國外標(biāo)準(zhǔn)公司法對我國的開導(dǎo)

國外標(biāo)準(zhǔn)公司法對我國的開導(dǎo)

一、美國標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度的主要內(nèi)容及其立法理念

美國標(biāo)準(zhǔn)公司法被世界公認(rèn)為是最先進(jìn)的一部法律制度，對其章程變更制度的規(guī)定以及隱蔽于制度之中的立法理念作一番探尋，或許對我國公司章程制度的修正有所借鑒。

(一)美國標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度的規(guī)定

美國標(biāo)準(zhǔn)公司法關(guān)于章程變更制度的規(guī)定可以從以下幾方面把握:

首先，從章程變更的主體來看，美國標(biāo)準(zhǔn)公司法規(guī)定公司章程可由發(fā)起人、董事會、股東、投票團(tuán)體和法院變更。由公司發(fā)起人的變更，假如公司還沒有發(fā)行股票，董事會或者發(fā)起人(假如沒有董事會)可以對公司章程進(jìn)展一處或者多處修改。由董事會批準(zhǔn)的變更，假如公司章程沒有另行規(guī)定，包括延長公司的存續(xù)期限、刪除初始董事的姓名和地址、刪除初始的注冊登記人或者注冊登記辦公室的名稱和地址、將公司名稱簡寫或改用相像詞語、反映授權(quán)股票的削減、從公司章程中刪除一類股票、將公司發(fā)行在外的有且只有一類的股票作技術(shù)處理等事項;若公司章程授權(quán)，董事會還可以打算各個類別或者系列股票的條件。此外，公司董事會可以在任何時候重述其公司章程以將全部修改整合到一個文件中。由投票團(tuán)體批準(zhǔn)的變更，假如公司章程的修改影響到某類股票或某類股票中的一個系列或多個系列股票的持有者的權(quán)益，持有者有權(quán)作為一個單獨的投票團(tuán)體對公司章程的修改良行投票。由法院批準(zhǔn)的變更，依據(jù)美國法律有管轄權(quán)的法院假如發(fā)出指令或者裁決執(zhí)行一個重組規(guī)劃，公司章程無需董事會或者股東行為而為修改。除以上批準(zhǔn)的變更以外，其他事項的修改必需提交給股東批準(zhǔn)。至于內(nèi)部細(xì)則的修改，公司的股東或董事會都可以進(jìn)展修改。其次，從修改的文件來看，對于經(jīng)過正值程序批準(zhǔn)修改的文件，應(yīng)提交給州務(wù)卿備案。該文件必需載明:公司名稱、修改的文本、修改條款詳細(xì)實施的條款;修改通過的時間以及修改經(jīng)正值程序批準(zhǔn)的聲明。

第三，從修改的權(quán)限和效力來看，公司可以隨時修改公司章程，但是公司的股東不能因公司章程的任何規(guī)定直接獲得財產(chǎn)性的利益。公司章程修改后不影響既存的訴因(無論是否有利于公司)，公司作為一方當(dāng)事人的程序或者公司股東之外其他人的權(quán)利。但是，由于美國標(biāo)準(zhǔn)公司法是一部示范性的法律，因而在章程變更表決人數(shù)上沒有做出強(qiáng)制規(guī)定，只給出了一個模糊的數(shù)字，即法定多數(shù)人，詳細(xì)多少供各州公司法選擇規(guī)定。這樣的規(guī)定，其好處是為各州公司依據(jù)自己本州的經(jīng)濟(jì)狀況作出規(guī)定供應(yīng)了選擇的空間。其弊端是各州在適用法方面的不全都，不利于司法的統(tǒng)一。

(二)美國標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度的立法理念

法律的修改并不完全等同于法律條文的刪廢和改動，而是對法律制度所蘊(yùn)含的法理念的一種反思。因此，我國章程變更制度的完善，不僅要對先進(jìn)國家的法律條文進(jìn)展學(xué)習(xí)，更應(yīng)當(dāng)關(guān)注其文本后的法律理念。筆者認(rèn)為美國標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度的立法理念主要有以下幾個方面:

