國(guó)際私法期末練兵綜合測(cè)試題

《國(guó)際私法》期末練兵綜合測(cè)試題

（一）

一、名詞解釋

沖突規(guī)范法律的域外效力國(guó)際禮讓說(shuō)最密切聯(lián)系原則選擇性沖突規(guī)范先

決問(wèn)題公共秩序保留客觀標(biāo)志說(shuō)婚姻形式要件執(zhí)行外國(guó)法院判決

二、填空題

1.涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整分為兩種方式，一種是沖突法調(diào)整，一種是（）調(diào)

整。

2.沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)上由范圍和（）組成。

3.1849年德國(guó)著名法學(xué)家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系》一書(shū)中提出了（），創(chuàng)

造性地提出了解決法律選擇問(wèn)題的標(biāo)準(zhǔn)，這在國(guó)際私法的發(fā)展史上具有里程碑意義。

4.（）是在法律關(guān)系本座說(shuō)基礎(chǔ)上建立起來(lái)的。

5.最早提出公共秩序這一概念的是意大利法學(xué)家（）

6.英美法系國(guó)家把外國(guó)法律看作事實(shí)，訴訟過(guò)程中由（）舉證。

7.自然人權(quán)利能力的法律沖突，國(guó)際上一般以（）解決.

8.自然人行為能力的法律沖突，國(guó)際上一般以（）解決。

9.新穎性是一項(xiàng)發(fā)明取得專利權(quán)的實(shí)質(zhì)性要件之一。對(duì)新穎性，各國(guó)采用了不同的標(biāo)

準(zhǔn)，我國(guó)采用的是（）標(biāo)準(zhǔn)。

10.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)優(yōu)先權(quán)原則，《公約》規(guī)定對(duì)發(fā)明專

利給予（）的優(yōu)先權(quán)保護(hù)。

填空題答案：L實(shí)體法20系屬3。法律關(guān)系本座說(shuō)4。最密切聯(lián)系學(xué)說(shuō)

5.巴托魯斯6。當(dāng)事人7.屬人法8。屬人法9。有限世界新穎性10.12個(gè)月

三、判斷題。

1.2000年3月，中國(guó)某旅行社在中國(guó)組團(tuán)到泰國(guó)旅游。旅行團(tuán)到達(dá)泰國(guó)的當(dāng)日，旅行

團(tuán)的游客因食用變質(zhì)的食物，全部食物中毒。在泰國(guó)醫(yī)院治療7天后，游客們回國(guó)。游客們

回國(guó)后，在北京市某法院提起訴訟，要求旅行社賠償損失。在本案中，法院只能適用侵權(quán)行

為地法，即泰國(guó)法作為準(zhǔn)據(jù)法。（）

2.仲裁協(xié)議的形式可以表現(xiàn)為以下三種：合同中的仲裁條款、當(dāng)事人雙方簽訂的仲裁

協(xié)議書(shū)、能證明仲裁協(xié)議訂立的有關(guān)文件。（）。

3.不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法這一沖突規(guī)范的系屬是不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)。（）

4.侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法，當(dāng)事人雙方國(guó)籍相同或者在同一國(guó)家有

住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律或住所地法律。這條沖突規(guī)范是有條件的選擇型沖突規(guī)

范（）

5.德國(guó)薩維尼的公共秩序保留理論與意大利孟西尼的公共秩序保留理論是有原則性區(qū)

別的。（）

6.法院依公共秩序保留排除了本應(yīng)適用的外國(guó)法后，一般多適用法院地法取而代之。

（）

7.專利權(quán)人自提出專利申請(qǐng)之日起滿4年，或自專利批準(zhǔn)之日起滿3年，無(wú)正當(dāng)理由，

不實(shí)施或不充分實(shí)施專利的，任何人都可以提出專利強(qiáng)制許可。（）

8.《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定》是一個(gè)開(kāi)放性的國(guó)際條約，任何國(guó)家都可以加入。（）

9.1973年海牙《產(chǎn)品責(zé)任法律適用公約》規(guī)定，依《公約》確定的所適用的法律應(yīng)為

一國(guó)的實(shí)體法，從而排除了反致.（）

10.婚姻的形式要件是指結(jié)婚必須具備的條件和必須排除的條件。（）

答案：

1.錯(cuò)、2。對(duì)、3.錯(cuò)、4。錯(cuò)、5.對(duì)、6。對(duì)、7。對(duì)、8。錯(cuò)、9,對(duì)、100錯(cuò)、

四、單項(xiàng)選擇題.

1.國(guó)際私法上規(guī)定最惠國(guó)待遇的目的在于（）。

A.保證外國(guó)人與本國(guó)人之間法律地位平等

B.保證本國(guó)人與本國(guó)人之間法律地位平等

C.保證與本國(guó)有最惠國(guó)條約關(guān)系國(guó)家的外國(guó)人之間法律地位平等

D.保證外國(guó)人與外國(guó)人之間法律地位平等

2.確定合同準(zhǔn)據(jù)法最基本的學(xué)說(shuō)是（）。

A.意思自治說(shuō)

B.客觀標(biāo)志說(shuō)

C.最密切聯(lián)系說(shuō)

D.特征性履行說(shuō)

3.法院地法這一系屬公式主要解決（）,,

A、有關(guān)人的能力、身份、婚姻家庭和財(cái)產(chǎn)繼承方面的法律沖突

B、不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突

C、行為方式有效性方面的法律沖突

D、涉外民事訴訟程序方面的法律沖突

4.甲國(guó)法院審理某一涉外民事案件，根據(jù)甲國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用乙國(guó)法，而根據(jù)

乙國(guó)的沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用丙國(guó)法，根據(jù)丙國(guó)沖突規(guī)范規(guī)定應(yīng)適用甲國(guó)法，甲國(guó)法院適用甲

國(guó)的實(shí)體法審結(jié)案件，這在國(guó)際私法上稱為（）。

A、反致

B、轉(zhuǎn)致

C、間接反致

D、循環(huán)反致

5.美國(guó)甲公司、日本乙公司、中國(guó)丙公司在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)合資設(shè)立一家中外

合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，該企業(yè)（）.

A、具有美國(guó)國(guó)籍

B、具有日本國(guó)籍

C、具有中國(guó)國(guó)籍

D、不具有國(guó)籍

6.對(duì)外國(guó)法人的承認(rèn)，我國(guó)采?。ǎ?。

A、一般認(rèn)許制

B、特別認(rèn)許制

C、相互認(rèn)許制

D、分別認(rèn)許制

7.賣方負(fù)責(zé)提供貨物、租船運(yùn)輸、貨物保險(xiǎn)，買方在貨物到達(dá)目的付款，這一價(jià)格條

件是（）。

A、FOB

B、CIF

C、CFR

D、FCA

8.賣方負(fù)責(zé)提供貨物、租船運(yùn)輸，買方負(fù)責(zé)貨物保險(xiǎn)，這一價(jià)格條件是（）.

