武漢大學法學院《626綜合知識（含法理、憲法、民法、刑法、國際法）》歷年考研真題匯編（含部分答案）

目錄

2012年武漢大學624綜合知識（含法

理、憲法、民法、刑法、國際法）考

研真題

2011年武漢大學624綜合知識（含法

理、憲法、民法、刑法、國際法）考

研真題

2010年武漢大學614綜合知識（含法

理、憲法、民法、刑法、國際法）考

研真題

2009年武漢大學613綜合知識（含法

理、憲法、民法、刑法、國際法）考

研真題

2008年武漢大學615綜合知識（含法

理、憲法、刑法、行政法、國際法）

考研真題

2007年武漢大學613綜合知識（含法

理、憲法、民法、刑法、國際法）考

研真題（含部分答案）

2006年武漢大學323綜合知識（含法

理、憲法、刑法、民法、國際法）考

研真題及詳解

2005年武漢大學綜合卷（含法理、憲

法、民法、刑法、國際法）考研真題

及詳解

2004年武漢大學綜合卷（含法理、憲

法、民法、刑法）考研真題

2012年武漢大學624綜合知識（含法理、憲法、民法、刑法、國際法）

考研真題

2011年武漢大學624綜合知識（含法理、憲法、民法、刑法、國際法）

考研真題

2010年武漢大學614綜合知識（含法理、憲法、民法、刑法、國際法）

考研真題

2009年武漢大學613綜合知識（含法理、憲法、民法、刑法、國際法）

考研真題

2008年武漢大學615綜合知識（含法理、憲法、刑法、行政法、國際

法）考研真題

2007年武漢大學613綜合知識（含法理、憲法、民法、刑法、國際法）

考研真題（含部分答案）

法理學

一、概念辨析（每題5分，共l0分）

1．法的事實與法的價值

【參考答案】法的事實是法所規(guī)定的、能夠引起法的后果即法的關(guān)系產(chǎn)

生、變更和消滅的現(xiàn)象。法的事實必須是法所規(guī)定的，只有那些具有法

律意義的事實才能引起法的后果。另一方面，法的事實的概念又反映了

法的調(diào)整受到具體社會生活情況和社會事實的制約。

所謂法的價值，是指在主體人與客體法的關(guān)系中，作為客體的法對主體

的需要的人產(chǎn)生效應(yīng)的屬性。由上可知，法的事實屬于實然范疇，而法

的價值屬于應(yīng)然范疇。

2．依法行政與依法執(zhí)政

【參考答案】依法行政是指一切行政機關(guān)必須嚴格依照法律規(guī)定履行管

理職責，一切行政行為必須有法律依據(jù)，依照法定程序進行，接受法律

監(jiān)督，對違法失職行為必須依法承擔法律責任。依法行政包含兩個方面

內(nèi)容：一是權(quán)限合法；二是程序合法。依法執(zhí)政是十六大提出的一個新

的概念，是指在堅持共產(chǎn)黨領(lǐng)導的前提下，執(zhí)政黨嚴格依照憲法和法律

對國家事務(wù)進行治理，即執(zhí)政黨必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動。依法

行政、依法執(zhí)政是依法治國方略的重要內(nèi)容，兩者的區(qū)別是：

（1）涵義不同。依法行政就是要求各級政府及其工作人員嚴格依法行

使其權(quán)力，依法處理國家各種事務(wù)。依法執(zhí)政，是新的歷史條件下黨執(zhí)

政的一個基本方式。依法執(zhí)政，涵蓋立法、執(zhí)法、守法、法律監(jiān)督、法

制改革等內(nèi)容，而依法行政只涉及執(zhí)法的要求。

（2）主體不同。依法行政的主體是各級人民政府及其工作人員，依法

執(zhí)政的主體是執(zhí)政黨。（3）原則不同。依法行政的原則是有法可依、

有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究；而按照《中共中央關(guān)于加強黨的執(zhí)政

能力建設(shè)的決定》，依法執(zhí)政的原則是總攬全局、協(xié)調(diào)各方；

二、如何理解司法程序的正當性？（10分）

【參考答案】程序公正，或者說正當性的程序，是指司法工作人員在審

理各類案件時，根據(jù)法律特別是訴訟法的規(guī)定，在處理案件的各個環(huán)節(jié)

中嚴格按照訴訟程序的規(guī)定辦事，以確保當事人的各項訴訟權(quán)利能夠得

到有效實現(xiàn)?？梢哉f，程序公正是司法公正的重要內(nèi)容，在建立公正、

公平、高效、廉潔的司法體制的過程中，確保程序公正具有十分重要的

意義。司法程序的價值取決于程序自身的科學性、正義性，程序的科學

性、正義性，決定于程序的正當性。（1）司法程序是實體公正的首要

前提。公正的法治程序是正義的基本要求，通過程序?qū)崿F(xiàn)正義是現(xiàn)代法

治的基本原則，而法治取決于一定形式的正當過程，正當過程又通過程

序來實現(xiàn)。

（2）司法程序是司法公正的有力保障。完備的司法程序不僅是現(xiàn)代法

制建設(shè)的重要內(nèi)容，同時，程序公正又為司法公正提供了有力保障。①

程序公正為司法公正提供了制度保障。②程序公正為司法公正提供了現(xiàn)

實保障。③程序公正為司法公正提供了信念保障。

（3）程序正義是實現(xiàn)社會正義的內(nèi)在要求。

三、簡述法律價值沖突的原因。（10分）

【參考答案】法的價值沖突既存在于不同時代的不同國家、階級、群體

和個人之間，也存在于同一時代、同一國家、階級、群體甚至個體自身

之中。法的價值的沖突的原因有很多，其基本原因有以下幾個：

（一）法的價值沖突的邏輯原因

法的價值是一個多元、多維、多層次的體系。其中包含自由、正義、平

等、秩序、利益、效率等各種法的價值，不同法的價值的相互之間邏輯

上就存在矛盾，甚至難以兼容，從而導致價值之間的相互抵觸。

（二）法的價值沖突的主體原因

一般來說，并不是所有的法的價值之間都存在相互的邏輯沖突，他們大

多都存在和諧共處的因素，但由于法的價值是法以其自身的屬性和功能

對主體的滿足，而主體總是特定時代、國家、階級、群體的主體，即是

處于同一時代、國家、階級或群體，也可能因種種原因發(fā)生價值沖突。

（三）法的價值沖突的法律文化原因

即使是處于同一經(jīng)濟發(fā)展水平、同等的社會性質(zhì)的國家，人們?nèi)匀粚Ψ?/p>

的價值做出差異極大的選擇，因為法律文化對人們的這種價值沖突的影

響是十分巨大的。

民法學

一、名詞解釋（共4小題。每題4分，共16分）

1．共同代理

【參考答案】共同代理是與單獨代理相對應(yīng)的一個概念，所謂共同代理

是指代理人為二人或二人以上，代理權(quán)由二人或二人以上共同行使。共

同代理主要有以下這些特征：代理人為二人或二人以上，即數(shù)人同時接

受被代理人的委托而成為代理人，或依法律規(guī)定而使數(shù)人同時成為被代

理人的。

2．買賣不破租賃

【參考答案】買賣不破除租賃是指租賃房屋被買賣的場合，承租人對于

該房的使用權(quán)，不因買賣而受到影響。它的要件是：（1）須有房屋租

賃合同；（2）須房屋已交付承租人使用；（3）須房屋被買賣。它的效

力是買受人所取得的對于租賃房屋的所有權(quán)，受到承租人對于該房用益

權(quán)的抗辯，從而不能使租賃關(guān)系被破除而終止，該租賃關(guān)系仍然存在，

承租人對于房屋的用益權(quán)不受買賣效力的影響。

3．轉(zhuǎn)繼承

【參考答案】轉(zhuǎn)繼承，是指繼承人在繼承開始后實際接受遺產(chǎn)前死亡，

該繼承人的法定繼承人代其實際接受其有權(quán)繼承的遺產(chǎn)。轉(zhuǎn)繼承人就是

實際接受遺產(chǎn)的死亡繼承人的繼承人。

4．要約的撤回

【參考答案】要約的撤回是指在要約生效前，要約人使其不發(fā)生法律效

力的意思表示。要約一旦送達受要約人或被受要約人了解，即發(fā)生法律

效力。所以，撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約

同時到達受要約人。

二、案例分析題（本題l4分）

13歲的宋嬌，聰穎且愛好文學，曾獨立創(chuàng)作童話小說一部，并獨立地就

該小說的出版事宜與某出版社簽訂了出版合同，宋嬌的父母對其“不務(wù)

正業(yè)”的行為極其反感，自始至終堅決反對該小說的創(chuàng)作與出版。

（1）在其父母反對的情況下，上述出版合同能否生效，為什么？

（2）在其父母反對的情況下，宋嬌是否依法取得上述小說的著作權(quán)？

為什么？

【參考答案】（1）出版合同無效。根據(jù)民法通則，限制民事行為能力

人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同

或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定

代理人追認。因為宋姣l3歲，是限制民事行為能力人，訂立的合同是效

力待定合同。要經(jīng)過父母同意才能生效，而她的父母明確反對，所以該

合同不生效。

（2）能夠取得著作權(quán)。著作權(quán)是一種具有專有性的權(quán)利，宋姣具有民

事權(quán)利能力，且這部小說是宋姣創(chuàng)作的，她當然取得著作權(quán)。

國際法學

一、名詞解釋（共4小題，每小題3分，共l2分）

1．格老秀斯

【參考答案】格老秀斯是近代西方資產(chǎn)階級思想先驅(qū)，國際法學的創(chuàng)始

人。其所著的《戰(zhàn)爭與和平的權(quán)利》不僅是重要國際法著作，而且是西

方資產(chǎn)階級人權(quán)學說的基礎(chǔ)自然法或自然權(quán)利理論的開創(chuàng)性著作。格老

秀斯將國際法作為一門獨立學科進行完整系統(tǒng)的理論論述，在國際法領(lǐng)

域中提出了一系列較為完整的原則，這些原則對國家關(guān)系的調(diào)整起到了

積極的作用，尤其是對后來國際法理論的發(fā)展產(chǎn)生了深刻影響。

2．史汀生不承認主義

【參考答案】1931年美國國務(wù)卿史汀生照會中日兩國，聲明不承認用違

反1928年《巴黎非戰(zhàn)公約》義務(wù)的手段所造成的任何情勢、條約或協(xié)

定。該聲明所表明的觀點，被稱之為史汀生不承認主義。盡管這是美國

政府的聲明，但是這一聲明相繼為國際聯(lián)盟的決議和其他國際協(xié)議所接

受。因此，不得承認一切依靠外國勢力建立起來的傀儡國家，早已稱為

國際承認制度的一項規(guī)則。

3．登臨權(quán)