首先，公司章程變更制度的獨立性與公司法的整體性。美國標(biāo)準(zhǔn)公司法將公司章程的修改單獨設(shè)為一章，即第十章。這樣的安排，突出了公司章程修改的重要性。同時每一節(jié)又分為兩局部，即正文和參照。正文是修改事項的規(guī)定;參照是標(biāo)準(zhǔn)公司法中與本節(jié)內(nèi)容有關(guān)的其他規(guī)定，以便更好的理解本節(jié)內(nèi)容。比方標(biāo)準(zhǔn)公司法的第一章對法定人數(shù)作了解釋，章程修改涉及股東投票的法定人數(shù)就不會在本章中重復(fù)規(guī)定，而是將其列入?yún)⒄罩?，這樣使得章程的修改與公司法其他章節(jié)相互照顧，形成一個協(xié)調(diào)的整體。

其次，權(quán)利愛護(hù)的正值程序性。愛護(hù)股東的投資權(quán)益，始終是公司法的中心。美國標(biāo)準(zhǔn)公司法對章程變更中股東權(quán)益的愛護(hù)，設(shè)計了較為合理的修改程序，主要表達(dá)在兩個層面上。第一個層面是對全部股東權(quán)益的愛護(hù)。對于章程的變更，除了章程規(guī)定可由董事會和法院批準(zhǔn)的修改以外，其他事項的修改必需經(jīng)過股東同意，以確保股東對章程具有決議權(quán)。其次個層面是對于特別股東的愛護(hù)。若章程修改影響到某類股票或一類股票中一個系列或多個系列股票持有者的權(quán)利變動，此類股票的持有者有權(quán)作為一個單獨的投票團(tuán)體(假如本法對股票投票另有規(guī)定)，就所提議的關(guān)于公司章程的修改良行表決。這種程序安排，對于“資本多數(shù)決”或“股東多數(shù)決”模式下個別股東或少數(shù)派股東或小股東的利益愛護(hù)供應(yīng)了保障。

第三，章程變更的效率性。股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，公司章程的修改理應(yīng)由股東批準(zhǔn)，然而，股東會不是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，若事無巨細(xì)，全由股東會打算，勢必導(dǎo)致章程變更無法準(zhǔn)時實現(xiàn)。因此美國標(biāo)準(zhǔn)公司法將章程變更的主體授予發(fā)起人、董事會、股東、投票團(tuán)體、法院等。依據(jù)公司類型的不同、經(jīng)營事務(wù)大小的不同，授予不同的主體修改章程，使修改程序易于進(jìn)展，以適用經(jīng)濟(jì)狀況的變化，大大提高了章程變更的效率。然而股東會不是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，對于公司的經(jīng)營事務(wù)不如董事會了解，同時也為了防止股東會濫用權(quán)利，阻礙董事會的經(jīng)營工作，美國標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度對股東會提議的修改意見必需經(jīng)過董事會的審議通過，董事會還可以任意打算向股東會提交修改的條件，而且對于只涉及公司名稱、存續(xù)期限、特別狀況某類股票進(jìn)展技術(shù)處理等事項董事會有權(quán)修改。董事會可以在任何時候重述其公司章程以將全部修改整合到一個文件中，無須股東會同意。

第四，章程修改文本的證據(jù)性。美國標(biāo)準(zhǔn)公司法對修改的文件提出了比擬務(wù)實的要求。首先，對變更文本的形式做了規(guī)定。文件必需載明公司的名稱、修改通過的時間、修改的文本以及修改文本詳細(xì)實施的條款和修改文本經(jīng)正值程序批準(zhǔn)的聲明。其次，對變更文本的內(nèi)容做了規(guī)定。即對修改條款的詳細(xì)實施方法也要求記錄在文本中。標(biāo)準(zhǔn)公司法對修改文本做出明確的規(guī)定，不僅有利于股東查閱修改的文本，用以監(jiān)視董事會根據(jù)修改后的文件從事經(jīng)營的行為，而且也是董事會從事經(jīng)營的有效依據(jù)。從而也為交易的第三方了解公司經(jīng)營變化的狀況供應(yīng)便利。

二、美國標(biāo)準(zhǔn)公司法變更制度對我國的啟發(fā)

在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，我們應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮后發(fā)優(yōu)勢，在公司章程變更制度上做到他山之石，可以攻玉。

