國(guó)外標(biāo)準(zhǔn)公司法對(duì)我國(guó)的開(kāi)導(dǎo)

國(guó)外標(biāo)準(zhǔn)公司法對(duì)我國(guó)的開(kāi)導(dǎo)

一、美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度的主要內(nèi)容及其立法理念

美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法被世界公認(rèn)為是最先進(jìn)的一部法律制度，對(duì)其章程變更制度的規(guī)定以及隱蔽于制度之中的立法理念作一番探尋，或許對(duì)我國(guó)公司章程制度的修正有所借鑒。

(一)美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度的規(guī)定

美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法關(guān)于章程變更制度的規(guī)定可以從以下幾方面把握:

首先，從章程變更的主體來(lái)看，美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法規(guī)定公司章程可由發(fā)起人、董事會(huì)、股東、投票團(tuán)體和法院變更。由公司發(fā)起人的變更，假如公司還沒(méi)有發(fā)行股票，董事會(huì)或者發(fā)起人(假如沒(méi)有董事會(huì))可以對(duì)公司章程進(jìn)展一處或者多處修改。由董事會(huì)批準(zhǔn)的變更，假如公司章程沒(méi)有另行規(guī)定，包括延長(zhǎng)公司的存續(xù)期限、刪除初始董事的姓名和地址、刪除初始的注冊(cè)登記人或者注冊(cè)登記辦公室的名稱和地址、將公司名稱簡(jiǎn)寫或改用相像詞語(yǔ)、反映授權(quán)股票的削減、從公司章程中刪除一類股票、將公司發(fā)行在外的有且只有一類的股票作技術(shù)處理等事項(xiàng);若公司章程授權(quán)，董事會(huì)還可以打算各個(gè)類別或者系列股票的條件。此外，公司董事會(huì)可以在任何時(shí)候重述其公司章程以將全部修改整合到一個(gè)文件中。由投票團(tuán)體批準(zhǔn)的變更，假如公司章程的修改影響到某類股票或某類股票中的一個(gè)系列或多個(gè)系列股票的持有者的權(quán)益，持有者有權(quán)作為一個(gè)單獨(dú)的投票團(tuán)體對(duì)公司章程的修改良行投票。由法院批準(zhǔn)的變更，依據(jù)美國(guó)法律有管轄權(quán)的法院假如發(fā)出指令或者裁決執(zhí)行一個(gè)重組規(guī)劃，公司章程無(wú)需董事會(huì)或者股東行為而為修改。除以上批準(zhǔn)的變更以外，其他事項(xiàng)的修改必需提交給股東批準(zhǔn)。至于內(nèi)部細(xì)則的修改，公司的股東或董事會(huì)都可以進(jìn)展修改。其次，從修改的文件來(lái)看，對(duì)于經(jīng)過(guò)正值程序批準(zhǔn)修改的文件，應(yīng)提交給州務(wù)卿備案。該文件必需載明:公司名稱、修改的文本、修改條款詳細(xì)實(shí)施的條款;修改通過(guò)的時(shí)間以及修改經(jīng)正值程序批準(zhǔn)的聲明。

第三，從修改的權(quán)限和效力來(lái)看，公司可以隨時(shí)修改公司章程，但是公司的股東不能因公司章程的任何規(guī)定直接獲得財(cái)產(chǎn)性的利益。公司章程修改后不影響既存的訴因(無(wú)論是否有利于公司)，公司作為一方當(dāng)事人的程序或者公司股東之外其他人的權(quán)利。但是，由于美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法是一部示范性的法律，因而在章程變更表決人數(shù)上沒(méi)有做出強(qiáng)制規(guī)定，只給出了一個(gè)模糊的數(shù)字，即法定多數(shù)人，詳細(xì)多少供各州公司法選擇規(guī)定。這樣的規(guī)定，其好處是為各州公司依據(jù)自己本州的經(jīng)濟(jì)狀況作出規(guī)定供應(yīng)了選擇的空間。其弊端是各州在適用法方面的不全都，不利于司法的統(tǒng)一。