【參考答案】登臨權(quán)指的是一國軍艦對公海上的外國船舶（享有完全豁

免權(quán)的船舶除外），有合理根據(jù)認為其有海盜、販奴、從事未經(jīng)許可的

廣播、沒有國籍等嫌疑的，享有登臨該船的權(quán)利，并可檢查該船懸掛的

旗幟及船舶文件，甚至進行搜查。這是船旗國專屬管轄的例外。

4．國際法院的咨詢管轄權(quán)

【參考答案】咨詢管轄是法院對有關(guān)機構(gòu)提出的咨詢事務(wù)發(fā)表的意見，

這種意見是建議性的，沒有法律約束力，不可以產(chǎn)生法律后果．聯(lián)合國

大會、安理會有權(quán)請求國際法院發(fā)表咨詢意見。這兩個機構(gòu)可以就任何

法律問題請求國際法院發(fā)表咨詢意見，此外，還有經(jīng)聯(lián)合國大會授權(quán)的

聯(lián)合國體系內(nèi)的其他機關(guān)，以及聯(lián)合國的專門機構(gòu)在他們職權(quán)范圍內(nèi)的

法律問題可以請求國際法院發(fā)表咨詢意見。

二、簡答題（共2小題，每小題9分，共l8分）

1．概述聯(lián)合國國際法委會及其對國際法的編纂活動。

【參考答案】國際法委員會是隸屬于聯(lián)合國大會的國際法研究機構(gòu)，擔

負著編纂國際法的任務(wù)。根據(jù)《聯(lián)合國憲章》第l3條的規(guī)定，成立之

初，委員會有l(wèi)5名委員，目前為34名。按照代表世界各主要文明形式和

主要法系的規(guī)則，國際法委員會的委員由聯(lián)合國會員國政府捷名，大會

逸舉產(chǎn)生，每屆任期5年，可連選連任。委員會的工作流程是向大會提

出議題．經(jīng)大會核對后對議題進行研究；或由大會提出議題，交委員會

研究。委員會對其工作成果，可采取三種處理方式：

（1）向大會建議簽訂公約，由大會審議通過或召開國際會議，締結(jié)公

約，開放供各國簽署；（2）由大會以決議方式，表示注意或采取宣言

等文件形式；

（3）公布成果，不采取行動。

委員會審議的議題涉及外交和領(lǐng)事關(guān)系法、條約法、海洋法、國際環(huán)境

法、戰(zhàn)爭法、國家及其財產(chǎn)管轄豁免、國家責任、國家繼承等國際法的

眾多領(lǐng)域。在委員會擬訂的條款草案基礎(chǔ)上，已締結(jié)了領(lǐng)海和毗連區(qū)公

約、公海公約、公海捕魚及養(yǎng)護生物資源公約、大陸架公約、減少無國

籍狀態(tài)公約、維也納外交關(guān)系公約、維也納領(lǐng)事關(guān)系公約、特別使團公

約等l6項國際公約。這些公約對現(xiàn)代國際法的發(fā)展做出了重要貢獻。

除國際公約外，委員會還就其他專題擬訂了條款草案，例如仲裁程序示

范規(guī)則、關(guān)于最惠國條款的條文草案、關(guān)于外交信使和沒有外交信使護

送的外交郵袋地位的條款草案及其任擇議定書草案、關(guān)于國家及其財產(chǎn)

管轄豁免的條款草案、關(guān)于國家繼承涉及的自然人國籍的問題條款草

案、關(guān)于國家對國際不法行為的責任的條款草案等。這些條款草案對國

際法的發(fā)展也起到了積極推動作用。

2．試述免除國際不當行為責任的主要情形。

【參考答案】在國際實踐中，排除行為的不法性，從而免除其國際法律

責任的條件有：

（1）同意。同意是指受害國以有效的方式表

示同意加害國實施某項與其所負義務(wù)不符的特定行為。

（2）對抗措施。對抗措施是指受害國針對加害國的國際不當行為而采

取的相對措施。

（3）不可抗力和偶然事故。因無法預(yù)料的外界因素而導致一國不能按

國際義務(wù)行事，則可以免除該國責任。

（4）危難與緊急狀況。危難是指一國政府機關(guān)或公務(wù)人員在遭到極端

危難的情況下，為了挽救其自身的生命或受其監(jiān)護人的生命，在別無他

法的情況下，作出的違背其所承擔的國際義務(wù)的行為。

緊急狀況是指一國遭受嚴重危及國家生存和根本利益的情況下，為應(yīng)付

和消除這一嚴重情況而采取的違背其所承擔的國際義務(wù)的行為。

刑法學

一、名詞解釋（每小題2分，共10分）

1．刑法的時間效力

【參考答案】刑法的時間效力，是指刑法的生效時間、失效時間以及對

刑法生效前所發(fā)生的行為是否具有溯及力的問題。

2．間接故意

【參考答案】間接故意犯罪，是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害

社會的結(jié)果，并且放任這種行為發(fā)生。

3．犯罪集團

【參考答案】三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，

是犯罪集團。

4．法定刑

【參考答案】法定刑，是指刑法分則條文對具體犯罪所確定的適用刑罰

的種類和刑罰幅度。

5．綁架罪

【參考答案】綁架罪，是指以勒索財物為目的綁架他人，或者綁架他人

作為人質(zhì)的行為。

二、簡答題（每小題10分，共20分）

1．簡要說明刑法中犯罪對象與犯罪客體的區(qū)別。

【參考答案】犯罪客體是犯罪行為侵犯的刑法所保護的社會關(guān)系，而犯

罪對象是犯罪行為所直接侵害的人或物。犯罪客體與犯罪對象的聯(lián)系在

于：作為犯罪對象的具體物是作為犯罪客體的具體社會關(guān)系的物質(zhì)表

現(xiàn)；作為犯罪對象的具體人是作為犯罪客體的具體社會關(guān)系的承擔者。

通常來說，犯罪客體總是通過一定的犯罪對象表現(xiàn)它的存在，也即犯罪

分子的行為就是通過犯罪對象即具體物或者具體人來侵害一定的社會關(guān)

系的。犯罪客體與犯罪對象的區(qū)別則主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

第一，犯罪客體決定犯罪性質(zhì)，犯罪對象則未必。分析桌一案件，單從

犯罪對象去看，是分不清犯罪性質(zhì)的，只有通過犯罪對象所體現(xiàn)的社會

關(guān)系即犯罪客體，才能確定某種行為構(gòu)成什么罪。比如，同樣是盜竊電

線，某甲盜竊的是庫房里備用的電線，某乙盜竊的是輸電線路上正在使

用中的電線，那么前者構(gòu)成盜竊罪，后者則構(gòu)成破壞電力設(shè)施罪，兩者

的區(qū)別就在于犯罪對象所體現(xiàn)的社會關(guān)系不同：一是侵犯公共財產(chǎn)所有

權(quán)，一是危害公共安全。

第二，犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必要要件，犯罪對象則不是任何犯罪

都不可缺少的，它僅僅是某些犯罪的必要要件。比如刑法典第152條的

走私淫穢物品罪，其犯罪對象只能是具體描繪性行為或者露骨宣揚色情

的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品，否則

就不可能構(gòu)成此罪。而像偷越國（邊）境罪，脫逃罪，違反國境衛(wèi)生檢

疫規(guī)定罪，非法集會、游行、示威罪等，就很難說有什么犯罪對象了。

但這些犯罪無疑都侵害了一定的社會關(guān)系，具有犯罪客體。

第三，任何犯罪都會使犯罪客體受到危害，而犯罪對象則不一定受到損

害。例如，盜竊犯將他人的電視機盜走，侵犯了主人的財產(chǎn)權(quán)利，但作

為犯罪對象的電視機本身則未必受到損害。而一般情況下，盜竊犯總是

把竊來的東西好好保護，以供自用或賣得高價。

第四，犯罪客體是犯罪分類的基礎(chǔ)，犯罪對象則不是。由于犯罪客體是

每一犯罪的必要要件，它的性質(zhì)和范圍是確定的，所以它可以成為犯罪

分類的基礎(chǔ)。我國刑法分則規(guī)定的十類犯罪，正是主要以犯罪同類客體

為標準進行劃分的。如果按犯罪對象則無法進行分類。犯罪對象不是每

一犯罪的必要要件，它在不同的犯罪中可以是相同的，例如走私淫穢物

品罪和制作、販賣、傳播淫穢物品罪，犯罪對象都是淫穢物品；在同一

犯罪中它也可以是不同的，例如盜竊罪，犯罪對象可以是各種各樣的公

私財物，如貨幣、衣物、珠寶等等。正因為犯罪對象在某些犯罪中具有

不確定性質(zhì)，加之少數(shù)犯罪甚至沒有犯罪對象，所以它不能成為犯罪分

類的基礎(chǔ)。

第五，犯罪對象是具體的人或物，因此可以憑借人的感覺器官來感知；

犯罪客體則是生命權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、公共安全等憑借人的思維才能認識的觀

念上的東西，二者具有具體與抽象的差別。

2．簡要說明我國刑法對刑事責任年齡的劃分。

【參考答案】刑事責任年齡是指法律所規(guī)定的行為人對自己實施的刑法

所禁止的危害社會行為負刑事責任必須達到的年齡。我國《刑法》典第

l7條當中，對責任年齡做了較為集中的規(guī)定，把刑事責任年齡劃分為完

全不負刑事責任年齡、相對負刑事責任年齡與完全負刑事責任年齡。

（1）完全不負刑事責任年齡階段：按照我國《刑法》第l7條規(guī)定，不

滿l4周歲是完全不負刑事責任的年齡階段，對不滿14周歲的人所實施的

危害社會的行為概不追究刑事責任。

（2）相對負刑事責任年齡階段：按照我國《刑法》第l7條第二款規(guī)

定，已滿14周歲，不滿16周歲是相對負刑事責任年齡階段。在這一年齡

階段的人，實施故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強奸、搶劫、販

賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪才負的刑事責任。

（3）完全負刑事責任年齡階段：按照我國《刑法》第17條第一款規(guī)