(一)我國公司章程變更制度及其缺陷

目前，我國公司章程變更制度的規(guī)定如何，我們不妨先對其在公司法修訂前后的內(nèi)容作一番梳理:舊公司法的相關(guān)規(guī)定:第40條規(guī)定，公司可以修改章程。修改公司章程的決議，必需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;第107條規(guī)定，修改公司章程必需經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。而新公司法的相關(guān)規(guī)定是:第44條第2款規(guī)定，股東會會議作出修改公司章程、增加或者削減注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;第104條第2款規(guī)定，股東大會作出決議，必需經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者削減注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必需經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。通過比擬，我們不難看出，公司法修訂前后關(guān)于公司章程變更制度幾乎沒變。這樣導(dǎo)致的直接后果是，章程自治范圍越大，大股東通過章程變更獵取更多公司利益的時機(jī)也越大。因此，筆者認(rèn)為，目前我國公司章程變更制度的弊端主要表現(xiàn)在:首先，章程的修改全由股東(大)會會議決議，導(dǎo)致效率不高。由于股東會不是公司常設(shè)機(jī)構(gòu)，若公司章程修改涉及的大小事項都須征得股東同意，從形式上看，這好像有利于愛護(hù)股東的權(quán)益。然而，在實務(wù)中，股東(大)會的召開，特殊是規(guī)模較大的公司，組織起來比擬困難，降低章程修改的效率，股東的權(quán)益難以得到愛護(hù)。其次，缺乏對不同種類股東權(quán)益的愛護(hù)。從我國公司法第129條規(guī)定來看，公司可能發(fā)行數(shù)種股票。我國公司目前所發(fā)行的股票主要是一般股，但股份種類的多元化是將來的必定趨勢。因此我國公司章程變更制度應(yīng)增加對種類股東的特殊愛護(hù)。第三，公司法對修改后的文本沒有作出任何規(guī)定，無法彰顯變更文本對變更行為的證據(jù)效力。第四，我國公司法缺乏對章程變更受害股東救濟(jì)的強(qiáng)有力的保障措施。

(二)美國的啟發(fā)

移植是借鑒西方法律制度的最便捷的途徑。但是移植并不是全般照抄，必需和中國的實際相結(jié)合。因此筆者認(rèn)為，在不打破我國公司法的體例狀況下，公司章程變更制度應(yīng)從以下方面完善:

第一，提高章程變更的效率。關(guān)于章程修改事項，我國公司法沒有作出區(qū)分。如上文所述，為提高章程變更的效率，可以對章程一般事項的變更，如公司的辦公地點、送達(dá)地點、股東會開會地點、股票的掛失手續(xù)等，直接由法律授權(quán)董事會作出打算。除此之外的章程變更才須股東會決議。

其次，在股份有限責(zé)任公司制度中增設(shè)特殊股東愛護(hù)機(jī)制。在修改公司章程中，增設(shè)對特殊股股東權(quán)利的愛護(hù)具有現(xiàn)實意義。在程序上借鑒美國的做法，但是不能轉(zhuǎn)變我國的立法體例。因此筆者認(rèn)為，在我國公司法第104條的根底上增設(shè)第3款，將第2款中關(guān)于公司章程的修改單列出來作為第3款，即改為:章程修改涉及某類股票持有者的權(quán)益時，須經(jīng)該類股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

第三，對修改文本的變更登記作出規(guī)定。我國公司法始終強(qiáng)調(diào)文本對修改事項的籠統(tǒng)登記，沒有區(qū)分修改事項條款和修改事項實施方法條款。這樣不利于實務(wù)操作。章程變更決議是一種程序性的行為，但如何通過文本將程序行為固定下來，這不是一項簡潔的書寫行為，更是一項凸顯立法技術(shù)的行為。筆者認(rèn)為，我國可以在公司登記治理條例中增加對變更文本的形式和內(nèi)容的要求。以便使修改文本成為股東維權(quán)的一項有力證據(jù)。

第四，完善公司章程變更的救濟(jì)機(jī)制。有損害就有救濟(jì)，這成了人類社會公認(rèn)的愛護(hù)私權(quán)的根本原則。因此，當(dāng)公司章程修改侵害到個別或某類股東的權(quán)益時，能夠賜予其司法救濟(jì)是對其私權(quán)愛護(hù)的最強(qiáng)有力的保障。我國公司法第75條和第143條規(guī)定了股權(quán)收購制度，即公司決議合并、分立或者延長公司存續(xù)期等事項時，都會涉及公司章程的變更，假如股東對這些事項投反對票、就享有股權(quán)收購懇求權(quán)。但是這僅限于公司實體的變化，但是這并不能為因章程變更患病侵害的某類或某系列股東供應(yīng)救濟(jì)。美國標(biāo)準(zhǔn)公司法中，第13．02條規(guī)定“公