(二)美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度的立法理念

法律的修改并不完全等同于法律條文的刪廢和改動(dòng)，而是對(duì)法律制度所蘊(yùn)含的法理念的一種反思。因此，我國(guó)章程變更制度的完善，不僅要對(duì)先進(jìn)國(guó)家的法律條文進(jìn)展學(xué)習(xí)，更應(yīng)當(dāng)關(guān)注其文本后的法律理念。筆者認(rèn)為美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度的立法理念主要有以下幾個(gè)方面:

首先，公司章程變更制度的獨(dú)立性與公司法的整體性。美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法將公司章程的修改單獨(dú)設(shè)為一章，即第十章。這樣的安排，突出了公司章程修改的重要性。同時(shí)每一節(jié)又分為兩局部，即正文和參照。正文是修改事項(xiàng)的規(guī)定;參照是標(biāo)準(zhǔn)公司法中與本節(jié)內(nèi)容有關(guān)的其他規(guī)定，以便更好的理解本節(jié)內(nèi)容。比方標(biāo)準(zhǔn)公司法的第一章對(duì)法定人數(shù)作了解釋，章程修改涉及股東投票的法定人數(shù)就不會(huì)在本章中重復(fù)規(guī)定，而是將其列入?yún)⒄罩?，這樣使得章程的修改與公司法其他章節(jié)相互照顧，形成一個(gè)協(xié)調(diào)的整體。

其次，權(quán)利愛(ài)護(hù)的正值程序性。愛(ài)護(hù)股東的投資權(quán)益，始終是公司法的中心。美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法對(duì)章程變更中股東權(quán)益的愛(ài)護(hù)，設(shè)計(jì)了較為合理的修改程序，主要表達(dá)在兩個(gè)層面上。第一個(gè)層面是對(duì)全部股東權(quán)益的愛(ài)護(hù)。對(duì)于章程的變更，除了章程規(guī)定可由董事會(huì)和法院批準(zhǔn)的修改以外，其他事項(xiàng)的修改必需經(jīng)過(guò)股東同意，以確保股東對(duì)章程具有決議權(quán)。其次個(gè)層面是對(duì)于特別股東的愛(ài)護(hù)。若章程修改影響到某類股票或一類股票中一個(gè)系列或多個(gè)系列股票持有者的權(quán)利變動(dòng)，此類股票的持有者有權(quán)作為一個(gè)單獨(dú)的投票團(tuán)體(假如本法對(duì)股票投票另有規(guī)定)，就所提議的關(guān)于公司章程的修改良行表決。這種程序安排，對(duì)于“資本多數(shù)決”或“股東多數(shù)決”模式下個(gè)別股東或少數(shù)派股東或小股東的利益愛(ài)護(hù)供應(yīng)了保障。

第三，章程變更的效率性。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，公司章程的修改理應(yīng)由股東批準(zhǔn)，然而，股東會(huì)不是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，若事無(wú)巨細(xì)，全由股東會(huì)打算，勢(shì)必導(dǎo)致章程變更無(wú)法準(zhǔn)時(shí)實(shí)現(xiàn)。因此美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法將章程變更的主體授予發(fā)起人、董事會(huì)、股東、投票團(tuán)體、法院等。依據(jù)公司類型的不同、經(jīng)營(yíng)事務(wù)大小的不同，授予不同的主體修改章程，使修改程序易于進(jìn)展，以適用經(jīng)濟(jì)狀況的變化，大大提高了章程變更的效率。然而股東會(huì)不是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，對(duì)于公司的經(jīng)營(yíng)事務(wù)不如董事會(huì)了解，同時(shí)也為了防止股東會(huì)濫用權(quán)利，阻礙董事會(huì)的經(jīng)營(yíng)工作，美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法章程變更制度對(duì)股東會(huì)提議的修改意見(jiàn)必需經(jīng)過(guò)董事會(huì)的審議通過(guò)，董事會(huì)還可以任意打算向股東會(huì)提交修改的條件，而且對(duì)于只涉及公司名稱、存續(xù)期限、特別狀況某類股票進(jìn)展技術(shù)處理等事項(xiàng)董事會(huì)有權(quán)修改。董事會(huì)可以在任何時(shí)候重述其公司章程以將全部修改整合到一個(gè)文件中，無(wú)須股東會(huì)同意。

