于企業(yè)法的范疇。

2、公司法是一種組織法。公司法規(guī)定的主要是公司的組織和活動的基本準則，包括公司的設立條件，設立程序、組織機構、公司的變更、終止的條件和程序、公司組織機構之間和管理者之間的權利義務關系，公司在設立、變更和消滅過程中與其他人和有關單位的關系等，因而體現(xiàn)了組織法的特征。1283、公司法具有強制性和任意性相容的特點。公司作為一種企業(yè)組織形式，有選擇公司種類，經營范圍及有關經營決策等的任意權利；公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的主要形式，是市場經濟活動的主體，公司的設立及運行關系到國家經濟生活的安定和發(fā)展，必須為國家干預，體現(xiàn)國家意志。因此公司法中強制性合任意性規(guī)范是兼容的。4、公司法是一種活動法。公司的經營活動范圍大概可以分為兩種：一是與公司組織機構有關的活動；二是公司對外業(yè)務活動。公司法中明確規(guī)范了前一種活動，因此公司法也是組織法和活動法的合體。129三、公司法的原則（周二國貿班）我國公司法主要有以下六項原則：第一，出資者所有權與企業(yè)法人財產權相分離。公司股東按出資者投入公司的資本數(shù)額比例享有公司資產收益、重大決策和選擇管理者等權利。公司享有由股東投資形成的全部法人財產權。第二，公司自主經營、自負盈虧。根據(jù)我國公司法規(guī)定，公司在國家宏觀調控下，按照市場需求自主組織生產經營，以提高經濟效益、勞動生產率和實現(xiàn)資產保值增值為目的。公司以其全部法人財產，依法自主經營，自負盈虧。第三，公司實行權責分明、管理科學、激勵和約束相結合的內部管理體制。130第四，設立公司和國有企業(yè)改建為公司，必須符合法定的條件和程序。第五，公司必須依法經營，其合法權益受法律保護。公司從事經營活動必須遵守法律，遵守職業(yè)道德，接受政府和社會公眾的監(jiān)督。公司的合法權益受法律保護，不受侵犯。第六，保障公司職工的合法權益。公司依法組織工會公司職工依法組織工會，開展工會活動，維護職工的合法權益。131第二節(jié)、有限責任公司本節(jié)主要學習了解以下五大問題：一是有限責任公司的概念和特征二是有限責任公司的設立三是有限責任公司的組織機構四是國有獨資公司五是一人公司132一、有限責任公司的概念和特征（一）有限公司的概念有限責任公司是指由五十個以下股東共同出資，每個股東以其認繳的出資額為限對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。（二）有限公司的特征有限責任公司具有如下的特征：1、有限責任公司是資合兼具人合公司股東以其認繳的出資額對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對其債務承擔責任。1332、資本不分為等額股份，不發(fā)行股票有限責任公司中證明股東出資的權利證書是出資證明書，不可以流通轉讓，因此此種公司不能成為上市公司，也不能通過發(fā)行股票來籌集資金。3、股東人數(shù)有嚴格限制

《公司法》第24條規(guī)定：“有限責任公司由50個以下股東共同出資設立?！弊罡呷藬?shù)的限制，是有限責任公司與其他公司的顯著區(qū)別，所以中小型公司的設立采用這種形式比較合適。我國為50人以下。國家授權投資的機構或國家授權投資的部門可以單獨投資設立國有獨資公司，一個自然人或法人也可成立一人公司。1344、股東以出資額為限對公司承擔責任股東出資的多少，由股東自己或股東之間的協(xié)議、公司章程來決定。股東一旦將出資交給公司，該資產就成為公司財產，由公司使用和支配，股東對公司的責任，就以此為限。5、公司以其全部資產對公司債務承擔責任公司全部資產既包括公司設立時股東的全部出資，也包括公司經營過程中積累的全部資產和其他權利。公司出現(xiàn)資不抵債時，以其全部資產為限承擔責任。6、有限責任公司的股份轉讓受到嚴格的限制135第七十二條有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。