A、FOB

B、CIF

C、CFR

D、FCA

9.收養(yǎng)形式要件的準(zhǔn)據(jù)法，各國(guó)大都主張適用（）。

A、收養(yǎng)成立地法

B、法院地法

C、收養(yǎng)人屬人法

D.被收養(yǎng)人屬人法

10.無(wú)人繼承財(cái)產(chǎn)，各國(guó)法律大都規(guī)定（）。

A、歸被繼承人旁系親屬所有

B、歸與被繼承人生前關(guān)系密切的人所有

C、歸慈善機(jī)構(gòu)所有

D、歸國(guó)家所有

1.C、2。A、3.D、4.C、5.C、6.B、7.B、8.C、9.A、10.D、

五、多項(xiàng)選擇題

1.1985年《國(guó)際貨物銷售合同法律適用公約》規(guī)定國(guó)際貨物銷售合同適用的法律可以

是（）。

A.合同當(dāng)事人雙方選擇的法律

B.當(dāng)事人沒(méi)有選擇準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，適用合同訂立時(shí)賣方設(shè)有營(yíng)業(yè)所國(guó)家的法律

C.在滿足一定條件的情況下，適用買方訂立合同時(shí)營(yíng)業(yè)所所在地法律

D.在當(dāng)事人沒(méi)有選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，如果合同明顯地與B、C國(guó)家的法律以外的另

一法律具有更密切的聯(lián)系，則合同受該另一國(guó)的法律管轄

2.在我國(guó)，國(guó)際私法的淵源可以表現(xiàn)為（）。

A、國(guó)內(nèi)立法

B、國(guó)內(nèi)判例

C、國(guó)際條約

D、國(guó)際慣例

E、國(guó)際私法權(quán)威學(xué)者的學(xué)說(shuō)

3.廣義的反致包括（）。

A.循環(huán)反致

B.間接反致

C.狹義反致

D.轉(zhuǎn)致

4.最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行［中華人民共和國(guó)民法通則］若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》

第194條規(guī)定：“當(dāng)事人規(guī)避我國(guó)（）法律規(guī)范的行為，不發(fā)生適用外國(guó)法律的效力J

A、任意性

B.強(qiáng)制性

C、規(guī)范性

D.禁止性

5.下列物權(quán)關(guān)系中哪些不適用物之所在地法解決（）.

A、運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系

B、物權(quán)的保護(hù)方法

C、船舶、飛機(jī)等運(yùn)輸工具的物權(quán)關(guān)系

D、與人身關(guān)系密切的動(dòng)產(chǎn)問(wèn)題

E、無(wú)主土地上的物的問(wèn)題

6.西方資本主義國(guó)家否認(rèn)社會(huì)主義國(guó)家國(guó)有化法令域外效力的主要理由有（）.

As對(duì)私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行國(guó)有化違反社會(huì)公共秩序

B,把國(guó)有化法令識(shí)別為具有刑罰性質(zhì)

C、主張事實(shí)國(guó)有化

D、以物權(quán)適用物之所在地法原則拒決國(guó)有化法令的適用

7.《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》不調(diào)整的貨物買賣關(guān)系有（）。

A、供私人和家庭使用貨物的買賣

B、以拍賣方式、根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進(jìn)行的買賣

C、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣

D、船舶、飛機(jī)或電力的買賣

8.我國(guó)加入《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》時(shí)對(duì)公約（）作出保留。

A、第1條第（1）款（A）項(xiàng)

B、第1條第（1）款（B）項(xiàng)

C、第11條

D、第12條

A、

9.對(duì)婚姻形式要件法律沖突，各國(guó)采用的沖突規(guī)則主要有（）.

As婚姻舉行地法

B、當(dāng)事人本國(guó)法

C、以婚姻舉行地法為原則，當(dāng)事人屬人法為例外

D、以當(dāng)事人屬人法為原則，婚姻舉行地法為例外

10.我國(guó)法律禁止我國(guó)（）與外國(guó)人結(jié)婚.

A、現(xiàn)役軍人、公安人員

B、外交人員、國(guó)家機(jī)關(guān)機(jī)要人員、掌握國(guó)家重大機(jī)密的人員

C、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員

D、正在接受教養(yǎng)和服刑的人員

答案：LA、B、C、D2。A、B、C、D3。B、C、D4。B、D5.A、C、

D、E6,A、B、C、D7.A、B、C、D8。B、C9.A、B、C、D10。A、B、D

六、簡(jiǎn)答題。簡(jiǎn)答題要求學(xué)員答出所問(wèn)問(wèn)題的要點(diǎn)并作出簡(jiǎn)要的解釋。

1.簡(jiǎn)述涉外民事關(guān)系的特征.

涉外民事關(guān)系具有以下三個(gè)法律特征：

（1）涉外性。涉外民事關(guān)系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關(guān)系主題的

一方是外國(guó)的自然人、法人或者國(guó)家、法律關(guān)系的客體位于國(guó)外、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或

者消滅發(fā)生在國(guó)外。

(2)廣泛性.廣泛性指涉外民事關(guān)系既包括婚姻家庭關(guān)系、財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系

等一般意義上民事關(guān)系，又包括各種商事合同關(guān)系，概言之，平等主體之間發(fā)生的具有涉外

因素的財(cái)產(chǎn)關(guān)系以及與財(cái)產(chǎn)相聯(lián)系的人身關(guān)系均屬涉外民事關(guān)系的范疇。

(3)國(guó)際性。涉外民事關(guān)系是在國(guó)際交往中產(chǎn)生的，在形式上通常表現(xiàn)為不同國(guó)家當(dāng)

事人之間的關(guān)系，實(shí)質(zhì)上體現(xiàn)著國(guó)家之間的關(guān)系。涉外民事關(guān)系要服從國(guó)家的對(duì)外政策，要

受國(guó)際關(guān)系的制約。

2.簡(jiǎn)述法律關(guān)系本座說(shuō)。

法律關(guān)系本座說(shuō)是德國(guó)法學(xué)家薩維尼1849年在其撰寫(xiě)的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書(shū)中提

出的法律適用理論。這一學(xué)說(shuō)主張以法律關(guān)系為出發(fā)點(diǎn)，根據(jù)法律關(guān)系固有的性質(zhì)確定應(yīng)適

用的法律。這一學(xué)說(shuō)認(rèn)為，每一種法律關(guān)系必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)

系都有一個(gè)確定的本座，這一本座就是特定的法域。進(jìn)行法律選擇時(shí)，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性

質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地，本座所在地的法律就是應(yīng)適用的法律。

法律關(guān)系本座說(shuō)創(chuàng)造性的提出了解決法律選擇問(wèn)題的標(biāo)準(zhǔn)，通過(guò)分析法律關(guān)系的性質(zhì)，

確定法律關(guān)系的本座，從而確定準(zhǔn)據(jù)法，這在方法論上也是一個(gè)歷史性地突破。法律關(guān)系本

座說(shuō)對(duì)國(guó)際私法的發(fā)展有著巨大的影響，現(xiàn)代國(guó)際私法理論都是在法律關(guān)系本座說(shuō)的基礎(chǔ)上

發(fā)展起來(lái)的。

3.簡(jiǎn)述涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件及我國(guó)關(guān)于涉外結(jié)婚、離婚法律適用的規(guī)定

涉外婚姻的實(shí)質(zhì)要件是指結(jié)婚必須具備的條件和結(jié)婚必須排除的條件。這些條件包括：

(1)婚令。結(jié)婚必須達(dá)到法定的結(jié)婚年齡.

(2)當(dāng)事人雙方自愿。結(jié)婚是男女雙方結(jié)為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基

礎(chǔ)。

(3)當(dāng)事人之間沒(méi)有血緣關(guān)系或近親關(guān)系.現(xiàn)代國(guó)家均以立法的形式禁止直系血親之

間締結(jié)婚姻關(guān)系，對(duì)旁系血親間的婚姻關(guān)系，各國(guó)法律也加以限制。

(4)當(dāng)事人雙方與他人之間沒(méi)有婚姻關(guān)系?，F(xiàn)代國(guó)家多實(shí)行一夫一妻制，要求婚姻雙

方與他人之間沒(méi)有婚姻關(guān)系，印度等國(guó)家除外。

在婚姻實(shí)質(zhì)方面，一些國(guó)家規(guī)定患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病的人不能結(jié)婚，有的國(guó)家禁止從事

某類公務(wù)的人員不能同外國(guó)人結(jié)婚。

我國(guó)法律規(guī)定：中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻舉行地法律，離婚適用受理