第四，章程修改文本的證據(jù)性。美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法對(duì)修改的文件提出了比擬務(wù)實(shí)的要求。首先，對(duì)變更文本的形式做了規(guī)定。文件必需載明公司的名稱、修改通過(guò)的時(shí)間、修改的文本以及修改文本詳細(xì)實(shí)施的條款和修改文本經(jīng)正值程序批準(zhǔn)的聲明。其次，對(duì)變更文本的內(nèi)容做了規(guī)定。即對(duì)修改條款的詳細(xì)實(shí)施方法也要求記錄在文本中。標(biāo)準(zhǔn)公司法對(duì)修改文本做出明確的規(guī)定，不僅有利于股東查閱修改的文本，用以監(jiān)視董事會(huì)根據(jù)修改后的文件從事經(jīng)營(yíng)的行為，而且也是董事會(huì)從事經(jīng)營(yíng)的有效依據(jù)。從而也為交易的第三方了解公司經(jīng)營(yíng)變化的狀況供應(yīng)便利。

二、美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法變更制度對(duì)我國(guó)的啟發(fā)

在經(jīng)濟(jì)全球化的背景下，我們應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮后發(fā)優(yōu)勢(shì)，在公司章程變更制度上做到他山之石，可以攻玉。

(一)我國(guó)公司章程變更制度及其缺陷

目前，我國(guó)公司章程變更制度的規(guī)定如何，我們不妨先對(duì)其在公司法修訂前后的內(nèi)容作一番梳理:舊公司法的相關(guān)規(guī)定:第40條規(guī)定，公司可以修改章程。修改公司章程的決議，必需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò);第107條規(guī)定，修改公司章程必需經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。而新公司法的相關(guān)規(guī)定是:第44條第2款規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者削減注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必需經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò);第104條第2款規(guī)定，股東大會(huì)作出決議，必需經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者削減注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必需經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。通過(guò)比擬，我們不難看出，公司法修訂前后關(guān)于公司章程變更制度幾乎沒(méi)變。這樣導(dǎo)致的直接后果是，章程自治范圍越大，大股東通過(guò)章程變更獵取更多公司利益的時(shí)機(jī)也越大。因此，筆者認(rèn)為，目前我國(guó)公司章程變更制度的弊端主要表現(xiàn)在:首先，章程的修改全由股東(大)會(huì)會(huì)議決議，導(dǎo)致效率不高。由于股東會(huì)不是公司常設(shè)機(jī)構(gòu)，若公司章程修改涉及的大小事項(xiàng)都須征得股東同意，從形式上看，這好像有利于愛(ài)護(hù)股東的權(quán)益。然而，在實(shí)務(wù)中，股東(大)會(huì)的召開(kāi)，特殊是規(guī)模較大的公司，組織起來(lái)比擬困難，降低章程修改的效率，股東的權(quán)益難以得到愛(ài)護(hù)。其次，缺乏對(duì)不同種類股東權(quán)益的愛(ài)護(hù)。從我國(guó)公司法第129條規(guī)定來(lái)看，公司可能發(fā)行數(shù)種股票。我國(guó)公司目前所發(fā)行的股票主要是一般股，但股份種類的多元化是將來(lái)的必定趨勢(shì)。因此我國(guó)公司章程變更制度應(yīng)增加對(duì)種類股東的特殊愛(ài)護(hù)。第三，公司法對(duì)修改后的文本沒(méi)有作出任何規(guī)定，無(wú)法彰顯變更文本對(duì)變更行為的證據(jù)效力。第四，我國(guó)公司法缺乏對(duì)章程變更受害股東救濟(jì)的強(qiáng)有力的保障措施。