1367、有限責任公司的組織機構比較簡單、靈活137二、有限責任公司的設立（一）有限責任公司的設立條件

1、股東符合法定人數(shù)。法定的股東人數(shù)必須是50個以下，可以成立一人公司。

2、股東出資達到法定資本最低限額。（1）所謂法定資本是指公司向公司登記機關登記時，經法定程序確認的資本；（2）我國《公司法》規(guī)定：一般有限公司的法定最低注冊資本為3萬元，一人公司的最低注冊資本為10萬元人民幣,法律、法規(guī)另有規(guī)定的從其規(guī)定。

138公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中，投資公司可以在五年內繳足。有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

3、股東共同制定公司章程。公司章程是關于公司組織及其活動的基本規(guī)章。有限責任公司的章程由股東共同制定，所有的股東應當在公司章程上簽名、蓋章。1394、有公司的名稱、建立符合有限公司要求的組織機構。

5、有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件。（二）有限責任公司的設立程序1、訂立公司章程。設立公司必須先訂立公司章程，將要設立的公司的基本情況都通過章程反映出來，這樣才能便于有關部門審查、批準和登記。2、各股東的實際繳付出資。（1）出資方式：各股東即可以以貨幣的方式出資，也可以用實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權作價出資；新修改的公司法規(guī)定，凡是可以用貨幣來估價并可以依法轉讓的非貨幣財產都可用來140出資；但法律、法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外；（2）出資要求：A、股東以貨幣出資的，應將貨幣出資足額地存入準備設立的有限責任公司的賬戶上；B、股東以實物、工業(yè)產權、非專利技術作價出資的，必須進行評估作價，不得高估或低估；C、現(xiàn)金出資的比例不得低于注冊資本的30%；D、有限公司在登記后，各出資人不得抽逃出資。E、出資期限：公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內繳足；其中投資公司可在五年內繳足；一人公司的股東應一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。1413、審批。按照我國《公司法》的規(guī)定，并非所有設立的公司都必須經審批，只有國家法律法規(guī)規(guī)定的某些特殊行業(yè)的公司的設立就必須要經過審批。4、法人登記。由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機關申請設立登記，公司經核準登記后，領取營業(yè)執(zhí)照，方告成立，并取得法人資格。5、出資證明書。公司在登記注冊后簽發(fā)并蓋章的，用以證明股東已經交納出資的證明文件。142三、有限責任公司的組織機構（一）股東會

1、股東。股東會是由公司全體股東組成的，所謂股東，就是指有限責任公司的實際出資人。股東資格的取得有兩種方式：一種是在公司成立或增資時，通過出資認購而取得，叫作原始取得；一種是通過合法繼承死亡股東的出資或從某一股東處接受轉讓而取得，叫作繼受取得。

2、股東名冊。股東名冊是記載公司有關股東及其股權狀況的簿冊。它是公司的必備文件之一，一般應置備于公司，并在登記主管機關存檔。《公司法》規(guī)定了股東名冊應記載的法定事項：①股東的姓名或名稱及住所；②股東的出資額；③出資證明書編號。1433、股東的權利義務。股東的權利義務，是指有限責任公司依法從公司中享有的權利和對公司承擔的義務。這種權利義務是針對公司來講的，和公司與外界的各種關系不發(fā)生聯(lián)系。股東的權利除公司在章程中列明以外，《公司法》還明確賦予了下面幾項權利：①在出席股東會時享有表決權；②有選舉權和被選舉權；③依出資多少享有紅利分配權；④有權查閱會議記錄和財務報告；⑤在公司增資擴股時有優(yōu)先認購權；⑥有依法轉讓出資的權利；⑦公司如果解散，享有清算后的剩余財產分配權。144股東在享受以上權利的同時，還要履行下列義務：①遵守公司章程按時足額繳納額出資；②在公司成立后，若作為出資的實物及各種權利的實價低于注冊資本的價值，以該物出資的股東必須彌補其差額；③公司登記后，不得抽回出資；④在轉讓出資時，必須依法定程序進行。