案件的法院所在地法律。

4.簡(jiǎn)述涉外民事案件管轄權(quán)在國(guó)際民事訴訟中的意義。

(1)涉外民事訴訟管轄權(quán)是國(guó)家司法管轄權(quán)的重要組成部分，是國(guó)家主權(quán)的體現(xiàn)。每

一主權(quán)國(guó)家均有屬地管轄權(quán)和屬人管轄權(quán)。

(2)管轄權(quán)的確定是內(nèi)國(guó)法院受理涉外民事案件的前提條件。

(3)管轄權(quán)的確定直接關(guān)系到案件的審理結(jié)果。

(4)正確確定管轄權(quán)，有利于判決的承認(rèn)和執(zhí)行

七、論述題

1.論意思自治原則

意思自治原則是指在合同法律關(guān)系方面，當(dāng)事人既然可以依據(jù)“契約自由”原則按照自

己的意志創(chuàng)設(shè)某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，那么，他們當(dāng)然有權(quán)自行決定合同應(yīng)適用的法律。

意思自治原則是法國(guó)法學(xué)家杜摩林于16世紀(jì)創(chuàng)立的。

杜摩林在回答加涅夫婦關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)如何處理的咨詢時(shí)闡述了意思自治的主張，之后，

在其所著的《巴黎習(xí)慣法評(píng)述》一書(shū)中作了詳盡的闡述。意思自治原則反映了資本主義商品

經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律，與資產(chǎn)階級(jí)主張的“契約自由”原則相吻合，同時(shí)，這一原則有利于合同當(dāng)

事人預(yù)見(jiàn)法律行為的后果，有利于維護(hù)法律關(guān)系的穩(wěn)定性，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)就約定了合

同的準(zhǔn)據(jù)法，這有利于爭(zhēng)議的迅速解決，因此，這一原則被世界各國(guó)普遍接受，成為確定合

同準(zhǔn)據(jù)法的首要原則。

各國(guó)在立法中普遍規(guī)定了意思自治原則，承認(rèn)當(dāng)事人在合同關(guān)系中有選擇適用法律的自

由，但當(dāng)事人在多大范圍內(nèi)享有這種權(quán)利，各國(guó)法律規(guī)定是有差別的，這樣，就有了無(wú)限意

思自治原則和有限意思自治原則之分。

無(wú)限意思自治原則主張當(dāng)事人選擇法律的權(quán)利是絕對(duì)的，不受任何限制，當(dāng)事人可以選

擇任何一國(guó)法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。事實(shí)上，絕對(duì)的權(quán)利和自由是不存在的，主張無(wú)限意思

自治原則的國(guó)家也認(rèn)為當(dāng)事人選擇合同準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，必須滿足兩個(gè)條件：

第一，當(dāng)事人選擇法律的意思必須合法，不能排除與國(guó)家利益、社會(huì)公共利益有關(guān)的強(qiáng)

制性法律規(guī)范的適用。

第二，當(dāng)事人選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法必須是善意的，有合法的目的。凡以脅迫、欺詐、惡意

同謀等方式選擇準(zhǔn)據(jù)法，凡故意規(guī)避強(qiáng)行性或禁止性法律規(guī)范選擇準(zhǔn)據(jù)法，均屬無(wú)效選擇。

有限意思自治原則主張當(dāng)事人選擇的準(zhǔn)據(jù)法必須與合同有內(nèi)在的聯(lián)系，當(dāng)事人不得選擇

與合同沒(méi)有實(shí)際聯(lián)系的國(guó)家的法律作準(zhǔn)據(jù)法。

當(dāng)事人選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法必須以一定的方式表現(xiàn)出來(lái)，表現(xiàn)選擇法律意圖的方式有兩

種：明示的意思自治和默示的意思自治。

明示的意思自治是指合同當(dāng)事人在締結(jié)合同之前或在爭(zhēng)議產(chǎn)生之后，以文字或言詞明確

作出選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的意思表示.

默示的意思自治是指當(dāng)事人在合同中沒(méi)有明確規(guī)定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法的情況下，通過(guò)締約

行為或其他一些因素來(lái)推定當(dāng)事人已默示同意合同受某一特定國(guó)家的法律支配。

2.論我國(guó)關(guān)于侵權(quán)行為損害賠償法律適用的規(guī)定

1986年頒布的《中華人民共和國(guó)民法通則》對(duì)侵權(quán)行為損害賠償法律適用作了規(guī)定，

我國(guó)關(guān)于侵權(quán)行為損害賠償法律適用的規(guī)定與世界大多數(shù)國(guó)家的規(guī)定基本一致，其內(nèi)容主要

有：

侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。關(guān)于侵權(quán)行為地法律的確定，最高人民法

院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第187條作了解

釋：侵權(quán)行為地法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律，如果兩者不一致，由

人民法院選擇適用。

當(dāng)事人雙方國(guó)籍相同或者在同一國(guó)家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地

法律。

中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的，不

作為侵權(quán)行為處理.

八、案例題

［案例一］

2000年3月6日上午10時(shí)左右，俄羅斯商人艾立科與一中國(guó)朋友從寧波市開(kāi)元大酒店

打的到汽車南站，準(zhǔn)備乘高速大巴到上海參加“華交會(huì)”。車到南站后，艾立科與其朋友下

車，交11元出租車費(fèi)，拿起行李走了，把一個(gè)裝有貴重物品的手提包遺忘在出租車內(nèi)。司

機(jī)發(fā)現(xiàn)皮包后，開(kāi)車回南站尋找失主，未果。

艾立科丟包后，到寧波人民廣播電臺(tái)播發(fā)尋物啟事，稱送還丟失皮包將給以酬謝。3月

8日，艾立科又在《寧波晚報(bào)》上刊登尋物啟事，承諾將付給還包人酬金8888元，并公布

了聯(lián)系方式.

3月8日下午2時(shí)許，拾包司機(jī)在一男子陪同下，到艾立科住的客房送還皮包。艾立科

兌現(xiàn)承諾，付了酬金。

艾立科皮包失而復(fù)得后，委托中國(guó)籍的朱女士向?qū)幉ㄊ泄芴幫对V。公管處幾經(jīng)周折，

查到收受酬金的出租車司機(jī)。3月9日，公管處通知拾包司機(jī)到公管處說(shuō)明情況。拾包司機(jī)

承認(rèn)接受酬金的事實(shí)，并寫(xiě)下“拾物經(jīng)過(guò)”。3月10日，司機(jī)將酬金交到公管處，由公管處

交給失主。公管處以“舉報(bào)待查”為由，暫扣出租車司機(jī)上崗證，要求在指定時(shí)間和指定地

點(diǎn)接受處理。

出租汽車司機(jī)既憋氣又窩火，拾到的皮包，還了，收受的酬金，交了，上崗證，被扣了，

而且還落得個(gè)貪財(cái)?shù)母绲拿?。于是，他決定打官司，向?qū)幉ㄊ袞|區(qū)人民法院提起行政訴訟,

要求公管處返還酬金。法院受理案件后，進(jìn)行了審理，判決駁回原告起訴.

問(wèn)：

1.本案中有哪些涉外民事關(guān)系？

2.這些涉外民事關(guān)系應(yīng)以何國(guó)法律作準(zhǔn)據(jù)法？

［答案］

艾立科乘坐出租汽車，與司機(jī)構(gòu)成涉外運(yùn)輸合同關(guān)系。依據(jù)最密切聯(lián)系的原則，這一法

律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法是中國(guó)法律。

艾立科發(fā)布懸賞廣告，拾包司機(jī)還包，這構(gòu)成懸賞合同關(guān)系，依據(jù)最密切聯(lián)系的原則，

應(yīng)以中國(guó)法律為準(zhǔn)據(jù)法。

艾立科皮包失而復(fù)得后，委托代理人進(jìn)行投訴，使拾包司機(jī)在違背真實(shí)意思表示的情況

下交出酬金，這違反了“禁止反言原則”這一國(guó)際慣例，艾立科索要酬金構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。這

一法律關(guān)系適用國(guó)際慣例、中國(guó)法律作準(zhǔn)據(jù)法。

［案例二］

德國(guó)籍人尤塔*毛雷爾根據(jù)中德學(xué)術(shù)交流計(jì)劃來(lái)到中國(guó)上海某大學(xué)任教。任教期間與在

該大學(xué)任教的中國(guó)籍女教師結(jié)婚?；楹?，因雙方性格不和等因素，尤塔*毛雷爾向上海市中

級(jí)人民法院起訴，要求離婚。起訴后.尤塔*毛雷爾任教期滿，準(zhǔn)備回國(guó)。尤塔*毛雷爾向法

院提出，委托同在該校任教的德國(guó)籍教師或委托德國(guó)駐上海領(lǐng)事館領(lǐng)事代理訴訟.