定，已滿l6周歲的人進入完全負刑事責任年齡階段。原則上可以構(gòu)成刑

法當中所有的犯罪。

2006年武漢大學323綜合知識（含法理、憲法、刑法、民法、國際法）

考研真題及詳解

【綜合卷】法理學

一、概念比較（共5題，每題6分，共30分）

1．惡法亦法與惡法非法

答：英國法學家邊沁和奧斯丁首創(chuàng)的分析法學堅持法律與道德的分離，

認為法是人類社會的產(chǎn)物，是有意識創(chuàng)造出來的行為準則，法理學需要

研究的是法律自身，法律的道德性不是法理學研究的范圍，而應(yīng)該歸于

立法學或倫理學的研究范圍。為此，他們提出了一個與自然法學派“惡

法非法”論完全對立的命題，即“惡法亦法?！狈治龇▽W派并沒有否認法

律的發(fā)展受道德的影響，也承認許多法律規(guī)則來源于道德，但是他認為

法律與道德之間不存在必然的聯(lián)系。古典自然法學強調(diào)法律與道德之間

不可分割的聯(lián)系，否認法自身的獨立性，認為法必然從屬于更為高級的

行為標準（現(xiàn)代自然法理論認為主要是指道德），認為實在法與自然法

的正義原則嚴重沖突時，實在法就因其不公正的性質(zhì)而失去了稱其為法

律的效力，即“惡法非法”。

2．法系與法律體系

答：法系是指按照法的歷史傳統(tǒng)和淵源、法在形式上和結(jié)構(gòu)上的特征、

法律實踐的特點、法律意識以及法在社會生活中的地位等因素對法所做

的分類，凡在這些方面具有相同特點的國家的法便屬于同一法系。

法律體系是指一國一定時期的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標準和原

則，劃分為各個法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致的統(tǒng)一體。

法律體系一般總是屬于一定的法系，而不同的法系國家都存在法律體

系。不同的法系國家的法律體系的構(gòu)成有差異。

3．第一代人權(quán)、第二代人權(quán)與第三代人權(quán)

答：聯(lián)合國教科文組織的法律顧問瓦薩克提出將人權(quán)分為三代，即：

①第一代人權(quán)：公民權(quán)與政治權(quán)，也稱消極人權(quán)。這是18世紀歐洲人權(quán)

運動所主張的人權(quán)，并在自由資本主義時期達到了頂峰，其目的在于保

護公民自由，免遭國家的專橫行為之害。

②第二代人權(quán)：經(jīng)濟、社會和文化權(quán)，也稱積極人權(quán)。第二代人權(quán)形成

于19世紀末20世紀初反抗剝削和壓迫的俄國十月社會主義革命時期，又

受到西方的“福利國家”概念的影響，尤為發(fā)展中國家所提倡。第三代人

權(quán)：集體人權(quán)，也稱社會連帶人權(quán)。

③第三代人權(quán)包括民族自決權(quán)、發(fā)展權(quán)、環(huán)境權(quán)與安全權(quán)、享有人類共

同繼承的遺產(chǎn)權(quán)。

三代人權(quán)的概念表明了人權(quán)是一個歷史進程，人權(quán)的內(nèi)容不是靜止的、

一成不變的，而是隨著人類歷史的發(fā)展不斷地得到充實、豐富和發(fā)展，

乃至不斷地改變著形態(tài)。

4．法律解釋與立法解釋

答：法律解釋是解釋者對法律文本意思的理解通過某種方式展示出來，

它涉及解釋的場合，誰解釋，解釋什么，為什么解釋，以及如何解釋。

立法解釋是享有立法權(quán)的國家機關(guān)依照法定職權(quán)對自己制定的法律需要

進一步明確界限的法律條文的內(nèi)容和含義所進行的解釋。

立法解釋有廣義和狹義兩種理解，區(qū)別在于對于立法解釋的主體即立法

機關(guān)和立法解釋的對象即法律的不同理解。在我國立法解釋權(quán)屬于全國

人大常委會。國務(wù)院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院和全

國人大各專門委員會以及省級人大常委會可以向全國人大常委會提出法

律解釋的要求。全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力。

根據(jù)國家法律解釋權(quán)限，可以劃分為立法解釋、行政解釋和司法解釋。

可見，立法解釋是法律解釋的一種。

5．自由與秩序

答：秩序是人和事物存在和運轉(zhuǎn)中具有一定一致性、連續(xù)性和確定性的

結(jié)構(gòu)、過程和模式等。因此某種程度的一致性、連續(xù)性和穩(wěn)定性是秩序

的具體特征。秩序是法最基本的價值之一。秩序的存在是人類一切活動

的必要條件，它既是構(gòu)成人類理想的要素，也是人類社會活動的基本目

標。

自由這一概念源自西方文化，被廣泛運用在哲學領(lǐng)域、政治（社會）領(lǐng)

域和法律領(lǐng)域。自由在法學和法律上是指人的權(quán)利，即自由權(quán)。作為法

律權(quán)利，自由指權(quán)利主體的行動與法律規(guī)范的一致以及主體之間的權(quán)利

和義務(wù)界限。

自由與秩序都是法律價值的內(nèi)容，兩者在實際現(xiàn)實中存在著矛盾的沖

突。自由與秩序的關(guān)系．是辯證的對立統(tǒng)一關(guān)系。

【綜合卷】憲法學

二、簡答題（共3題，每題l0分，共30分）

1．簡述國家的價值。

答：國家的價值，是指在主體人與客體國家的關(guān)系中，作為客體的國家

對主體人需要的產(chǎn)生效應(yīng)的屬性，即國家對人的需要的滿足。價值有正

價值與負價值形態(tài)之分，國家的價值也有正價值與負價值兩種形態(tài)。

（1）國家的正價值。包括：①保護公民生存的基本權(quán)利。在中國，維

護人民的生存權(quán)利，改善人民的生存條件，至今仍然是一個首要問題。

雖然中國已經(jīng)基本解決了溫飽問題，但是，經(jīng)濟發(fā)展水平還比較低，人

民的生活水平與發(fā)達國家相比還有較大的差距，人們的壓力和人均資源

的相對貧乏還將制約著社會經(jīng)濟的發(fā)展和人民生活的改善。使全國人民

的生活在溫飽的基礎(chǔ)上進一步達到小康水平，從而使人民的生存權(quán)不致

受到威脅，這是中國人民最根本的愿望和要求，也是中國政府一項長期

而緊迫的任務(wù)。②為公民安全需要維持公共秩序。國家公共權(quán)力的設(shè)立

是以社會的需求為基礎(chǔ)的。初期的國家，社會需求主要是以武力保衛(wèi)國

民的社會安全、維持公共秩序、興建水利灌溉和宗教祭祀的公共工程和

公共事業(yè)以及對外發(fā)動戰(zhàn)爭等。

（2）國家的負價值。包括：①國家對公民可能造成的侵害。權(quán)力容易

被濫用，一旦被濫用，就有可能對公民的合法權(quán)益造成損害。②國家建

立和運作成本的高昂。國家的構(gòu)建和運作需要大量的資本予以支持。必

須建立政府運作成本的約束機制。沒有約束，天使會成惡魔；沒有監(jiān)

督，公仆同樣欺主。缺失約束體制，政府的無節(jié)制揮霍性開支就不可避

免，政府的運作成本無限擴張，使中國百姓勤勞卻不富有。

2．簡述政黨的功能。

答：政黨制、議會制和選舉制一起構(gòu)成現(xiàn)代民主制度的三大支柱，政黨

的所作所為關(guān)涉到議會制度和憲政民主制度的成敗。政黨在當代西方國

家政治生活中占據(jù)主導地位，在組織競選、掌握政策、控制社團方面發(fā)

揮著主體作用。從價值追求和應(yīng)然的層面而言，政黨應(yīng)有下述功能：

（1）利益表達和利益聚合功能

一般而言，政黨是政府和人民之間的橋梁。政黨對于人民利益的表達起

著重要的不可替代的作用。首先，現(xiàn)代政黨為民意的反映提供了制度化

的渠道。人們可以通過支持那些主張有利于自己利益的政策的政黨來使

自己的意志融入國家意志之中，通過反對那些不利于自己的政黨來使自

己的利益得到保護。其次，國家和政府通常都是強大公權(quán)力的執(zhí)掌者，

公民個人在其面前總處于弱勢地位。個人只有通過行使政治結(jié)社權(quán)，組

成政治組織，才能對國家政策產(chǎn)生影響，并消解強大公權(quán)力對自己利益

的侵蝕。再次，如果一個國家中存在著力量強大的反對黨，往往會迫使

執(zhí)政黨在制定政策時不得不綜合考慮、權(quán)衡各方面的利益，這在客觀上

也有利于人民利益的表達。

（2）社會整合功能

在一個利益多元和利益分化迅速的社會里，社會整合的根本問題就是各

種利益尤其是相互沖突的各種利益之間的協(xié)調(diào)。因此社會整合的水平在

很大程度上取決于政治體系吸收、同化和消解、融化社會各種利益和要

求的能力。從結(jié)構(gòu)功能主義的觀點來看，一個制度化程度很高，具備高

度自主性的適應(yīng)性的政黨體系的存在，可以通過體系擴大政治參與，控

制或轉(zhuǎn)移動亂及革命性的政治活動；可以緩和并疏導新近被動員的集團

參與政治活動，避免其破壞政治體系。

（3）政治社會化功能

政黨體系的存在可以幫助訓練人們的政治技巧，培養(yǎng)對政治體系的認同

和歸附意識，提升人們的政治能力，同時提升政治體系的合法性。

（4）組織和控制政府功能

政黨活動的主要目標是直接掌握政府或影響政府權(quán)力的行使。通常在西

方國家，一個政黨一旦執(zhí)政，它就以政府作為本黨的主要決策機構(gòu)和執(zhí)