4、股東會的性質和職權。有限責任公司的股東會是公司的權力機構，由全體股東組成，決定公司一切重大事宜?！豆痉ā返?38條明確列舉了股東會的職權：(1)決定公司的經營方針和投資計劃；(2)選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；(3)選舉和更換由股東代145表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項；(4)審議批準董事會的報告；(5)審議批準監(jiān)事會或監(jiān)事的報告；(6)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；(?)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(8)對公司增加或減少注冊資本作出決議；(9)對發(fā)行公司債券作出決議；

5、股東會的議事規(guī)則及決議。股東會的會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當按公司章程的規(guī)定按時召開。臨時會議可以由代表1／4以上表決權的股東或l／3以上董事或1／3以上監(jiān)事提議召開。146股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持，以后由董事會或執(zhí)行董事召集，董事長或執(zhí)行董事主持，召集者應在會議召開15日以前通知全體股東。股東會會議的表決權由股東按出資比例行使。對修改公司章程，公司增加或減少注冊資本，合并、分立、解散或變更公司形式等作出的決議，必須經代表2／3以上表決權的股東通過。

6、國有獨資公司不設股東會。《公司法》第66條規(guī)定：“國有獨資公司不設股東會，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門，授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權投資的機構或者國家授權部門決定。”147（二）董事會或執(zhí)行董事

1、董事會的概念和特點。公司的董事會是按照公司立法有關規(guī)定設立的，由公司的全體董事參加的法定的常設的經營決策和業(yè)務執(zhí)行機關。與股東會相比較，二者有以下三方面的不同：（1）從職能上講，股東會是公司的權力機構，決定公司一切重大事項；董事會則是具體事務的經營決策和業(yè)務執(zhí)行機關，后者與前者有隸屬關系。（2）從設立程序上講，股東會是自然形成的，即公司只要一成立，就有股東會，無須特別程序，是公司的法定機關；董事會雖也是法定機關，但它必須通過公司股東會選舉產生。148（3）從存在形式上講，股東會屬非常設機構，以會議形式行使權力；董事會是公司常設機構，其成員可在一定時期進行更換，但機構一直存在，不發(fā)生變化。

2、董事會的設立和職權。有限責任公司設立董事會，其成員為3人至13人，由公司股東會選舉產生。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國家投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表，這些代表由公司職工民主選舉產生。在有限責任公司規(guī)模較小或股東人數(shù)較少的情況下可不設董事會，設立1名執(zhí)行董事。董事會隸屬于股東會，對股東會負責，行使下列職權：(1)負責召集股東會，并向股東會報告工作；(2)執(zhí)行149股東會的決議；(3)決定公司的經營計劃和投資方案；(4)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；(5)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(6)制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；(７)擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；(8)決定公司內部管理機構的設置；(9)聘任或者解聘公司副經理(總經理)(以下簡稱經理)，根據(jù)經理的提名，聘任或者解聘公司經理、財務負責人，決定其報（10）制定公司的基本管理制度。

4、董事會的議事規(guī)則。董事會以會議形式議事，有1／3以上的董事就可以提議召開董事會會議。召開會議10日以前應通知全體董事，由董事長負責召集和主持。150董事會會議中具體議事方式和表決程序除公司法規(guī)定以外，由公司章程規(guī)定。

5、董事長。董事長是董事會中的常設機關和必設職務，他是公司法定代表人，其職權具體有：①主持股東會會議；②召集和主持董事會會議；③行使公司法定代表人的一切權利義務。新公司法規(guī)定，副董事長、經理等其他高管可以成為公司的法定代表人。

6、執(zhí)行董事。有限責任公司如果股東人數(shù)較少，規(guī)模較小，可以不設董事會，僅設一名執(zhí)行董事，其身份為公司的法定代表人，151職權由公司章程規(guī)定。