問(wèn)：

外國(guó)公民、外國(guó)領(lǐng)事是否可以在中國(guó)法院擔(dān)任本國(guó)公民的訴訟代理人？

［答案］

在我國(guó)，中國(guó)公民可以接受委托擔(dān)任訴訟代理人。我國(guó)對(duì)在我國(guó)的外國(guó)人實(shí)行國(guó)民待遇,

允許外國(guó)人委托與之有同一國(guó)籍的外國(guó)人擔(dān)任訴訟代理人.

外國(guó)駐華大使館、領(lǐng)事館官員，可以接受本國(guó)公民的委托，以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人。

根據(jù)我國(guó)參加的《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》的規(guī)定，當(dāng)作為當(dāng)事人的外國(guó)人不在我國(guó)境內(nèi)、

或由于其他原因不能適時(shí)到我國(guó)法院出庭時(shí)，該外國(guó)的駐華領(lǐng)事可以在沒(méi)有委托的情況下，

直接以領(lǐng)事名義擔(dān)任其代表或安排代表在我國(guó)法院出庭。

（二）

一、名詞解釋

法律規(guī)避法律適用既得權(quán)說(shuō)范圍重疊性沖突規(guī)范反致國(guó)民待遇提單

法定繼承的同一制國(guó)家及其財(cái)產(chǎn)豁免權(quán)承認(rèn)外國(guó)法院判決

二、填空題。

1.《中華人民共和國(guó)民法通則》第144條規(guī)定：（）的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在

地的法律。

2.《中華人民共和國(guó)民法通則》第147條規(guī)定：中華人民共和國(guó)的公民和外國(guó)人結(jié)婚

適用（）法律.

3.海牙國(guó)際私法會(huì)議第一界會(huì)議是1893年在荷蘭法學(xué)家阿塞爾提議下由（）政

府組織召開(kāi)的。

4.把特定的民事關(guān)系或法律問(wèn)題與某國(guó)法律聯(lián)系起來(lái)的紐帶或標(biāo)志在國(guó)際私法上稱之

為（）。

5.“諸化外人同類自相犯者，答依本俗法，異類相犯者，以法律論”。這條沖突規(guī)范出

自（）.

6.《中華人民共和國(guó)民法通則》第8條第2款規(guī)定：“本法關(guān)于公民權(quán)利的規(guī)定適用于

在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人，（）另有規(guī)定的除外。

7.法人對(duì)一個(gè)特定國(guó)家的屬性就是法人的（）。

8.對(duì)外國(guó)法人國(guó)籍的確定，我國(guó)采用以其（）國(guó)家的法律為其本國(guó)法。

9.《專利合作條約》了（）制度。

10.我國(guó)于1980年3月3日遞交了《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織》加入書(shū)，1980年6月3日我

國(guó)成為該組織的第（）個(gè)成員國(guó).

填空題答案：

1。不動(dòng)產(chǎn)2.婚姻舉行地3。荷蘭4。連接點(diǎn)或連接因素5?！队阑章伞?。法律

7。國(guó)籍8。注冊(cè)登記地90一項(xiàng)發(fā)明一次申請(qǐng)10。90

三、判斷題

1.中國(guó)公民鄭某（男）與中國(guó)公民王某（女）1996年在中國(guó)結(jié)婚。1998年鄭某到美國(guó)

留學(xué)。2000年10月，鄭某在美國(guó)法院提起離婚訴訟，美國(guó)法院受理了案件，并向王某送達(dá)

了傳票。2001年2月，王某向中國(guó)法院提起離婚訴訟。因鄭某已在美國(guó)法院提請(qǐng)離婚訴訟，

美國(guó)法院已受理了案件，所以，中國(guó)法院不能受理王某的起訴。（）。

2.調(diào)整國(guó)際航空運(yùn)輸?shù)膰?guó)際公約主要有1929年《華沙公約》、1955年《海牙議定書(shū)》、

1961年《瓜達(dá)拉哈拉公約》，我國(guó)加入了上述三個(gè)公約。（）

3.涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉

外合同當(dāng)事人沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。這條沖突規(guī)范是無(wú)條件的選擇

型沖突規(guī)范。（）

4.匈牙利1979年《關(guān)于國(guó)際私法的第13號(hào)法令》第75條第2款規(guī)定：“本法令的規(guī)

定也適用于在本法令生效前發(fā)生而未經(jīng)確定判決的有關(guān)法律關(guān)系的爭(zhēng)議?！边@一規(guī)定表明該

法沒(méi)有溯及力。（）

5.《中華人民共和國(guó)民法通則》第150條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國(guó)法律或者國(guó)際

慣例的，不得違背中華人民共和國(guó)的社會(huì)公共利益J這條規(guī)定表明我國(guó)采用公共秩序保留

政策。（）

6.關(guān)于法律規(guī)避的效力，歐洲大陸法學(xué)家以“詐欺使一切歸于無(wú)效”理論為依據(jù)，認(rèn)

為法律規(guī)避屬于欺詐行為，應(yīng)該歸于龍攵。（）

7.無(wú)限意思自治原則的實(shí)質(zhì)在于允許當(dāng)事人選擇任何一個(gè)國(guó)家的法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)

法，當(dāng)事人選擇的法律可以與合同毫無(wú)關(guān)系。但當(dāng)事人選擇法律時(shí)必須滿足兩個(gè)條件：選擇

法律的意思必須合法和選擇法律必須是善意的。（）

8.調(diào)整提單運(yùn)輸?shù)膰?guó)際公約主要有：1924年《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國(guó)際公約》、

1968年《修改統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國(guó)際公約的議定書(shū)》、1978年《聯(lián)合國(guó)海上貨物運(yùn)輸

公約》。（）

9.對(duì)領(lǐng)事婚姻，我國(guó)采取對(duì)等原則。（）

10.離婚案件各國(guó)多適用法院地法，其主要原因是離婚法律多為強(qiáng)行法，涉及一國(guó)民族

習(xí)俗、倫理觀念、公共秩序。（）

L錯(cuò)、2。錯(cuò)、3。錯(cuò)、4。錯(cuò)5。對(duì)6.對(duì)、7。對(duì)8。對(duì)9。對(duì)10。對(duì)

四、單項(xiàng)選擇題

1.在中國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探

開(kāi)發(fā)自然資源合同應(yīng)適用的法律是（）。

A.投資國(guó)的法律

B.文明國(guó)家的法律

C.當(dāng)事人雙方約定的國(guó)家的法律

D.中華人民共和國(guó)法律

2.涉外繼承中，對(duì)死者的遺產(chǎn)不分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不論財(cái)產(chǎn)位于何國(guó)，其繼承都適

用一個(gè)統(tǒng)一的沖突規(guī)范，從而導(dǎo)致適用同一準(zhǔn)據(jù)法，這種確定涉外繼承準(zhǔn)據(jù)法的方法在國(guó)際

私法上稱之為（）

A.單一制

B.區(qū)別制

C.分割制

D.聯(lián)合財(cái)產(chǎn)制

3.國(guó)際私法對(duì)反致問(wèn)題進(jìn)行研究并逐漸形成一種制度，始于（）

A、鮑富萊蒙離婚案

B、貝科克訴杰克遜侵權(quán)案

C、福果繼承案

D、特魯弗特繼承案

4.最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行［中華人民共和國(guó)民法通則］若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》