行機構(gòu)，并以政府的名義對社會發(fā)號施令。

（5）牽引憲法秩序功能

政黨是執(zhí)掌政治資源的重要政治團體，政黨領(lǐng)袖或負責人都是重要政治

公共人物，他們對憲法的態(tài)度直接對普通公民起著示范和導引作用。政

黨居于政治舞臺的中心，衡量憲法是否具有權(quán)威，憲法秩序是否良好的

重要指標之一，在于政黨組織和政黨行為是否置于憲法的規(guī)制之下。

3．簡述我國憲法關(guān)于自由權(quán)的規(guī)定。

答：自由在哲學上是指建立在實踐基礎(chǔ)上的對世界及其規(guī)律的正確認識

和利用，是對必然的駕馭與超越。在法律上，自由與自由權(quán)是同義互用

的同一概念，是指做法律所不禁止的一切事情的權(quán)利，即法不禁止即自

由。自由對于公民而言，是維持生存所必不可少的基礎(chǔ)性權(quán)利，因為自

由是人類其他權(quán)利的載體和前提，失去了自由，其他權(quán)利將失去存在的

根基。自由的內(nèi)容隨著社會的進步而日益擴大，形成了包括人身自由，

居住和遷徙自由，通訊自由，信仰自由，言論和出版自由，結(jié)社、集

會、游行、示威自由的自由范圍。

（1）人身自由。人身自由，是指公民享有其人身不受非法限制、搜

查、拘留和逮捕的權(quán)利。這一概念包含了以下兩層涵義：①公民的人身

不受侵犯，不僅包括公民的身體不受侵犯，而且還包括人格尊嚴不受侵

犯。②任何組織或個人不得非法剝奪或限制公民的人身自由，即便是合

法的限制，也必須由法定的機關(guān)依照法定的程序進行。

在我國，根據(jù)現(xiàn)行憲法的規(guī)定，任何公民非經(jīng)人民檢察院批準或決定，

或者非經(jīng)人民法院決定，并由公安機關(guān)（特定情況下由國家安全機關(guān)）

執(zhí)行，不受逮捕。憲法還明確規(guī)定，禁止非法拘禁或者以其他方法非法

限制、剝奪公民的人身自由，禁止非法搜查公民的身體。刑事訴訟法則

專門對拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕、搜查等涉及人身自由

的強制措施規(guī)定了嚴格的法律程序。刑法則在侵犯公民人身權(quán)利、民主

權(quán)利罪一章中專門規(guī)定了非法限制、剝奪人身自由所應(yīng)承擔的刑事責

任。

（2）居住和遷徙自由。居住自由是指供公民生活和居住的，在一定時

間內(nèi)為該公民所控制的房子及其附屬設(shè)施不容侵犯的權(quán)利。居住自由既

是公民人身自由的必然延伸，又是人身自主、行動自由的有效保障。因

為公民的居所是公民日常生活、工作和休息的地方，保護公民居所不受

侵犯，就是保護公民居住安全，使公民生活安定，從而有利于公民的學

習、工作和生產(chǎn)，也有利于社會的安定團結(jié)。因此，我國《憲法》第三

十九條明確規(guī)定：“中華人民共和國公民的住宅不受侵犯。禁止非法搜

查或者非法侵入公民的住宅?！?/p>

為了進一步保障公民的居住自由，我國《刑法》還專門規(guī)定了侵犯公民

居所的刑事責任，其第二百四十五條規(guī)定：“非法搜查他人身體、住

宅，或者非法侵入他人住宅的，處3年以下有期徒刑或者拘役?！?/p>

法工作人員濫用職權(quán)，犯前款罪的，。從重處罰?！?/p>

遷徙自由是指公民選擇居住地的自由，是公民居住自由的進一步延伸。

其本質(zhì)是公民個人支配自己行動的權(quán)利，嚴格來講，它是公民人身自由

不可分割的有機組成部分，沒有遷徙自由就不能構(gòu)成完整的人身自由

權(quán)。

（3）通訊自由。公民的通信自由和通信秘密受法律的保護。除因國家

安全或者追查刑事犯罪的需要，由公安機關(guān)或者檢察機關(guān)依照法律規(guī)定

的程序?qū)νㄐ胚M行檢查外，任何組織或者個人不得以任何理由侵犯公民

的通信自由和通信秘密。

（4）信仰自由。信仰自由，公民有崇拜或不崇拜和自由選擇某種信仰

的權(quán)利。宗教信仰自由具體包括以下兩方面的內(nèi)容：①每個公民都有按

照自己的意愿信仰宗教的自由，也有不信仰宗教的自由；有信仰這種宗

教的自由，也有信仰那種宗教的自由；有過去不信教而現(xiàn)在信教的自

由，也有過去信教而現(xiàn)在不信教的自由。②舉行和參加宗教儀式的自

由、傳播宗教教義的自由；在同一宗教里，有信仰這個教派的自由，也

有信仰那個教派的自由。③外國宗教勢力無權(quán)干涉本國宗教的自由。宗

教信仰自由強調(diào)的是個人精神生活的自主性。我國《憲法》第三十六條

規(guī)定：“中華人民共和國公民有宗教信仰自由?！薄叭魏螄覚C關(guān)、社會

團體和個人不得強制公民信仰宗教或者不信仰宗教，不得歧視信仰宗教

的公民和不信仰宗教的公民?！薄白诮虉F體和宗教事務(wù)不受外國勢力的支

配?！?/p>

（5）言論和出版自由。是指公民享有主張、發(fā)表和傳播自己意見的自

由。具體而言，言論自由是公民對于各種問題，有通過語言表達其思想

和見解的自由。

（6）結(jié)社、集會、游行、示威的自由。公民在行使這些自由權(quán)利時

候，既要符合法律規(guī)定的要求，又要注意不得損害國家的、社會的、集

體的利益和其他公民的自由和權(quán)利。

刑法學

一、解釋下列名詞或者簡要回答下列問題（每題2分，共10分）

1．犯罪未遂

答：犯罪未遂，是指已經(jīng)著手實行犯罪構(gòu)成的實行行為，由于犯罪分子

意志以外的原因而未完成犯罪的一種停止形態(tài)。

2．教唆犯

答：教唆犯，是指故意唆使他人實行犯罪的人，即故意引起他人實行犯

罪的決意的人。

3．甲以殺人的故意向乙開槍，乙中彈受傷（傷情不足以致死）而入院

搶救，適有丙放火，致使乙被燒死。說明必然因果關(guān)系與偶然因果關(guān)系

對該案件因果關(guān)系的理解。

答：甲以殺人的故意向乙開槍，從而甲的開槍殺人行為之中內(nèi)含著必然

的合乎規(guī)律的致乙受傷的必然聯(lián)系。但乙受傷之后入院搶救，由于丙的

放火行為而被燒死，則是由于偶然的介入丙的放火行為而導致的死亡結(jié)

果發(fā)生，屬于偶然因果關(guān)系。

4．緩刑

答：緩刑，是指對于判處一定刑罰的犯罪分子，在其具備法定條件的情

況下，在一定期間附條件地不執(zhí)行原判刑罰的制度。簡言之，緩刑是有

條件地不執(zhí)行所判決的刑罰。

5．過于自信過失

答：過于自信的過失，是指已經(jīng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)

果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。過于自信的過失

有以下兩個特征：一是行為人預(yù)見自己的行為可能發(fā)生犯罪結(jié)果；二是

行為人輕信能夠避免犯罪結(jié)果的發(fā)生。

二、問答題（每題l0分，共20分）

1．正當防衛(wèi)的概念和條件。

答：正當防衛(wèi)，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身或財

產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害并對不

法侵害人造成損害的行為。正當防衛(wèi)是正當化事由之一。成立正當防衛(wèi)

必須滿足以下要件：

（1）有實際的不法侵害存在，這是正當防衛(wèi)的前提條件。不法侵害行

為是指違反法律并具有社會危害性的行為，既包括構(gòu)成犯罪的嚴重不法

行為，也包括尚未構(gòu)成犯罪的違反治安管理處罰條例之類的不法行為，

而且這種不法侵害是客觀的、現(xiàn)實的。

（2）不法侵害必須正在進行。指不法侵害人已經(jīng)著手實施侵害行為且

侵害行為尚未結(jié)束。不法侵害行為開始和存續(xù)的時間，就是行為人實施

正當防衛(wèi)的時間。

（3）目的是使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)

利免受不法侵害。不具有防衛(wèi)合法權(quán)益的目的而實施的貌似正當防衛(wèi)的

行為，如防衛(wèi)挑撥即故意挑逗、引誘對方實施不法侵害，然后以正當防

衛(wèi)為借口加害于對方的行為，不是正當防衛(wèi)情況而是犯罪行為。

（4）防衛(wèi)行為必須針對不法侵害人進行，是正當防衛(wèi)的對象條件。正

當防衛(wèi)必須對準目標，針對不法侵害者本人。

（5）防衛(wèi)行為沒有明顯超過必要限度，造成重大損害，是正當防衛(wèi)的

行為和結(jié)果限度要件。所謂必要限度是指有效地制止不法侵害所必需的

防衛(wèi)強度。防衛(wèi)明顯超過必要限度，造成重大損害的行為，是防衛(wèi)過

當。明顯超過必要限度是指一般人都能認識到其防衛(wèi)強度超過了正當防

衛(wèi)所必需的強度。重大損害是指防衛(wèi)人明顯超過必要限度的防衛(wèi)行為造

成不法侵害人或者其他人人身傷亡，或者造成其他能夠避免的嚴重損

害。防衛(wèi)過當應(yīng)當負刑事責任。

2．數(shù)罪并罰的“限制加重”原則。

答：數(shù)罪并罰，是指人民法院對一人犯數(shù)罪分別定罪量刑，并根據(jù)法定

原則與方法，決定應(yīng)當執(zhí)行的刑罰。數(shù)罪并罰原則，是指對一人犯數(shù)罪

合并處罰所依據(jù)的原則。

限制加重亦稱限制并科原則，是指以一人所犯數(shù)罪中法定應(yīng)當判處或已

判處的最重刑罰為基礎(chǔ)，再在一定限度之內(nèi)對其予以加重作為執(zhí)行刑罰

的合并處罰原則。采用該原則具體限制加重方法主要有兩種類型：

（1）以數(shù)罪中最重犯罪的法定刑為基礎(chǔ)，加重一定比例的刑罰，并以

加重后的刑罰作為執(zhí)行的刑罰，同時規(guī)定應(yīng)執(zhí)行的刑罰不能超過的最高

限度。

（2）在對數(shù)罪分別定罪量刑的基礎(chǔ)上，以數(shù)罪中被宣告的數(shù)刑中最高

刑期以上、總和刑期以下加重處罰。同時規(guī)定應(yīng)執(zhí)行的刑罰不能超過最

高的限度。我國數(shù)罪并罰的限制加重原則屬于第二種類型。我國《刑

法》第六十九條規(guī)定：“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無

期徒刑的以外，應(yīng)當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定

執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期

徒刑最高不能超過20年?！?/p>

【綜合卷】民法學

一、名詞解釋（共4小題。每小題4分，共16分）

1．附條件的民事法律行為

答：附條件的民事法律行為，是指當事人在意思表示中附設(shè)條款指明一

定條件，把條件的成就（發(fā)生或出現(xiàn)）與否作為民事法律行為效力發(fā)生

或終止的根據(jù)。

2．法定代理人

答：法定代理，是指基于法律的直接規(guī)定而取得代理權(quán)的代理。法定代

理主要是為無民事行為能力人或限制民事行為能力人設(shè)定代理人的方

式。

3．訴訟時效的中斷

答：訴訟時效的中斷，是指在訴訟時效期間進行中，因法定事由的發(fā)生

致使已經(jīng)進行的訴訟時效期間全部歸于無效，訴訟時效期間重新計算。

4．消耗物

答：民法上的物，可按照不同的標準進行多角度的分類。根據(jù)同一物僅

能一次性使用還是能反復使用，可將物分為消耗物與不消耗物。消耗物

是指不能重復使用，一經(jīng)使用就滅失或改變其原有狀態(tài)的物。

二、問答題（共2小題。每小題7分，共14分）

1．買賣合同中雙方當事人的主要義務(wù)有哪些？

答：（1）買賣合同中出賣人的義務(wù)