7、國有獨資公司的董事會。國有獨資公司的董事會除行使其他有限責任公司相同的職權外，還行使部分屬于其他有限責任公司股東會的職權。董事會成員為3—9人，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門按照董事會的任期委派或更換。董事會成員中應當有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產生。董事長為公司的法定代表人，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門從董事會成員中指定。152（三）經理１、經理的設置。經理由董事會聘任或解聘，對董事會負責，負責公司日常經營管理活動，依公司章程或董事會決定行使職權。２、經理的職權。其職權具體包括：(1)主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；(2)組織實施公司年度經營計劃和投資方案；(3)擬訂公司內部管理機構設置方案；(4)擬訂公司的基本管理制度；(5)制定公司的具體規(guī)章；(6)提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；(7)聘任或者解聘應由董事會聘任或者解聘以外的負責管理人員；(8)公司章程和董事會授予的其他職權。經理列席董事會會議。153（四）監(jiān)事會或監(jiān)事１、監(jiān)事會或執(zhí)行監(jiān)事的設置有限責任公司的監(jiān)事會或監(jiān)事是對公司業(yè)務及公司有關人員職務行為實施監(jiān)察的機構?！豆痉ā芬?guī)定，有限責任公司經營規(guī)模較大的設立監(jiān)事會，其成員不得少于3人，監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，其中職工代表有由公司職工民主選舉產生。如果股東人數(shù)較少規(guī)模較小，可以不設監(jiān)事會，而設立l至2名監(jiān)事。２、監(jiān)事會或執(zhí)行監(jiān)事的職權154監(jiān)事會或監(jiān)事行使下列職權：(1)檢查公司財務；(2)對董事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、章程的行為進行監(jiān)督；(3)當董事和經理的行為損害公司的利益時，理予以糾正；(4)提議召開臨時股東會；法規(guī)或者公司要求董事和經(5)公司章程規(guī)定的其他職權。監(jiān)事列席董事會會議。155（四）董事、監(jiān)事、經理的任職資格和義務

1、任職資格。公司的董事、監(jiān)事、經理是公司重要機關的組成人員，對其任職資格作一定限制，以保證公司各項工作正常順利穩(wěn)步發(fā)展，這是世界通行的做法，我國《公司法》第52、57、58條對此也作了具體規(guī)定，下列人員不得擔任以上三種職務：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；(2)因犯有貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產罪或者破壞社會經濟秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年；(3)擔任因經營不善破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，并對該公司、企業(yè)的破產負有個人156責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年；(4)擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；(5)個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償；(6)國家公務員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經理。(7)董事、經理及財務負責人不得兼任監(jiān)事、經理。

2、義務?！豆痉ā吩谫x予公司董事、經理、監(jiān)事權利的同時，也規(guī)定了他們對公司應盡的義務，具體包括：(1)忠實履行職務，公司的董事、經理、監(jiān)事，是公司的具體經營者或監(jiān)督者，受股東的授權和委托代表股東行使職權，因此，他們在行使職權時必須嚴格遵循《公司法》的規(guī)定，以公司利益為重，一切從公司利益出發(fā)，不能利用在公司的地位和職權為自己謀取私利。157(2)不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產。(3)不得任意動用公司資金或財產。包括三項內容：一是不得挪用公司資金或將公司資金借貸給他人；二是不得將公司資產以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存儲；三是不得以公司資產為本公司的股東或其他個人債務提供擔保。(4)不得泄露公司秘密，除依法律規(guī)定或股東會同意。(5)不得為競業(yè)禁止的活動，即不得自營或為他人經營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。(6)若董事、經理、監(jiān)事執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任。158四、國有獨資公司（一）國有獨資公司的概念和特征1、國有獨資公司的概念我國《公司法》所稱的國有獨資公司是指國家授權投資的機構或國家授權的部門單獨投資設立的有限責任公司。2、國有獨資公司的特征（1）國有獨資公司是一人公司，即國有獨資公司的投資人是一個人，投資人對其投資設立的公司的債務以其出資額承擔有限責任。（2）國有獨資公司的投資人只能是國家授權投資的機構或國家授權的部門；159（3）國務院確定的生產特殊產品的公司或屬于特定行業(yè)的公司，應當采用國有獨資公司的形式。（二）國有獨資公司的組織機構