第178條第2款規(guī)定：“人民法院審理涉外民事關(guān)系的案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第八章的

規(guī)定來(lái)確定應(yīng)適用的實(shí)體法」這條規(guī)定表明，我國(guó)（）。

A、采用反致

B、不采用反致

C、采用轉(zhuǎn)致

D、采用循環(huán)反致

5.《中華人民共和國(guó)海商法》規(guī)定：船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用（）。

A、行為地法

B、船舶所有人國(guó)籍國(guó)法

C、船旗國(guó)法

D、船舶所在地法

6.對(duì)商標(biāo)權(quán)的取得，我國(guó)采用（）。

A、注冊(cè)在先原則

B、使用在先原則

C、混合原則

D、審查在先原則

7.我國(guó)加入的國(guó)際鐵路貨物運(yùn)輸公約是（）。

A、《瓜達(dá)拉哈拉公約》

B、《海牙議定書(shū)》

C、《關(guān)于鐵路貨物運(yùn)輸?shù)膰?guó)際公約》

D、《國(guó)際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》

8.在我國(guó)，侵權(quán)行為事實(shí)地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地不一致時(shí)，由（）確定侵權(quán)行為地。

A.當(dāng)事人

B、人民法院

C、致害人

D、受害人

9.《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了（）繼承制度。

A、區(qū)別制

B、分割制

C、同一制

D、共同制

10.《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》對(duì)反致制度的規(guī)定是（）。

A、排除反致、排除轉(zhuǎn)致

B、排除反致、允許轉(zhuǎn)致

C、允許反致、允許轉(zhuǎn)致

D、允許反致、排除轉(zhuǎn)致

As必須委托法院地國(guó)家的律師

11.國(guó)際私法主要解決（）

A、區(qū)際法律沖突B、時(shí)際法律沖突C、人際法律沖突

E、不同國(guó)家之間的法律沖突

12.在判例法國(guó)家，權(quán)威學(xué)者的著作是解決國(guó)際私法糾紛的依據(jù)。在英國(guó)，可以作為解

決涉外民事?tīng)?zhēng)議的權(quán)威著作是（）。

A、戴西和莫里斯的《沖突法論》

B、成希爾和諾思的《國(guó)際私法》

C.巴蒂福爾的《國(guó)際私法總論》

D、薩維尼的《現(xiàn)代羅馬法體系》

13.19世紀(jì)以前，國(guó)際私法的主要表現(xiàn)形式是（）。

A、成文法

B、判例法

C、學(xué)說(shuō)法

D,成文法與學(xué)說(shuō)法并存

14.在我國(guó)，

1.D、2。A3.C4。B5.C6.A7.D、8.B9.C、10.B

11.D12、A、13.C

五多項(xiàng)選擇題

1.屬人法是以當(dāng)事人的國(guó)籍、住所或居所為連結(jié)點(diǎn)的系屬公式，主要解決（）

等方面的法律沖突。

A、物權(quán)方面的

B、行為地方面的

C、人的能力、身份、家庭財(cái)產(chǎn)方面的

D、財(cái)產(chǎn)繼承方面的

2.物之所在地法解決與物權(quán)有關(guān)的法律沖突，具體說(shuō)來(lái)，物之所在地法（）。

A、決定物權(quán)客體的范圍

B.運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系

C、決定動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的識(shí)別與區(qū)分

D、決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件

3.我國(guó)法院審理涉外民事案件，如適用的法律為外國(guó)法時(shí)，首先由法院查明外國(guó)法的

內(nèi)容。法院不能確定外國(guó)法的內(nèi)容的，可以通過(guò)以下途徑查明。（）

A、當(dāng)事人提供

B、我國(guó)駐該國(guó)的使、領(lǐng)館提供

C、該國(guó)駐我國(guó)的是、領(lǐng)館提供

D、中外法學(xué)專家提供

E,與我國(guó)訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供

4.外國(guó)法的內(nèi)容通過(guò)各種途徑仍不能查明，各國(guó)采用的解決方法有（）.

A,以法院地法代替應(yīng)適用的外國(guó)法

B、法院強(qiáng)制性要求當(dāng)事人之間和解

C、以權(quán)威學(xué)者的學(xué)說(shuō)作為判案依據(jù)

D、駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求或抗辯

5.知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有（）這幾種法律特征。

A、確認(rèn)性

B、專有性

C、地域性

D、時(shí)間性

6.對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律適用，各國(guó)作了不同的規(guī)定。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律沖突可以（）。

A、適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)原始國(guó)法律

B、適用被請(qǐng)求保護(hù)國(guó)法律

C、適用行為地法律

D、根據(jù)具體情況分別適用上述A、B、C

7.提單的法律職能表現(xiàn)為（）。

A、海上貨物運(yùn)輸合同的憑證

B、托運(yùn)人交付貨物的收據(jù)

C、貨物所有權(quán)的憑證

D、貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的證明

8.國(guó)際許可證協(xié)議根據(jù)許可人授予被許可人使用范圍的不同可分為（）。

A、獨(dú)占許可證

B、排他許可證

C、普通許可證

D、可轉(zhuǎn)讓許可證

E、國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員

F、正在接受教養(yǎng)和服刑的人員

9.對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突，各國(guó)采用的沖突規(guī)則主要有()。

A、意思自治原則

B、屬人法

C、最密切聯(lián)系的法律

D、婚姻登記地法

10.我國(guó)加入《承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》提出的保留有()。

A、商事保留

B、民事保留

C、協(xié)議保留

D、互惠保留

答案：

1?C、D2。A、C、D3.A、B、C、D、E4。A、D5。A、B、C、D6。A、

B、C、D7.A、B、C8。A、B、C、D9。A、B、C10.A、D

六、簡(jiǎn)答題

1.簡(jiǎn)述我國(guó)關(guān)于定居國(guó)外的中國(guó)公民、外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人民事行為能力法律適用的規(guī)

定

定居國(guó)外的中國(guó)公民的民事行為能力，如其行為是在我國(guó)境內(nèi)所為，適用我國(guó)法律，在

定居國(guó)所為，可以適用定居國(guó)法律。

外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國(guó)法律為無(wú)民事行為，而依我國(guó)法律為有

民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有民事行為能力。

無(wú)國(guó)籍人的民事行為能力，一般適用其定居國(guó)法律，如未定居的，適用其住所地國(guó)法律。

2.簡(jiǎn)述反致產(chǎn)生的原因與條件

反致產(chǎn)生的原因有兩點(diǎn)：

(1)對(duì)同一涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整，法院地國(guó)與與案件有關(guān)國(guó)家分別規(guī)定了不同的

沖突規(guī)范，這些沖突規(guī)范的系屬不同.

(2)法院把沖突規(guī)范援引適用的外國(guó)法理解為包括該外國(guó)的沖突法和實(shí)體法，而且只

適用該外國(guó)中的沖突法。

反致產(chǎn)生的條件是：

與案件有關(guān)國(guó)家的法律存在消極沖突，法院審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)各國(guó)沖突規(guī)范的

規(guī)定都不適用各自國(guó)家的法律。

3.簡(jiǎn)述我國(guó)國(guó)際私法學(xué)界對(duì)公共秩序保留的態(tài)度。

公共秩序保留是世界各國(guó)普遍承認(rèn)與采用的國(guó)際私法制度，其作用在于排除或限制外國(guó)

法的適用，以維護(hù)法院地國(guó)的根本利益.