①交付標的物并移轉(zhuǎn)標的物所有權(quán)于買受人的義務(wù)。包括按照約定的時

間、地點、質(zhì)量標準、數(shù)量、方式交付標的物，并向買受人交付有關(guān)標

的物的單證及約定的技術(shù)資料，承擔交付費用。出賣人履行使買受人取

得標的物所有權(quán)的義務(wù)，應(yīng)依動產(chǎn)或不動產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)定。

②權(quán)利瑕疵擔保義務(wù)。效力主要表現(xiàn)在買受人有拒絕給付價款的權(quán)利、

請求無權(quán)利瑕疵履行的權(quán)利、解除合同的權(quán)利和賠償請求權(quán)。

③標的物品質(zhì)的瑕疵擔保義務(wù)。我國合同法采取的是履行說，出賣人違

反瑕疵擔保義務(wù)的，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔不適當履行責任。

（2）買賣合同中買受人的義務(wù)

①給付價款的義務(wù)。買受人應(yīng)按約定的時間地點支付價款。沒有約定或

約定不明的，按當事人事后可達成的補充協(xié)議確定。不能達成補充協(xié)議

的，按合同的有關(guān)條款或交易習慣確定。如仍不能確定的，應(yīng)當在收到

標的物或者提取標的物單證的同時，在出賣人的營業(yè)地、交付標的物或

者交付提取標的物單證的所在地支付。

②受領(lǐng)標的物的義務(wù)。對于出賣人按合同約定交付的符合合同約定條件

的標的物，買受人應(yīng)按約定及時受領(lǐng)，否則買受人應(yīng)負受領(lǐng)遲延的責

任，償付約定的違約金或賠償損失。對于出賣人不按合同約定條件交付

的標的物，買受人有權(quán)拒收，但在出賣人沒有臨時保管義務(wù)的條件下，

買受人有暫時保管義務(wù)，并立即通知出賣人收回或者補交標的物。

2．任意舉三種動產(chǎn)所有權(quán)原始取得的方式。并加以說明。

答：物權(quán)的原始取得，是指不依據(jù)他人的意思，獨立地按照法律的規(guī)定

而直接取得所有權(quán)。原始取得大都是依據(jù)法律行為以外的事實行為來取

得，大都是針對動產(chǎn)而言。

孳息。對于天然孳息，其是原母物的一部分，所以母物的所有權(quán)人享有

孳息的所有權(quán)。對于法定孳息，根據(jù)法律的規(guī)定來決定其歸屬。孳息與

原物分離的情形，《合同法》規(guī)定，在交付之前產(chǎn)生的孳息歸出賣人所

有，在交付之后產(chǎn)生的孳息歸買受人所有。如母羊及其生產(chǎn)的小羊。

添附，是指不同所有人的物因為結(jié)合或加工而形成一種不可分割的物或

新的品質(zhì)的物，當其難于恢復原狀或恢復原狀成本過高時就產(chǎn)生添附問

題。傳統(tǒng)理論中的添附分為附和、混合、加工。（1）附和是指將不同

所有人的物密切結(jié)合而難以分離。（2）混合，是指將不同所有人的財

產(chǎn)結(jié)合在一起，難以識別或識別費用過大。（3）加工，是指在他人所

有的物上進行有價值的勞動，而使它形成一種具有新的價值的物品。加

工的標的物僅限于動產(chǎn)。

【綜合卷】國際法學

一、名詞解釋（共4小題。每小題3分，共12分）

1．國際法的編纂

答：國際法編，纂一般是指把國際法或國際法某一部門的規(guī)則（包括國

際習慣和條約的規(guī)則），以類似法典的形式，更精確、系統(tǒng)地制訂出

來。從狹義來講，它意味著把分散的法律加以法典化，即把分散的規(guī)則

制定成為法典；從廣義來理解，它也包括以法典的形式來制訂新法律，

即對國際法進行發(fā)展。

2．無害通過權(quán)

答：無害通過權(quán)，是指外國的非軍用船舶可以在不損害沿海國和平、安

全或良好秩序的原則下通過一國領(lǐng)海的權(quán)利。這是國際法規(guī)定的非沿岸

國在沿海國領(lǐng)海上的一項權(quán)利。

3．普遍管轄

答：普遍管轄，是指根據(jù)國際法的規(guī)定，對于普遍地危害國際和平與安

全以及全人類的共同利益的某些特定的國際犯罪行為，各國均有權(quán)實行

管轄，而不問這些犯罪行為發(fā)生的地點和罪犯的國籍。

4．否決權(quán)

答：在聯(lián)合國安理會的表決程序中，對于實質(zhì)事項來說，它要求全體常

任理事國的一致同意方可決定，這種突出大國地位的表決制度事實上賦

予了大國以特權(quán)，即“否決權(quán)”。

二、問答題（共2小題。每小題9分，共18分）

1．從國際法與國內(nèi)法的角度試述國際法在國際關(guān)系中的普遍效力。

答：國際法是在國際交往中形成的，用以調(diào)整國際關(guān)系（主要是國家間

關(guān)系）的，有法律約束力的原則、規(guī)則和制度的總和。國際法是一個與

國內(nèi)法相對應(yīng)的法律體系。國際法與國內(nèi)法二者共同構(gòu)成了當代人類社

會完整的法律秩序。國際法作為調(diào)整國際關(guān)系的行為規(guī)則，其效力及于

國際社會的所有成員（國家），具有普遍的約束力。

（1）從國際法的角度出發(fā)，在國際關(guān)系中，國家既然依國際法承擔了

國際義務(wù)，就必須信守地履行國際義務(wù)，不得以任何國內(nèi)法為理由而否

認國際義務(wù)。在國際社會的絕大多數(shù)場合，國際法的規(guī)則也被很好地遵

守。國際社會正常秩序的維持和國家交往的有序進行，本身就表明國際

法在被有效地執(zhí)行著，無論是協(xié)議的簽署，領(lǐng)導人的互訪，外交官的派

遣，還是和平的維持，爭端的解決，國際法都發(fā)揮著法律作用。

（2）從國內(nèi)法的角度，國家如果依照國際法承擔了相應(yīng)的國際義務(wù)，

就有責任使其國內(nèi)法與其國際義務(wù)保持一致。如果國際法與國內(nèi)法發(fā)生

抵觸，雖然有關(guān)國內(nèi)法院仍然可以根據(jù)其國內(nèi)法規(guī)定作出裁判，但該國

由于違背了其國際法義務(wù)，則必然會產(chǎn)生該國在國際法上的“國家責

任”。

（3）國際司法機關(guān)對于國際法的效力也多次強調(diào)，國家在國際關(guān)系中

的權(quán)利和義務(wù)是由國際法規(guī)定的．國家不能利用國內(nèi)法來改變國際法。

國際法在國際關(guān)系中具有普遍效力。

2．試述引渡的概念和國際法上的主要引渡規(guī)則。

答：引渡是指一國應(yīng)某外國的請求，把在其境內(nèi)被該外國指控為犯罪或

判刑的外國人，移交給該外國審理或處罰的一種國際司法協(xié)助行為。在

國際法上，國家沒有引渡罪犯的義務(wù)，因此引渡需要根據(jù)有關(guān)的引渡條

約進行。從國家簽訂的引渡條約、各國的引渡法以及各國進行引渡的實

踐來看，在引渡罪犯的問題上，已形成以下一些公認的國際習慣法規(guī)

則。

（1）引渡的主體是國家。引渡是國家之間進行的。請求引渡的主體，

即有權(quán)請求引渡的國家，主要有以下三類：罪犯本人所屬國、犯罪行為

發(fā)生地國和受害國。這三類國家都有權(quán)對罪犯

提出引渡要求。但是，如果發(fā)生這三類國家同時都對同一罪犯提出引渡

要求時，在原則上，被請求國家有自由裁量權(quán)，有權(quán)決定把罪犯引渡給

何國。

（2）引渡的對象，即被某國指控為犯罪或判刑的人。他可以是請求引

渡的國家的國民，也可以是被請求引渡的國家的國民，還可以是第三國

的國民。但是，在國際實踐中，根據(jù)許多國家條約的規(guī)定，引渡原則上

只限于外國人，本國國民一般不予引渡，這叫做本國國民不引渡原則。

（3）可引渡的犯罪。對于可引渡的犯罪，一般都列舉和規(guī)定在引渡條

約中，其行為必須是請求引渡國和被請求引渡國都認定為犯罪的行為，

這就是所謂的“相同原則”。根據(jù)國家實踐，政治犯、軍事犯一般是不引

渡的，實踐中，認定政治犯罪的決定權(quán)屬于被請求國。

（4）引渡的程序。引渡的程序一般根據(jù)引渡條約或有關(guān)引渡的國內(nèi)立

法中加以規(guī)定。包括：引渡請求的提出和答復、負責引渡的機構(gòu)、引渡

文件的傳送、移交被引渡人的條件方式。引渡罪犯的請求與回復，一般

通過外交途徑辦理。

（5）引渡的效果。引渡的目的是為了克服刑法的地域性或各國刑罰的

差異造成的法律漏洞，防止某種犯罪行為逍遙法外。請求引渡國可根據(jù)

其法律對罪犯進行審判。但是，對該罪犯，請求國只能就其請求引渡時

所指定的罪名加以審判和處罰。如果請求國對被該引渡的人就另外的罪

名審判和處罰，被請求引渡國有抗議的權(quán)利。另外，有些條約還規(guī)定，

未經(jīng)被請求國同意，請求國不得將被引渡的人再引渡給第三國。

2005年武漢大學綜合卷（含法理、憲法、民法、刑法、國際法）考研真

題及詳解

法理學

一、名詞解釋（每小題5分，共10分）

1．法律發(fā)展

【參考答案】法律發(fā)展就是法律遵循一定規(guī)律，

趨于不斷進步的運動狀態(tài)和過程。其具體內(nèi)容包括：

首先，法律發(fā)展是依法律現(xiàn)象的歷史時間序列而對法律運行所作的考

察。

其次，法律發(fā)展是法律規(guī)范、法律價值與法律行為三重發(fā)展的有機統(tǒng)