1、國有獨資公司不設立股東大會，因為國有獨資公司只是一人公司。

2、國有獨資公司設立董事會。董事會成員為3——9人，由國家授權的機構或者部門指定。

3、國有獨資公司設立經理，其職權與職責與有限責任公司相同。

4、國有獨資公司設立監(jiān)事會，同有限責任公司。160五、一人公司(一)一人公司的概念新公司法允許設立一人公司。一人公司是指只有一個自然人股東或一個法人股東的有限責任公司。（二）設立一人公司應注意的事項

1、出資要求。最低注冊資本為人民幣十萬元，股東應一次足額繳納，不能分期。

2、家數(shù)限制。一個自然人只能投資設立一個一人公司。該一人公司不能投資設立新的一人有限公司。

3、責任分配。一人公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。161案例分析3－1甲、乙、丙于2002年3月出資設立A有限責任公司。2003年4月，該公司又吸收丁入股。2005年10月，該公司因經營不善造成嚴重虧損，拖欠巨額債務，被依法宣告破產。人民法院在清算中查明：甲在公司設立時作為出資的機器設備，其實際價額為120萬元，顯著低于公司章程所定價額300萬元；甲的個人財產僅為20萬元。162要求：根據(jù)有關法律規(guī)定，分別回答以下問題：（1）對于股東甲出資不實的行為，在公司內部應承擔何種法律責任？（2）當A公司被宣告破產時，對甲出資不實的問題應如何處理？（3）對甲出資不足的問題，股東丁是否應對其承擔連帶責任？并說明理由。163【正確答案】（1）根據(jù)規(guī)定，股東不按規(guī)定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。（2）根據(jù)規(guī)定，破產企業(yè)的開辦人注冊資本投入不足的，應當由開辦人予以補足，補足部分計入破產財產。在本題中，補足的180萬元應計入破產財產。164（3）丁不應承擔連帶責任。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權的實際價值顯著低于公司章程所定價額時，應當由交付出資的股東補繳其差額，公司“設立時”的其他股東對其承擔連帶責任。在本題中，對甲出資不實的問題，如果甲的個人財產不足以彌補其差額時，應當由公司設立時的其他股東“乙、丙”承擔連帶責任，與設立后加入的丁沒有關系。165案例分析3－2某食品公司與某農業(yè)技術研究院共同設立從事食品生產的有限責任公司，甲公司。協(xié)議內容為：（1）公司注冊資本為1000萬元，食品公司以貨幣出資，金額200萬元，另外以某食品商標作價300萬元，研究所新型食品加工專利技術出資，該技術作價500萬元（有評估機構出具的評估證明）。（2）公司董事會由5名董事組成，分別由雙方按出資比例選派。董事長由食品公司推薦，公司的經理、財務負責人由董事長直接任命。166（3）雙方按5：5的出資比例分享利潤、支付設立費用，分擔風險。甲公司于2005年4月登記成立，并指派丁某作公司董事長。丁某聘任汪某作為公司經理。食品公司方面的某一董事王某稱，有證據(jù)證明丁某原是研究所下屬公司的承包人，承包期因貪污行為曾受到刑事處罰，1993年3月刑滿釋放，且于1年前向朋友借錢5萬元炒股，被套牢，借款仍未還清。另外汪某原先擔任某公司的經理，由于管理水平低下，致使該公司經營困難，該公司于2004年3月宣告破產。據(jù)上述兩個理由，董事A認為丁某無權作董事長，汪某無權擔任公司經理。167（4）食品公司方面另一些董事懷疑公司賬目有假，有3人退出董事會，其中一名董事B提出，現(xiàn)董事會成員已不足公司章程所定人數(shù)的2/3，應依法召開臨時股東會，更換公司領導。168要求：根據(jù)上述事實及有關規(guī)定，分別回答下列問題：（1）食品公司與研究所的協(xié)議中，有關出資方式、比例及董事長的產生方式是否合法？請說明理由。（2）丁某是否有資格作董事長？為什么？（3）汪某是否有資格作公司經理？為什么？（4）董事B的提議是否符合法律規(guī)定？169【正確答案】（1）食品公司與研究所的協(xié)議中，貨幣出資