公共秩序保留是一個(gè)富于彈性的條款，何為公共秩序，由各國(guó)根據(jù)其不同時(shí)期的政策和

利益來(lái)解釋，在什么場(chǎng)合下適用，由法院根據(jù)本國(guó)利益和具體案情來(lái)決定。

公共秩序保留不能濫用，而應(yīng)慎重適用，否則，會(huì)影響涉外民事關(guān)系的穩(wěn)定，會(huì)危害甚

至否定國(guó)際私法。

4.簡(jiǎn)述涉外侵權(quán)損害賠償?shù)呢?zé)任基礎(chǔ)

侵權(quán)行為的損害賠償一般以過(guò)失責(zé)任為基礎(chǔ)。致害人有過(guò)失，受害人受到損害，是賠償

責(zé)任的基礎(chǔ)。在訴訟過(guò)程中，致害人的過(guò)失要由受害人來(lái)舉證，如果受害人舉不出證來(lái)，雖

其受到損害，致害人不承擔(dān)賠償責(zé)任。

近幾十年來(lái)，侵權(quán)損害賠償?shù)呢?zé)任基礎(chǔ)發(fā)生了很大變化，推定過(guò)失責(zé)任制、無(wú)過(guò)失責(zé)任

制發(fā)展起來(lái)了。

推定過(guò)失責(zé)任制是指受害人受到損害，首先推定致害人有過(guò)失并應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。只有

致害人自己舉證證明沒(méi)有過(guò)失，才能減輕或免除責(zé)任。

無(wú)過(guò)失責(zé)任制是指致害人對(duì)受害人是否承擔(dān)賠償責(zé)任，不看致害人是否有過(guò)失，而是看

受害人是否有受損害的事實(shí)發(fā)生，只要受害人有受損害的事實(shí)發(fā)生，不管致害人是否有過(guò)失,

致害人都要承擔(dān)賠償責(zé)任。

七、論述題

1.論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則

涉外民事案件管轄權(quán)是指一國(guó)依國(guó)際條約和國(guó)內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉外民事案

件的權(quán)限范圍和對(duì)特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格.世界各國(guó)在確定涉外民事案件管轄

權(quán)時(shí)，主要采取以下原則：

(1)屬人管轄原則。

屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國(guó)籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民事案件的當(dāng)事人，不論是原

告還是被告，也不管居住何處，當(dāng)事人國(guó)籍國(guó)法院對(duì)案件享有管轄權(quán)。

采取屬人管轄原則的國(guó)家主要是以法國(guó)為代表的拉丁法系國(guó)家。

各國(guó)對(duì)與人身有關(guān)的案件，特別是離婚、監(jiān)護(hù)、親子、繼承等案件，原則上承認(rèn)當(dāng)事人

本國(guó)法院享有管轄權(quán)。

(2)屬地管轄原則

屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域?yàn)槁?lián)系因素，由該地域所屬國(guó)法院行使

管轄權(quán)。屬地管轄原則可具體分為：

A、以住所、居所、臨時(shí)所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。各國(guó)確立本國(guó)涉外民事案件管

轄權(quán)，大量地、普遍地是以實(shí)體法律關(guān)系或訴訟法律關(guān)系中的地域因素為基礎(chǔ)的。

B、以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)?作為確定管轄權(quán)聯(lián)系因素的物有兩種：一種

是訴訟標(biāo)的物，即訴訟當(dāng)事人之間訟爭(zhēng)的財(cái)產(chǎn)，一種是為被告所有但與訴訟案件無(wú)關(guān)的財(cái)產(chǎn)。

以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)亦為各國(guó)普遍承認(rèn)。

C、以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。訴訟原因發(fā)生地主要指契約案件中的契

約成立地、契約履行地，侵權(quán)案件中的侵權(quán)行為地。各國(guó)普遍承認(rèn)契約糾紛案件、侵權(quán)案件

由契約成立地、契約履行地、侵權(quán)行為地法院管轄。

(3)協(xié)議管轄原則

協(xié)議管轄原則是指雙方當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則，在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后達(dá)成協(xié)

議，把他們之間的爭(zhēng)議交由某一國(guó)法院審理。

協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達(dá)成書(shū)面協(xié)議，

將爭(zhēng)議交由某國(guó)法院審理。默示協(xié)議管轄指當(dāng)事人之間未達(dá)成書(shū)面協(xié)議，一方當(dāng)事人在某國(guó)

法院提起訴訟，另一方當(dāng)事人參加訴訟并進(jìn)行答辯，從而構(gòu)成對(duì)法院管轄權(quán)的確認(rèn)。

各國(guó)在承認(rèn)協(xié)議管轄的同時(shí)，也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件，這些條件主要是：

A、協(xié)議管轄僅適用于合同法律關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議。

B、當(dāng)事人之間的協(xié)議應(yīng)是書(shū)面的，口頭協(xié)議須有書(shū)面證明。

C、當(dāng)事人之間的協(xié)議必須有效，必須符合有關(guān)國(guó)家的法律規(guī)定.

D、協(xié)議管轄僅限于一審法院。

E、當(dāng)事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實(shí)際聯(lián)系國(guó)家的法院。

F、專屬管轄案件當(dāng)事人不得以協(xié)議予以變更。

(4)平行管轄原則

平行管轄原則是指一個(gè)涉外民事案件兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的法院都有管轄權(quán)，原告可以

選擇其中一國(guó)法院起訴，由該國(guó)法院行使管轄權(quán)。

(5)專屬管轄原則

專屬管轄原則是指為維護(hù)本國(guó)公共秩序，保護(hù)本國(guó)當(dāng)事人利益，一國(guó)主張某類案件只能

由本國(guó)法院管轄，排除他國(guó)法院的管轄權(quán)。

2.論公共秩序保留的概念與涵義

公共秩序保留是指本國(guó)法院在審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)本國(guó)的沖突規(guī)范的指引應(yīng)適

用外國(guó)法為準(zhǔn)據(jù)法，而外國(guó)法的適用與本國(guó)的公共秩序相抵觸，在這種情況下可以公共秩序

保留為由排除外國(guó)法的適用。

公共秩序保留在各國(guó)法律上的表述不盡相同，德國(guó)稱為“善良風(fēng)俗”，日本稱為“公共

秩序和善良風(fēng)俗”，奧地利稱為“基本原則”，俄羅斯稱為“公共利益”、“社會(huì)利益”。我國(guó)

對(duì)公共秩序的稱謂是最多的，除稱為公共秩序外，常使用的稱謂還有：公共政策、社會(huì)治安、

善良風(fēng)俗、法律目的、國(guó)家政策、公共利益、法律秩序、基本制度、基本原則、根本原則、

道德準(zhǔn)則等等。公共秩序不僅在不同的場(chǎng)合可以適用不同的表述，而且其內(nèi)涵的伸縮性也很

大。公共秩序在不同的國(guó)家有不同的內(nèi)容，即使在同一國(guó)家，公共秩序的內(nèi)容在不同的時(shí)期

也會(huì)發(fā)生變化.在何種情況下適用外國(guó)法構(gòu)成違反本國(guó)的公共秩序，這沒(méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，完

全由審理涉外民事案件的法官根據(jù)本國(guó)現(xiàn)實(shí)的國(guó)家政策和本國(guó)利益作出認(rèn)定。公共秩序保留

制度的作用在于：為維護(hù)本國(guó)國(guó)家根本利益，對(duì)涉外民事案件應(yīng)適用的外國(guó)法，排除或限制

適用。

公共秩序這一概念最早出現(xiàn)在13世紀(jì)巴托魯斯的“法則區(qū)別說(shuō)”中，巴托魯斯在提出

法律具有域外效力的同時(shí)，認(rèn)為一個(gè)城市國(guó)家對(duì)另一個(gè)城市國(guó)家的“令人厭惡的法則”可以

不予承認(rèn)，巴托魯斯還例舉了禁止女子繼承遺產(chǎn)的規(guī)定就屬于這類法則。17世紀(jì)荷蘭國(guó)際

私法學(xué)家胡伯在其創(chuàng)立的“國(guó)際禮讓說(shuō)”中也闡述了公共秩序保留的思想。胡伯認(rèn)為：一個(gè)

國(guó)家出于禮讓可以承認(rèn)外國(guó)法在內(nèi)國(guó)具有法律效力，但外國(guó)法在內(nèi)國(guó)具有法律效力的前提條

件是這樣作不至損害本國(guó)主權(quán)權(quán)力及臣民的利益。

率先以法律的形式把公共秩序確定下來(lái)的是1804年的《法國(guó)民法典》，該法第6條規(guī)

定：“個(gè)人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律:這一規(guī)定本是適用于國(guó)內(nèi)

合同的，后來(lái)通過(guò)審判解釋，也同樣適用于涉外案件。如果合同當(dāng)事人選擇的外國(guó)法違反法

國(guó)的公共秩序，則不予適用.繼《法國(guó)民法典》之后，一些國(guó)家相繼在本國(guó)法律中規(guī)定了公

共秩序保留制度.