一。

再次，法律發(fā)展是法律由混亂、沖突到系統(tǒng)、嚴密、科學，從簡單、低

級到復雜、高級的不斷上升過程。

最后，法律發(fā)展是法律變量和法律變性兩者不斷融匯滲透的產(chǎn)物。

2．衡平法

【參考答案】衡平法（equity）是英國自14世紀末開始與普通法平行發(fā)

展的、適用于民事案件的一種法律。英關(guān)法系中法的淵源之一，同普通

法相比較，衡平法的訴訟程序比較簡單，不設(shè)陪審團，一般采用書面形

式審理，判決由衡平法院直接負責執(zhí)行，違抗者以蔑視法庭論處，重者

可下獄。

二、問答題（8分）

簡述程序法的獨立價值。

【參考答案】程序法作為法律體系之中的一個不可缺少的部門法，具有

其自身的獨立價值。該獨立價值主要包括兩個方面：內(nèi)在價值與外在價

值。（一）程序法的內(nèi)在價值。

程序的內(nèi)在價值也就是程序的目的性價值，包括安全（秩序）、自由、

公正和效益等方面。

（1）安全價值即保障社會和社會多數(shù)成員不受各種行為的侵害，維護

社會秩序和社會安全。這表現(xiàn)為社會的一般利益、整體利益。這種價值

體現(xiàn)在司法程序中，也就是追求案件的實體真實的價值。

（2）自由價值。即保障作為個人的社會成員所享有的免于某種限制的

自由（消極自由），以及從事某種活動的自由（積極自由），其核心內(nèi)

容是行為人的基本權(quán)利，不受國家權(quán)力的非法干預(yù)和侵犯。

（3）公正價值。包括兩方面，即程序的一般公正（立法實現(xiàn)）和個別

公正（司法實現(xiàn)）。公正價值要求程序符合社會普遍認可的公平、正義

標準，使當事人的權(quán)利得到維護，使司法官員的權(quán)力受到制約和平衡。

也即通常所說的實現(xiàn)司法公正。

（4）效益價值。主要指訴訟活動的效果與訴訟的成本之間的比例關(guān)

系。從內(nèi)容上包括訴訟的經(jīng)濟效益和社會效益兩方面，前者要求以最小

的司法資源投入換取最大量案件的處理，即提高訴訟效率。降低訴訟成

本，減少案件積壓和司法拖

延的現(xiàn)象。后者要求訴訟活動在實現(xiàn)秩序和公正方面，達到最佳的社會

效果。

（二）程序法的外在價值。

往往被稱為程序法的工具價值，是指程序法所應(yīng)當具有的保障實體法的

正確實施，保障實體公正的實現(xiàn)這樣一種工具作用。程序工具價值是以

程序所產(chǎn)生的結(jié)果的正確性采評價程序的，能夠產(chǎn)生正確結(jié)果的程序被

視為好的程序，至于程序本身是否公正對程序工具主義而言是無足輕重

的。

（三）程序內(nèi)在價值與工具價值的相互關(guān)系。（1）從理論上講，程序

的工具價值與內(nèi)在價值本身沒有輕重主次之分，但在不同的國家和社

會，基于各自所面臨的不同法律問題，程序的設(shè)計可以在這兩項價值之

間有所側(cè)重。

（2）程序正義是一個有著不同層次要求的訴訟價值．因此必須為這一

價值確定一系列不同的標準；盡管追求絕對的公正向來被視為遙不可及

的理想．但程序公正在現(xiàn)代確實應(yīng)有一系列最低限度的要求和標準。

（3）必須確定一種為維護特定價值和利益而使刑事訴訟權(quán)有所節(jié)制的

信念，使實體法的實施和程序工具價值的實現(xiàn)被控制在一定的限度和范

圍之內(nèi)。

（4）必須將程序內(nèi)在價值與外在價值視為一個完整的生命有機體，不

對其加以任意割裂。

有鑒于此，應(yīng)當特別強調(diào)法律程序的內(nèi)在價值，尤其要在訴訟程序的設(shè)

計和實施中貫徹程序正義的基本要求。這既是通過程序?qū)崿F(xiàn)法治的內(nèi)在

要求，也是對那種過于偏重程序工具價值觀點的矯正。

三、論述題（12分，要求觀點清晰，層次分明，說服力強。）

論科學發(fā)展觀對我國法治建設(shè)的指導意義。

【參考答案】科學發(fā)展觀是我國經(jīng)濟社會發(fā)展的重要指導方針，是發(fā)展

中國特色社會主義必須堅持和貫徹的重大戰(zhàn)略思想。因而，科學發(fā)展觀

也必然是我國社會主義法治的指導思想。只有以科學發(fā)展觀為指導，我

國社會主義法治才有明確的理論導航，才能堅持正確的政治方向，才能

健康發(fā)展。在社會主義法治建設(shè)中，貫徹落實科學發(fā)展觀要做到：

第一，社會主義法治建設(shè)必須堅持以人為本。以人為本是科學發(fā)展觀的

核心。貫徹以人為本，就是要樹立人本法律觀、人本法治觀和人本權(quán)利

觀，就是要用以人為本這一核心理念審視、反思立法、執(zhí)法、司法，切

實把體現(xiàn)人民意志、保障人民權(quán)利、促進人的自由平等發(fā)展作為社會主

義

法治的靈魂，作為一條紅線貫穿于法治工作的全部過程及其各個環(huán)節(jié)。

第二，要立足于經(jīng)濟社會發(fā)展推進社會主義法治建設(shè)?？茖W發(fā)展觀的第

一要義是發(fā)展，發(fā)展是當代中國的主題，是中國共產(chǎn)黨執(zhí)政興國的第一

要務(wù)，也必然是社會主義法治建設(shè)的主題。我們要認真研究法治發(fā)展的

基本規(guī)律和中國社會主義法治發(fā)展的特殊規(guī)律，確立以發(fā)展為第一要義

的法治發(fā)展戰(zhàn)略思想，把中國社會主義法治建設(shè)引入科學發(fā)展的軌道，

實現(xiàn)法治又好又快發(fā)展；要善于通過法律規(guī)范來引導、規(guī)范、保障、促

進經(jīng)濟社會發(fā)展，為經(jīng)濟社會發(fā)展創(chuàng)造良好的制度平臺和執(zhí)法司法環(huán)

境；要從法律上、制度上推進發(fā)展為了人民、發(fā)展依靠人民、發(fā)展成果

由人民共享這一共建共享局面的形成。

第三，要著力解決兩個“不完全適應(yīng)”。十七大報告闡述科學發(fā)展觀形成

的歷史背景時指出：進入新世紀新階段，我國“社會主義民主政治不斷

發(fā)展、依法治國基本方略扎實貫徹，同時民主法制建設(shè)與擴大人民民主

和經(jīng)濟社會發(fā)展的要求還不完全適應(yīng)”。與擴大人民民主不完全適應(yīng)，

主要表現(xiàn)為：隨著現(xiàn)代化事業(yè)的發(fā)展，人民的民主需求不斷擴大，參政

議政的意識和愿望不斷提升，改善民生的呼吁不斷強烈，而我國這些方

面的立法仍然滯后，有關(guān)教育、醫(yī)療衛(wèi)生、就業(yè)、收入、居住、社保、

社會公共安全、公民有序政治參與等方面的法律或者不夠完備，或者缺

乏可操作性和可執(zhí)行力。與經(jīng)濟社會發(fā)展不完全適應(yīng)，主要表現(xiàn)在：有

關(guān)社會主義市場經(jīng)濟的法律體系還不夠完善、不夠先進，例如關(guān)于物權(quán)

的私法（物權(quán)法）已經(jīng)制定出來，而涉及物權(quán)的公法尚未出臺；有關(guān)社

會主義文化建設(shè)的法律體系尚未形成，保護人民文化權(quán)益、解放和發(fā)展

文化生產(chǎn)力的規(guī)范多數(shù)停留在政策層面，尚未轉(zhuǎn)化為法律規(guī)范；有關(guān)社

會主義社會建設(shè)的法律體系剛剛起步，特別是社會管理諸多領(lǐng)域還沒有

真正意義上的法律規(guī)范；以實現(xiàn)全面建設(shè)小康社會奮斗目標的新要求衡

量，我們的法律體系還有些力不從心?？傊?，為了應(yīng)對擴大人民民主和

經(jīng)濟社會發(fā)展的需要，我們必須加快立法速度，提高立法質(zhì)量。

“兩個不完全適應(yīng)”不僅僅存在于立法方面，也存在于執(zhí)法和司法領(lǐng)域。

為此，要高度重視，著力解決執(zhí)法領(lǐng)域存在的權(quán)力與權(quán)利失衡、官本

位、野蠻執(zhí)法、衙門作風等突出問題，重視對土地征用、房屋拆遷、企

業(yè)兼并、城市管理等方面所涉及的公民和企業(yè)的私權(quán)保護，加強文明執(zhí)

法、和諧執(zhí)法；著力解決司法領(lǐng)域存在的地方保護主義、特權(quán)保護主

義，以及權(quán)錢交易所導致的司法不公、審判遲誤、裁判執(zhí)行不力等問

題，提高司法公信力和執(zhí)行力，切實維護當事人的合法權(quán)益，維護社會

穩(wěn)定，為經(jīng)濟社會發(fā)展保駕護航。

第四，法治建設(shè)要堅持全面協(xié)調(diào)和統(tǒng)籌兼顧，走向和諧法治。為此，首

先是做到堅持黨的領(lǐng)導、人民當家作主、依法治國的有機統(tǒng)一，這是社

會主義法治的本質(zhì)要求和總體目標，也是和諧法治的首要標志。二是經(jīng)

濟立法、社會立法、政治立法、刑事立法、民事立法、涉外立法、程序

立法相互銜接。三是中央立法與地方立法、國內(nèi)法與國際法的協(xié)調(diào)一

致。四是既要加強立法工作，更要重視憲法和法律實施，做到有法可

依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究的統(tǒng)一。五是要以體現(xiàn)社會主義核

心價值的和諧精神為統(tǒng)領(lǐng)，將和諧精神融入法律規(guī)范體系，用和諧精神

指導法律運行實踐，使我國法治充分體現(xiàn)社會主義和諧精神，最終使我

國社會主義法治超越西方傳統(tǒng)法治而走向善治。

憲法學

一、簡答題（共3小題，每小題l0分，共30分）

1．簡述單一制與聯(lián)邦制的區(qū)別。

【參考答案】單一制國家，只有一部憲法，有統(tǒng)一的中央立法機關(guān)根據(jù)