(二)美國(guó)的啟發(fā)

移植是借鑒西方法律制度的最便捷的途徑。但是移植并不是全般照抄，必需和中國(guó)的實(shí)際相結(jié)合。因此筆者認(rèn)為，在不打破我國(guó)公司法的體例狀況下，公司章程變更制度應(yīng)從以下方面完善:

第一，提高章程變更的效率。關(guān)于章程修改事項(xiàng)，我國(guó)公司法沒(méi)有作出區(qū)分。如上文所述，為提高章程變更的效率，可以對(duì)章程一般事項(xiàng)的變更，如公司的辦公地點(diǎn)、送達(dá)地點(diǎn)、股東會(huì)開(kāi)會(huì)地點(diǎn)、股票的掛失手續(xù)等，直接由法律授權(quán)董事會(huì)作出打算。除此之外的章程變更才須股東會(huì)決議。

其次，在股份有限責(zé)任公司制度中增設(shè)特殊股東愛(ài)護(hù)機(jī)制。在修改公司章程中，增設(shè)對(duì)特殊股股東權(quán)利的愛(ài)護(hù)具有現(xiàn)實(shí)意義。在程序上借鑒美國(guó)的做法，但是不能轉(zhuǎn)變我國(guó)的立法體例。因此筆者認(rèn)為，在我國(guó)公司法第104條的根底上增設(shè)第3款，將第2款中關(guān)于公司章程的修改單列出來(lái)作為第3款，即改為:章程修改涉及某類股票持有者的權(quán)益時(shí)，須經(jīng)該類股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

第三，對(duì)修改文本的變更登記作出規(guī)定。我國(guó)公司法始終強(qiáng)調(diào)文本對(duì)修改事項(xiàng)的籠統(tǒng)登記，沒(méi)有區(qū)分修改事項(xiàng)條款和修改事項(xiàng)實(shí)施方法條款。這樣不利于實(shí)務(wù)操作。章程變更決議是一種程序性的行為，但如何通過(guò)文本將程序行為固定下來(lái)，這不是一項(xiàng)簡(jiǎn)潔的書寫行為，更是一項(xiàng)凸顯立法技術(shù)的行為。筆者認(rèn)為，我國(guó)可以在公司登記治理?xiàng)l例中增加對(duì)變更文本的形式和內(nèi)容的要求。以便使修改文本成為股東維權(quán)的一項(xiàng)有力證據(jù)。

第四，完善公司章程變更的救濟(jì)機(jī)制。有損害就有救濟(jì)，這成了人類社會(huì)公認(rèn)的愛(ài)護(hù)私權(quán)的根本原則。因此，當(dāng)公司章程修改侵害到個(gè)別或某類股東的權(quán)益時(shí)，能夠賜予其司法救濟(jì)是對(duì)其私權(quán)愛(ài)護(hù)的最強(qiáng)有力的保障。我國(guó)公司法第75條和第143條規(guī)定了股權(quán)收購(gòu)制度，即公司決議合并、分立或者延長(zhǎng)公司存續(xù)期等事項(xiàng)時(shí)，都會(huì)涉及公司章程的變更，假如股東對(duì)這些事項(xiàng)投反對(duì)票、就享有股權(quán)收購(gòu)懇求權(quán)。但是這僅限于公司實(shí)體的變化，但是這并不能為因章程變更患病侵害的某類或某系列股東供應(yīng)救濟(jì)。美國(guó)標(biāo)準(zhǔn)公司法中，第13．02條規(guī)定“公