19世紀(jì)以來(lái)，國(guó)際社會(huì)締結(jié)了大量的統(tǒng)一沖突法公約和統(tǒng)一實(shí)體法公約，這些公約中，

不乏公共秩序保留條款。如1928年2月20日訂立于哈瓦那的《布斯塔曼特法典》第8條規(guī)

定：“根據(jù)本法典各規(guī)則所取得的權(quán)利在締約各國(guó)內(nèi)具有充分的域外效力，但任何此種權(quán)利

的效力或其后果如與國(guó)際公共秩序的規(guī)則抵觸時(shí)，則不在此限J

各國(guó)法律和國(guó)際條約中對(duì)公共秩序保留制度的規(guī)定，通常采用三種方式：

第一種方式是規(guī)定本國(guó)法院在審理涉外民事案件時(shí)，根據(jù)本國(guó)沖突規(guī)范的指引，應(yīng)適

用外國(guó)法為準(zhǔn)據(jù)法，如果外國(guó)法的適用與本國(guó)的公共秩序相抵觸，則可以排除外國(guó)法的適用。

這種意義上的公共秩序保留實(shí)質(zhì)上是對(duì)本國(guó)沖突規(guī)范的一種“校正”，或者說(shuō)是對(duì)本國(guó)沖突

規(guī)范的一種“臨時(shí)調(diào)整”，使沖突規(guī)范喪失原有的法律功能，使本國(guó)的社會(huì)秩序不至于因外

國(guó)法的適用造成紊亂。

第二種方式是規(guī)定本國(guó)的某些領(lǐng)域只能適用本國(guó)法，不能適用外國(guó)法，本國(guó)法在這些領(lǐng)

域具有普遍的絕對(duì)效力，從而排除外國(guó)法與本國(guó)法相抵觸的的可能性。例如，1804年《法

國(guó)民法典》第3條第1款規(guī)定：“有關(guān)警察與公共治安的法律，對(duì)于居住在法國(guó)境內(nèi)的居民

均有強(qiáng)制力「我國(guó)在立法和實(shí)踐中，也采用單邊沖突規(guī)范的方式，規(guī)定我國(guó)的法律在某些

領(lǐng)域具有普遍強(qiáng)制效力，必須直接適用，從而間接地排除外國(guó)法的適用。例如，1999年

《中華人民共和國(guó)合同法》第126條第2款規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資

經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，適用中華人民共

和國(guó)法律"這條規(guī)定以肯定的方式表明，在我國(guó)境內(nèi)履行的中外合資合同、中外合作合同

和中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同只能適用中華人民共和國(guó)法律，以確保我國(guó)在這一領(lǐng)域的

公共秩序得以維護(hù)。

第三種方式是規(guī)定本國(guó)法院在為外國(guó)法院提供司法協(xié)助、承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)法院判決和承

認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決時(shí)，如提供司法協(xié)助、承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)判決、外國(guó)裁決有悖于本國(guó)的

公共秩序，可以拒絕提供司法協(xié)助、拒絕承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)判決和外國(guó)裁決。例如，前捷克斯

洛伐克1964年《捷克斯洛伐克社會(huì)主義共和國(guó)國(guó)際私法及國(guó)際民事訴訟法》第56條規(guī)定：

“下列情況拒絕予以司法協(xié)助：（2）請(qǐng)求履行之行為違反捷克斯洛伐克的公共秩序J

該法第64條規(guī)定：“在下列情況下，不得承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)判決：（4）承認(rèn)外國(guó)判決違

反捷克公共秩序的?！?958年紐約《承認(rèn)與執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》第5條第2款規(guī)定：“被

請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的國(guó)家的主管機(jī)關(guān)如果查明有下列情況，也可以拒絕承認(rèn)與執(zhí)

行:…。?！姓J(rèn)與執(zhí)行該項(xiàng)裁決和這個(gè)國(guó)家的公共秩序相抵觸」

八、案例題

［案例一］

上海某大學(xué)教師李某，1988年辭職到日本留學(xué)。1990年完成學(xué)業(yè)，即將回國(guó)?；貒?guó)前

夕，李某在大坂市騎車上班途中，被疾駛的小汽車撞倒，經(jīng)搶救無(wú)效死亡。李某的妻子王某

以全權(quán)代理人的身份在李某大哥的陪同下到日本料理后事。經(jīng)協(xié)商，日本方面賠償70多萬(wàn)

元人民幣。

為遺產(chǎn)分配一事，王某與李某的家人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，協(xié)商未果。李某的家人以王某及王某6

歲的女兒為被告，訴至法院。

問(wèn)：本案應(yīng)以何國(guó)法律為準(zhǔn)據(jù)法？為什么？

［答案］

本案應(yīng)以日本法律為準(zhǔn)據(jù)法。

李某有兩處住所。一處是位于中國(guó)的法定住所，一處是位于日本的臨時(shí)住所。因李某在

日本已居住兩年，日本的臨時(shí)住所視為住所。李某死亡時(shí)的住所是在日本的住所。

李某死亡前未留遺囑，其繼承屬法定繼承。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第149

條“遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律”的規(guī)定，日本法律應(yīng)為本案的

準(zhǔn)據(jù)法。

［案例二］

1977年7月2日，美國(guó)人馬*司考特和他的朋友斯皮門(mén)在其住所地燃放煙花，煙花本來(lái)

指向空曠地方，但點(diǎn)燃后突然改變方向，朝著站在不遠(yuǎn)的地方觀看放煙花的馬*司考特的弟

弟狄恩*司考特飛去，擊傷其右眼。馬*司考特所燃放的煙花中國(guó)土產(chǎn)畜產(chǎn)進(jìn)出口公司出口的

“空中旅行”。狄恩*司考特的父母委托律師，于1979年6月在美國(guó)得克薩斯州達(dá)拉斯地區(qū)

聯(lián)邦法院提出訴訟。原告以中華人民共和國(guó)作為第一被告，以中華人民共和國(guó)外交部長(zhǎng)為代

理人，以進(jìn)口煙火的美國(guó)遠(yuǎn)東進(jìn)口公司為第二被告，以煙火經(jīng)銷商為第三被告，要求賠償損

害賠償金100萬(wàn)美元，并判處懲罰性賠償金500萬(wàn)美元，共計(jì)600萬(wàn)美元。

原告認(rèn)為，煙火是中國(guó)的產(chǎn)品，由于產(chǎn)品存在缺陷，具有危險(xiǎn)性而導(dǎo)致被害人受到傷害。

根據(jù)美國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法，產(chǎn)品的出口人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。法院受理案件后，通過(guò)美國(guó)大使館向

我國(guó)外交部長(zhǎng)送達(dá)傳票，為我國(guó)外經(jīng)部拒絕。

經(jīng)查，本案所涉及的M牌“空中旅行”確系我國(guó)的出口商品.在摸清了案件主要事實(shí)及

我國(guó)產(chǎn)品可能存在的各種缺陷的同時(shí)，也了解了美國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法的有關(guān)規(guī)定。在此基礎(chǔ)上，