憲法制定法律；只有一個最高立法機關(guān)，一套完整的司法體系；地方政

府的權(quán)力由中央政府授予，地方行政區(qū)域單位和自治單位沒有脫離中央

獨立的權(quán)力；國家是一個統(tǒng)一的主體，地方政府不享有獨立主權(quán)。

聯(lián)邦制國家，除了聯(lián)邦憲法外，各成員國或州還有各自的憲法；各成員

國或州有各自的立法機關(guān)、政府和司法系統(tǒng)；中央和地方的職權(quán)由聯(lián)邦

憲法明確界定。

第一，在單一制國家，地方政府是由中央政府設(shè)立的，在聯(lián)邦制國家，

聯(lián)邦政府是由各成員單位協(xié)議建立的，各成員單位往往先于聯(lián)邦政府而

存在；

第二，在單一制國家，地方政府的權(quán)力是中央政府授予的，中央政府可

以單方面規(guī)定地方政府的權(quán)限，地方政府必須服從中央政府所代表的最

高國家權(quán)力，在聯(lián)邦制國家，聯(lián)邦政府與聯(lián)邦成員政府的權(quán)力劃分由聯(lián)

邦憲法作出了明確的規(guī)定，雙方都不能單方面任意變更，對憲法的修改

必須經(jīng)過雙方的同意和批準；

第三，在單一制國家，中央政府可以變更地方政府的疆界，在聯(lián)邦制國

家，聯(lián)邦政府不能任意改變各成員單位的疆界。

2．簡述當今世界各國憲法實施保障的三種體制。

【參考答案】憲法實施保障體制主要有以下三種：（1）由司法機關(guān)負

責保障憲法實施的體制。1803年，美國聯(lián)邦最高法院審理馬伯里訴麥迪

遜一案開創(chuàng)了由聯(lián)邦最高法院審查國會制定的法律是否符合憲法的先

例。以后，許多資本主義國家，將這種體制擴展到地方法院。

（2）由立法機關(guān)負責保障憲法實施的體制。起源于英國。社會主義國

家采取的也大多是由立法機關(guān)負責保障憲法實施的體制。

（3）由專門機關(guān)負責保障憲法實施的體制。起源于1799年法國憲法設(shè)

立的護法元老院。從發(fā)展趨勢來看，由專門機關(guān)負責保障憲法實施的體

制，已日益受到許多國家的重視，并且有可能成為占據(jù)主導地位的體制

之一。在現(xiàn)在，憲法法院和憲法委員會成為專門機關(guān)負責保障憲法實施

體制的兩種主要形式。

3．簡述公民權(quán)與人權(quán)的關(guān)系。

【參考答案】人權(quán)是指人基于其本質(zhì)和尊嚴應(yīng)當和實際享有的基本權(quán)利

和自由，而基本權(quán)利和自由主要包括自由權(quán)、平等權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、生存權(quán)

和發(fā)展權(quán)，其核心和關(guān)鍵因素則是人的行為自由和價值確認。

所謂公民權(quán)是指國家通過憲法和法律所確認的公民從事某種行為的可能

性。人權(quán)與公民權(quán)的內(nèi)容是相互聯(lián)系相互交叉的。

人權(quán)與公民權(quán)既有聯(lián)系又有區(qū)別。人權(quán)與公民權(quán)是相互滲透相互促進

的，它們不可能相互脫離而單獨存在。它們的一個重要共同點是誰也離

不開憲法和法律，憲法和法律將它們規(guī)范化，憲法和法律保障它們的行

使和實現(xiàn)。但是，人權(quán)與公民權(quán)畢竟是兩個不同的概念，人權(quán)與公民權(quán)

的區(qū)別主要表現(xiàn)在四個方面的：

第一，兩者的主體不同。人權(quán)的享有者是“人”，而公民權(quán)的享有者必須

是國家承認的“公民”。明顯，人權(quán)的主體范圍廣于公民權(quán)享有主體。

第二，兩者的來源不同。人權(quán)隨“人”而來，先于國家和憲法而存在。公

民權(quán)則是來源于憲法，因憲法而產(chǎn)生了國家權(quán)力和公民權(quán)的劃分。

第三，兩者所受限制不同。公民只要不違反憲法和法律所設(shè)定的明確限

制，就可以完全自主地享有基本人權(quán)。公民權(quán)既來源于憲法，也就要受

到憲法的約束。這種約束實際上是遵循憲法對國家權(quán)力和公民權(quán)利的調(diào)

整。公民權(quán)的被剝奪或限制應(yīng)該遵循憲法的約束，所以部門法可以依據(jù)

這種約束做出更為具體的行為模式規(guī)定。

民法學

一、問答題（10分）

試述我國民法調(diào)整對象及其特點。

【參考答案】我國《民法通則》第2條規(guī)定：“中華人民共和國民法調(diào)整

平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)

系。”該條規(guī)定的民法調(diào)整發(fā)生于平等主體的公民之間、法人之間、公

民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，確立了民法調(diào)整對象的最主要部

分。該條規(guī)定把民法調(diào)整對象定性為平等主體之間的社會關(guān)系，準確地

界定了民法調(diào)整對象的社會關(guān)系的法律性質(zhì)，突出和強調(diào)了民法所具備

和要求的“平等”性質(zhì)和特征。

（一）平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系的概念和特征

平等主體的財產(chǎn)關(guān)系，是指主體在生產(chǎn)、分配、交換、消費工程中形成

的具有經(jīng)濟內(nèi)容的社會關(guān)系。包括財產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系和財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)關(guān)系。

（1）主體之間法律地位平等；

（2）當事人意思表示自由；（3）等價有償。

（二）平等主體之間人身關(guān)系的概念和特征

平等主體之間的人身關(guān)系，是指平等主體之間發(fā)生的與人身密切聯(lián)系、

本身不具備直接財產(chǎn)內(nèi)容的社會關(guān)系。包括人格權(quán)關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系。

（1）人身關(guān)系本身沒有財產(chǎn)內(nèi)容；

（2）人身關(guān)系與特定的人密切聯(lián)系，離開了具體的人就沒有意義；

（3）人身關(guān)系中權(quán)利主體所享有的權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓、繼承。

二、辨析題（10分）

試比較物權(quán)和債權(quán)的區(qū)別和聯(lián)系。

【參考答案】物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別，主要體現(xiàn)在下列方面：

（1）權(quán)利性質(zhì)上的區(qū)別。物權(quán)為對物的支配權(quán)，債權(quán)為對人的請求

權(quán)，這是二者最基本的區(qū)別。物權(quán)是對特定的標的物為直接支配的權(quán)

利，即物權(quán)人得依自己的意思及行為對標的物為管領(lǐng)處置并實現(xiàn)其利

益，而無須他人的意思或行為之介入。債權(quán)則為請求特定的義務(wù)人為特

定行為的權(quán)利，債權(quán)人欲實現(xiàn)其利益，必須借助于義務(wù)人履行義務(wù)的積

極行為，因而債權(quán)的實現(xiàn)具有相對性。

（2）權(quán)利客體上的區(qū)別。物權(quán)的客體是物．債權(quán)的客體是給付行為。

作為物權(quán)客體的物．還限于是特定的、獨立的、有形的物。唯有例外的

是，在法律有特別規(guī)定的情形下，作為無體物的財產(chǎn)性權(quán)利也可以作為

擔保物權(quán)的客體而設(shè)定權(quán)利抵押權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)。債權(quán)的客體是“給付”行

為，至于給付行為之對象，則可以是物、勞務(wù)、智力成果等。

（3）權(quán)利效力上的區(qū)別。第一，作為支配權(quán)的物權(quán)所具有的基本效力

為支配力，作為請求權(quán)的債權(quán)所具有的基本效力為請求力。第二，物權(quán)

的效力在范圍上及于任何人，而債權(quán)的效力原則上只及于特定的債務(wù)

人。第三，物權(quán)的圓滿狀態(tài)受到妨害時，發(fā)生物權(quán)人的物之返還請求

權(quán)、妨害預(yù)防請求權(quán)、妨害排除請求權(quán)等物上請求權(quán)，以保障物權(quán)人對

物的圓滿支配狀態(tài)的回復，而賠償損失只是不得已情況下的補充救濟方

法。債權(quán)不能正常實現(xiàn)時，采取的主要救濟方法則是賠償損失。

（4）權(quán)利設(shè)定上的區(qū)別。物權(quán)的設(shè)定，法律上通采的是法定主義和公

示主義，而債權(quán)的設(shè)定則實行任意主義。

（5）權(quán)利期限上的區(qū)別。債權(quán)性質(zhì)上為有期限的權(quán)利，法律上不允許

存在無期限限制的債權(quán)，一切債權(quán)，無論為任意債權(quán)或法定債權(quán)，均有

其存續(xù)期限。該期限可以是當事人約定的期限，也可以是時效期限及其

它法定期限。期限屆滿，債權(quán)即歸于消滅或失去法律的保護。物權(quán)中的

所有權(quán)則為無期限的權(quán)利，只要所有物存在，所有權(quán)就存在。不過，物

權(quán)中除所有權(quán)無期限外，其他物權(quán)通常是有存續(xù)期限的。

物權(quán)與債權(quán)的聯(lián)系主要體現(xiàn)在：債權(quán)的物權(quán)化，物權(quán)的債權(quán)化。農(nóng)村承

包經(jīng)營權(quán)要解決的是農(nóng)民對集體經(jīng)濟土地的占有、使用、收益和處分的

問題，是物權(quán)問題。農(nóng)村聯(lián)產(chǎn)承包責任制的合同是典型的物權(quán)債權(quán)化，

既然其是債權(quán)，那么對其的保護就不如對物權(quán)這種絕對權(quán)、支配權(quán)的保

護，所以又把債權(quán)用益物權(quán)化，這就是債權(quán)的物權(quán)化。某些債權(quán)就有物

權(quán)的某些優(yōu)先性，如“買賣不破租賃”。

三、法條分析題（10分）

我國《合同法》第l22條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人

身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者

依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任?！?/p>

請指出并解釋該法條所蘊含的是一種什么法律現(xiàn)象，試分析這一法律現(xiàn)

象形成的條件和法律效果。

【參考答案】本條反映的是侵權(quán)責任與違約責任的競合現(xiàn)象。根據(jù)該規(guī)

定可以看出，在違約責任與侵權(quán)責任競合時，違約是侵權(quán)的原因，侵權(quán)