我國(guó)有關(guān)部門(mén)根據(jù)事實(shí)和法律向美國(guó)法院提交了答辯。

問(wèn)：本案中，中華人民共和國(guó)是否應(yīng)該成為被告？

本案應(yīng)適用何國(guó)法為準(zhǔn)據(jù)法？

［答案］

本案中中華人民共和國(guó)不應(yīng)成為被告。中華人民共和國(guó)是一個(gè)主權(quán)國(guó)家，根據(jù)主權(quán)原則

和平等者之間無(wú)管轄權(quán)原則，主權(quán)國(guó)家是平等的，享有豁免權(quán)。未經(jīng)主權(quán)國(guó)家同意，美國(guó)法

院不得以中華人民共和國(guó)為被告行使司法管轄權(quán)。本案中，中華人民共和國(guó)政府既不是產(chǎn)品

制造商，也沒(méi)有從事煙火出口貿(mào)易。因此，將中華人民共和國(guó)政府列為被告是不恰當(dāng)?shù)摹?/p>

本案應(yīng)適用美國(guó)法律。侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法，這是各國(guó)公認(rèn)的沖突規(guī)則，本案的

侵權(quán)行為發(fā)生在美國(guó)，所以適用美國(guó)法律。

（三）

一、名詞解釋

司法協(xié)助統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范本地法說(shuō)系屬系屬公式轉(zhuǎn)致最惠國(guó)待遇

侵權(quán)行為之債法定繼承的區(qū)別制送達(dá)國(guó)際商事仲裁

二、填空題

1.國(guó)際私法的調(diào)整對(duì)象是（）.

2.涉外民事關(guān)系的產(chǎn)生必須具備經(jīng)濟(jì)條件和（）。

3.以當(dāng)事人的國(guó)籍、住所或居所為連接點(diǎn)，主要用于解決有關(guān)人的能力、身份、婚姻

家庭和財(cái)產(chǎn)繼承等方面的法律沖突的系屬公式稱為（）。

4.行為地法是系屬公式之一，它起源于（）這一古老的習(xí)慣法則。

5.國(guó)籍沖突表現(xiàn)為兩種形式：一種是國(guó)籍的積極沖突，即一個(gè)人同時(shí)具有兩個(gè)或兩個(gè)

以上國(guó)家的國(guó)籍。另一種是國(guó)籍的（）,即一個(gè)人不具有任何國(guó)家的國(guó)籍。

6.當(dāng)事人所具有的兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)籍中有一個(gè)是內(nèi)國(guó)國(guó)籍，國(guó)際上通行的作法是

（）優(yōu)先。

7.中華人民共和國(guó)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國(guó)民法通則）若干問(wèn)

題的意見(jiàn)（試行）》第184條規(guī)定：“外國(guó)法人的民事行為能力依其（）確定，外國(guó)法

人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，必須符合（）的法律規(guī)定

8.涉外物權(quán)是指具有（）的物權(quán)。

9.將一個(gè)合同關(guān)系中的幾個(gè)方面作為一個(gè)整體統(tǒng)一適用一個(gè)法律，這是合同準(zhǔn)據(jù)法確

定的（）。

10.我國(guó)法律規(guī)定，合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，但當(dāng)事人選擇合

同適用的法律時(shí)，不得違背我國(guó)的（）。

填空題答案：

1。具有涉外因素的民事關(guān)系2。法律條件3。屬人法4。場(chǎng)所支配行為5。消極

沖突6。內(nèi)國(guó)國(guó)籍7。本國(guó)法我國(guó)8。涉外因素9。同一論10。社會(huì)公共利益

三、判斷題

1.德國(guó)、日本學(xué)者認(rèn)為國(guó)際私法規(guī)范僅僅包括沖突規(guī)范，英美法系國(guó)家的國(guó)際私法學(xué)

者認(rèn)為國(guó)際私法不僅要解決涉外民事關(guān)系中的法律沖突問(wèn)題，而且要解決涉外民事案件的司

法管轄權(quán)問(wèn)題和對(duì)外國(guó)法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行問(wèn)題。（）

2.國(guó)際私法的核心任務(wù)就是要解決涉外民事關(guān)系中的法律適用問(wèn)題。（）

3.沖突規(guī)范援引的法律是未被法院地國(guó)承認(rèn)的國(guó)家的法律時(shí)，較有說(shuō)服力的觀點(diǎn)是應(yīng)

以該未被承認(rèn)的國(guó)家的法律為準(zhǔn)據(jù)法。（）

4.國(guó)際私法中的識(shí)別問(wèn)題是德國(guó)法學(xué)家薩維尼于19世紀(jì)提出來(lái)的.（）

5.我國(guó)法院審理涉外民事案件時(shí)，如根據(jù)沖突規(guī)范的規(guī)定應(yīng)適用外國(guó)法，而該外國(guó)法

律通過(guò)我國(guó)法律規(guī)定的途徑不能查明時(shí)，適用中華人民共和國(guó)法律。（）

6.資本主義時(shí)期，社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展，使商品生產(chǎn)和商品交換成為資本主義社會(huì)存在

和發(fā)展的必要條件。在這種條件下，資本主義國(guó)家開(kāi)始給予在本國(guó)的外國(guó)人以國(guó)民待遇，使

在本國(guó)的外國(guó)人與本國(guó)公民的民事法律地位平等。（）

7.《漢堡規(guī)則》將承運(yùn)人的責(zé)任期間由“港至港”改為“倉(cāng)至倉(cāng)”。（）

8.1974年《約克―安特衛(wèi)普規(guī)則》是國(guó)際上理算共同海損的規(guī)則，該規(guī)則統(tǒng)一了各國(guó)

共同海損理算、航空貨損理算的法律規(guī)定。（）

9.特別方式遺囑有三種表現(xiàn)形式：自筆證書(shū)、公證證書(shū)、秘密證書(shū)。（）

10.1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》對(duì)遺囑的方式、遺囑的內(nèi)容等法律問(wèn)題作

了詳盡的規(guī)定.（）

1?對(duì)2.對(duì)3。對(duì)4。錯(cuò)、5.對(duì)、6。對(duì)、7.錯(cuò)、8。錯(cuò)、9.錯(cuò)、10,錯(cuò)、

四、單項(xiàng)選擇題。

1.（）是國(guó)際私法淵源的最早表現(xiàn)形式。

A、國(guó)際條約

B、國(guó)際慣例

C、國(guó)內(nèi)立法

D、國(guó)內(nèi)判例

2.我國(guó)法院審理涉外民事案件時(shí)，如果我國(guó)法律和我國(guó)參加的國(guó)際條約對(duì)法院審理的

民事案件沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定時(shí)，法院可以（）。

E、適用國(guó)際慣例

F、以權(quán)威學(xué)者的學(xué)說(shuō)為依據(jù)

G、駁回起訴

IK適用與案件有關(guān)的外國(guó)法律

3.《法國(guó)民法典》第6條規(guī)定：“個(gè)人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的

法律”，這是一條關(guān)于（）的規(guī)定。

A、識(shí)別

B、反致

C、法律規(guī)避

D、公共秩序保留

4.意大利等歐洲大陸法系國(guó)家（）。

A、把外國(guó)法看作事實(shí)，由當(dāng)事人舉證證明

B、把外國(guó)法看作法律，由法官負(fù)責(zé)查明

C、原則上把外國(guó)法視為法律，由法官查明，必要時(shí)要求當(dāng)事人協(xié)助

D、由法學(xué)專家負(fù)責(zé)查明外國(guó)法的內(nèi)容

5.外觀設(shè)計(jì)專利優(yōu)先權(quán)的期限為（）。

A、3個(gè)月

B、6個(gè)月

C、12個(gè)月

D、18個(gè)月

6.《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》規(guī)定馳名商標(biāo)（）。

A、非經(jīng)法定程序不受保護(hù)

B、國(guó)家之間簽訂協(xié)議后給予保護(hù)

C、所有人申請(qǐng)保護(hù)后給予保護(hù)

D、自動(dòng)獲得保護(hù)

7.發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為，一般適用（）

A、船旗國(guó)法

B、致害人國(guó)籍國(guó)法

C、受害人國(guó)