是違約的結(jié)果。違約責任與侵權(quán)責任競合是指行為人實施的某一行為，

違反了合同規(guī)范和侵權(quán)規(guī)范。同時具備了違約責任的要件和侵權(quán)責任的

要件，導致違約責任與侵權(quán)責任的同時產(chǎn)生的一種法律現(xiàn)象。它是一種

常見的民事責任競合現(xiàn)象。其構(gòu)成條件包括：

（1）行為人實施了一個違反民事義務(wù)的行為。民事責任是民事主體違

反民事義務(wù)而依法應(yīng)承擔的民事法律后果。行為人雖負有某種民事義

務(wù)，但其未違反該項民事義務(wù)或者正確履行了該項民事義務(wù)，則不產(chǎn)生

民事責任，自然也就不存在民事責任競合的問題。另一方面，違約責任

與侵權(quán)責任的競合是基于行為人同一違反民事義務(wù)的行為產(chǎn)生的，如果

行為人實施了數(shù)個性質(zhì)不同的違反民事義務(wù)的行為，既產(chǎn)生了違約責任

又產(chǎn)生了侵權(quán)責任，則行為人分別承擔不同的法律責任，也不產(chǎn)生違約

責任與侵權(quán)責任的競合問題。

（2）該行為同時符合違約行為和侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。這是違約責任

與侵權(quán)責任競合的基礎(chǔ)。也就是說，雖然行為人只實施了一個違反民事

義務(wù)的行為，但該行為同時觸犯了合同規(guī)范和侵權(quán)行為規(guī)范，并符合法

律關(guān)于違約責任和侵權(quán)責任構(gòu)成的規(guī)范要求，理論上應(yīng)該產(chǎn)生兩個民事

責任，由此需要在法律上界定行為人具體承擔法律責任的性質(zhì)及個數(shù)，

即行為人是應(yīng)承擔違約責任或侵權(quán)責任，還是承擔違約責任和侵權(quán)責任

的雙重責任或并列適用違約責任和侵權(quán)責任，交叉重疊的法律責任部分

適用一次。這些問題需要在法律上予以確定。

（3）該行為引發(fā)的違約責任和侵權(quán)責任在適用法律上彼此重疊，這是

違約責任和侵權(quán)責任競合的關(guān)鍵。所謂的彼此重疊是指，一方面行為人

承擔不同的法律責任，在后果上是不同的；另一方面，行為人基于同一

違反民事義務(wù)的行為依法應(yīng)承擔的違約責任和侵權(quán)責任在法律責任后果

上又有彼此重疊的部分，如果行為人應(yīng)承擔的違約責任和侵權(quán)責任在責

任后果上彼此并存不悖，屬于責任聚合的問題，則不會發(fā)生責任競合及

依法確定責任選擇取舍的問題。

我國《合同法》第l22條確認了責任競合制度，充分尊重了當事人的處

分權(quán)，并在絕大多數(shù)情況下，因受害人會選擇對其最為有利的方式提

起訴訟，從而能夠使損失得到充分的補救。然而這一制度只允許受害人

就違約責任和侵權(quán)責任擇一提出請求，而不能就兩種責任同時提出請

求，一旦發(fā)生了并用的情況，就否定了競合的存在。因此，責任競合制

度也有其固有的缺陷，即在某些情況下，受害人只能提出一種而不能提

出兩種請求，將不能使受害人遭受的損失得到完全補償。

刑法學

一、辨析題（每小題6分，共18分）

1．間接故意與過于自信的過失。

【參考答案】所謂間接故意，是指明知自己的行為可能引起某種危害社

會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。而過于自信的過失是指

行為人已經(jīng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信可以避

免，以致發(fā)生這種結(jié)果，從而構(gòu)成過失犯罪的主觀心理態(tài)度。間接故意

與過于自信的過失這種心理狀態(tài)容易混淆。兩者的相似處是：

第一，兩者都預(yù)見到自已的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。

第二，都不是希望危害結(jié)果的發(fā)生。兩者的區(qū)別主要在于：

第一，區(qū)別的關(guān)鍵在于對危害結(jié)果的發(fā)生所抱的心理態(tài)度不同。過于自

信的過失，行為人不僅不希望發(fā)生這種結(jié)果，而且是完全反對這種結(jié)果

的發(fā)生，相信是可以避免的，發(fā)生這種結(jié)果是違背其主觀意愿的，出乎

其意料之外的。而間接故意，行為人對危害結(jié)果的發(fā)生持放任態(tài)度。既

不希望也不反對，既不追求，也不防止，發(fā)生與否均不違背其主觀意

愿。

第二，促使和支配行為人實施行為的主觀認識因素也不同。過于自信的

過失中，行為人雖在一開始對危害結(jié)果的發(fā)生曾有預(yù)見，但真正促使實

施行為時，其認識上卻是相信可以避免的，認為不會發(fā)生這種結(jié)果，而

不再是認為仍有可能發(fā)生，而在間接故意情況下，行為人無論在行為

前，還是在行為過程中，對危害結(jié)果發(fā)生的認識一直處于可能發(fā)生也可

能不發(fā)生的不肯定的狀態(tài)之中。

第三，過于自信的過失中，行為人認為危害結(jié)果不會發(fā)生，具有一定主

客觀條件為依據(jù)的，只是對這些條件的作用作了輕率的、過高的估計，

誤認為憑這些條件完全可以避免發(fā)生危害結(jié)果。

2．一般累犯與特殊累犯

【參考答案】一般累犯，是指因犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)

行完畢或者赦免以后，在

五年以內(nèi)再犯應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。所謂特殊累

犯，是指因犯特定之罪而受過刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以

后，又犯該特定之罪的犯罪分子?！缎谭ā返?6條規(guī)定：“危害國家安

全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家

安全罪的，都以累犯論處?！?/p>

（1）實質(zhì)條件不同。前罪與后罪都必須是故意犯罪。這是構(gòu)成一般累

犯的主觀條件。特殊累犯前罪與后罪都必須是特定之罪即危害國家安全

罪。這是構(gòu)成特殊累犯的實質(zhì)條件。

（2）刑度條件不同。前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應(yīng)當判處有

期徒刑以上刑罰。這是構(gòu)成一般累犯的刑度條件。特殊累犯前罪被判處

的刑罰和后罪應(yīng)當判處的刑罰的種類及其輕重不受限制。

（3）時間條件不同。后罪發(fā)生的時間，必須在前罪所判處的刑罰執(zhí)行

完畢或者赦免后的5年之內(nèi)。這是構(gòu)成一般累犯的時間條件。構(gòu)成特殊

累犯不受前后兩罪相距時間長短的限制。

3．濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪

【參考答案】濫用職權(quán)罪，是指國家機關(guān)工作人員超越職權(quán)，違法決

定、處理其無權(quán)決定、處理的事項，或者違反法定程序處理公務(wù)，致使

公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。玩忽職守罪，指國家

機關(guān)工作人員嚴重不負責任，不履行或者不正確履行職責，致使公共財

產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為?？陀^方面有三方面區(qū)別：

（一）行為性質(zhì)上的區(qū)別。濫用職權(quán)罪在客觀方面的本質(zhì)屬性是對職權(quán)

的“濫用”。這種“濫用”主要表現(xiàn)為兩種情形：一是超越職權(quán)的濫用，即

行為人超越法定權(quán)力范圍，違法決定無權(quán)決定的事項、擅自處理無權(quán)處

理的事務(wù)；二是違法行使職權(quán)的濫用，即行為人違反法定辦事程序，胡

作非為，濫施淫威，隨心所欲地違法處理公務(wù)。

玩忽職守罪在客觀方面的本質(zhì)屬性是對職守的“玩忽”。這種“玩忽”行

為，主要表現(xiàn)為兩種情形：一是不履行職責，即行為人嚴重不負責任，

對法定職責義務(wù)，該為而不為，放棄職守、擅離崗位；二是不認真履行

職責，即行為人嚴重不負責任，對法定職責義務(wù)，馬虎草率、敷衍塞

責。

（二）行為方式的主要區(qū)別。從行為方式上講，濫用職權(quán)罪和玩忽職守

罪都既可以由作為構(gòu)成，也可以由不作為構(gòu)成，只是行為的主要方式有

所區(qū)別，即濫用職權(quán)罪主要表現(xiàn)為作為，玩忽職守罪多數(shù)表現(xiàn)為不作

為。

（三）結(jié)果要件要求上的區(qū)別。鑒于濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪的行為人

在主觀惡性上有一定的差異，故在最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直

接受理立案偵查案件立案標準的規(guī)定》中，對兩種犯罪的危害結(jié)果要件

作出了略有區(qū)別的司法解釋。

二、簡答題

1．我國刑法對死刑的適用有哪些限制？

【參考答案】死刑是剝奪犯罪人生命的刑罰方法，包括立即執(zhí)行與緩期

二年執(zhí)行兩種情況。由于死刑的內(nèi)容是剝奪犯罪人的生命，故被稱為生

命刑；由于生命具有最寶貴的、剝奪；可能恢復的價值，死刑成為刑罰

體系中最為嚴厲的刑罰方法。故被稱為極刑。

（1）必須嚴格遵守罪刑法定原則，只有對分則條文明文規(guī)定了死刑的

犯罪，才可能判處死刑。既不能擅自將沒有規(guī)定死刑的犯罪判處死刑，

也不能為了判處死刑而將法定刑沒有死刑的犯罪認定為法定刑具有死刑

的犯罪。

（2）對象的限制。不得對犯罪的時候不滿l8周歲的人和審判的時候懷

孕的婦女適用死刑。這里的不適用死刑，既包括不適用死刑立即執(zhí)行，

也包括不適用死刑緩期二年執(zhí)行，因為后者也屬于死刑。這一規(guī)定充分

體現(xiàn)了對青少年的保護態(tài)度和社會主義人道主義精神。

（3）程序的限制。不得違反法定程序適用死刑。根據(jù)《刑事訴訟法》

第20條規(guī)定，死刑案件只能由中級以上人民法院進行一審，即基層人民

法院不得判處被告人死刑。根據(jù)刑法笫48條以及《刑事訴訟法》的規(guī)

定，死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應(yīng)當報請最高人民法院

核準。死刑緩期執(zhí)行的，可以由高級人民法院判決或者核準。違反上述

法定程序適用死刑的，應(yīng)認為是非法適用死刑。

（4）執(zhí)行的限制。不得任意采用死刑執(zhí)行方法?！缎淌略V訟法》第212

條第2款規(guī)定：“死刑采用槍決或者注射等方法執(zhí)行?！薄暗取弊蛛m有列舉

后表示省略的含義，但也有列舉后表示煞尾的含義。對上述條文中

的“等”字宜作后一種含義的理解，即執(zhí)行死刑只能采用槍決或注射方

法。

2．（奸淫幼女型）強奸罪的構(gòu)成是否要求行為人明知對方是幼女？為

什么？

【參考答案】我國《刑法》第236條第二款規(guī)定，“奸淫不滿十四周歲的

幼女的，以強奸論，從重處罰?！边@顯然是一種客觀歸罪的做法，即與

不滿十四周歲的