被禁供應(yīng)商法人代表馬上成立新公司還能參與政采項(xiàng)目嗎

被禁供應(yīng)商法人代表馬上成立新公司，還能參與政采項(xiàng)目嗎？某采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)受采購(gòu)人委托，對(duì)一維修工程項(xiàng)目組織競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)。在報(bào)名截止時(shí)共有A、B、C、D四家公司報(bào)名參加談判。

在競(jìng)爭(zhēng)性談判期間，只有A公司實(shí)質(zhì)性響應(yīng)了談判文件。B、C、D三家公司未實(shí)質(zhì)性響應(yīng)談判文件，談判活動(dòng)不得不終止。

在采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)重新組織的競(jìng)爭(zhēng)性談判采購(gòu)中，D公司沒(méi)再報(bào)名參加談判，只有A、B、C三家公司再度參與。

在第二次組織談判期間，采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)，B公司和C公司的初次報(bào)價(jià)都比第一次參加談判時(shí)的初次報(bào)價(jià)高出近20萬(wàn)元。發(fā)現(xiàn)異常后，采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)把情況反饋給當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門(mén)。監(jiān)管部門(mén)調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，A、B、C三家公司在第一次競(jìng)爭(zhēng)性談判活動(dòng)開(kāi)始前，就已經(jīng)惡意串通，擬由A公司中標(biāo)后給B、C兩家公司一定報(bào)酬。但到了談判現(xiàn)場(chǎng)，發(fā)現(xiàn)存在真正的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手D公司，便故意導(dǎo)致談判失敗。

在第二次競(jìng)爭(zhēng)性談判開(kāi)始前，A、B、C三家公司商議后，由A公司聯(lián)系D公司，給予兩萬(wàn)元的報(bào)酬，勸其不要再參加談判。D公司退出后，A、B、C三家公司商議一起哄抬報(bào)價(jià)，擬由A公司以高價(jià)中標(biāo)后，利益均沾。

當(dāng)?shù)乇O(jiān)管部門(mén)查清真相后，對(duì)A、B、C、D四家公司不僅予以了經(jīng)濟(jì)處罰，還將他們列入不良行為記錄名單，在三年內(nèi)禁止參加政府采購(gòu)活動(dòng)。

但沒(méi)過(guò)多久，A、B、C三家公司的法人代表重新成立新公司后，再次參與了這家采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)組織的政府采購(gòu)項(xiàng)目。采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)雖然明知他們之前的違法行為，卻苦于找不到法律依據(jù)對(duì)他們進(jìn)行“排斥”。

問(wèn)題引出

供應(yīng)商違規(guī)被禁入后，其法人代表馬上成立新公司，還能參與政府采購(gòu)項(xiàng)目嗎？

專家點(diǎn)評(píng)

本案例中，供應(yīng)商被處罰禁入后，其法人代表成立新公司，再次參與政府采購(gòu)項(xiàng)目，這種現(xiàn)象在現(xiàn)實(shí)中時(shí)有發(fā)生。從政府采購(gòu)的法律法規(guī)中，也的確找不到明確的法條對(duì)此進(jìn)行限制，但并不表示這種現(xiàn)象無(wú)法規(guī)范。

這種情況不符合《政府采購(gòu)法》要求的誠(chéng)實(shí)信用這一基本原則。在相關(guān)法規(guī)沒(méi)有明確規(guī)定的情況下，采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)還可以通過(guò)采購(gòu)文件的實(shí)質(zhì)性要求，對(duì)供應(yīng)商不誠(chéng)信行為說(shuō)“不”。比如，在采購(gòu)文件中規(guī)定，“參與本次采購(gòu)活動(dòng)的供應(yīng)商，其法人代表或主要負(fù)責(zé)人所在的公司在近三年內(nèi)沒(méi)有違法違規(guī)行為”。

還可以聯(lián)合工商行政管理部門(mén)出臺(tái)規(guī)定，禁止這樣的法人代表或工作人員短期內(nèi)成立新的公司。據(jù)了解，目前有的地方工商部門(mén)已經(jīng)規(guī)定，“凡進(jìn)入‘黑名單’的企業(yè)，其法人代表三年內(nèi)不得擔(dān)任新企業(yè)負(fù)責(zé)人”。隨著供應(yīng)商信用信息系統(tǒng)建設(shè)的不斷完善，各部門(mén)信用信息關(guān)聯(lián)互通、信息共享后，這種現(xiàn)象能夠得到遏制。法人代表所在的企業(yè)一旦違法違規(guī)，短期內(nèi)就不能再成立新公司，也就不能再參與政府采購(gòu)項(xiàng)目。因此，對(duì)供應(yīng)商的信用管理應(yīng)當(dāng)盡早完善，并且做到互聯(lián)互通，讓違規(guī)者真正受到應(yīng)有的處罰。

另外，政府采購(gòu)監(jiān)管部門(mén)在細(xì)化政府采購(gòu)的相關(guān)要求時(shí)，也可以對(duì)政府采購(gòu)供應(yīng)商的法人代表提出相應(yīng)的要求，避免本案例中的“問(wèn)題”，任法人代表怎么變身也無(wú)濟(jì)于事。

法規(guī)鏈接

《政府采購(gòu)法》

第三條政府采購(gòu)應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)透明原則、公平競(jìng)爭(zhēng)原則、公正原則和誠(chéng)實(shí)信用原則。

第二十一條供應(yīng)商是指向采購(gòu)人提供貨物、工程或者服務(wù)的法人、其他組織或者自然人。

第二十二條供應(yīng)商參加政府采購(gòu)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力；

（二）具有良好的商業(yè)信譽(yù)和健全的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度；（三）具有履行合同所必需的設(shè)備和專業(yè)技術(shù)能力；（四）有依法繳納稅收和社會(huì)保障資金的良好記錄；（五）參加政府采購(gòu)活動(dòng)前三年內(nèi)，在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中沒(méi)有重大違法記錄；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

采購(gòu)人可以根據(jù)采購(gòu)項(xiàng)目的特殊要求，規(guī)定供應(yīng)商的特定條件，但不得以不合理的條件對(duì)供應(yīng)商實(shí)行差別待遇或者歧視待遇。

第七十七條供應(yīng)商有下列情形之一的，處以采購(gòu)金額千分之五以上千分之十以下的罰款，列入不良行為記錄名單，在一至三年內(nèi)禁止參加政府采購(gòu)活動(dòng)，有違法所得的，并處沒(méi)收違法所得，情節(jié)嚴(yán)重的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

（一）提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的；

（二）采取不正當(dāng)手段詆毀、排擠其他供應(yīng)商的；（三）與采購(gòu)人、其他供應(yīng)商或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)惡意串通的；（四）向采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)行賄或者提供其他不正當(dāng)利益的；（五）在招標(biāo)采購(gòu)過(guò)程中與采購(gòu)人進(jìn)行協(xié)商談判的；（六）拒絕有關(guān)部門(mén)監(jiān)督檢查或者提供虛假情況的。

供應(yīng)商有前款第（一）至（五）項(xiàng)情形之一的，中標(biāo)、成交無(wú)效。

《政府采購(gòu)法實(shí)施條例》

第七十四條有下列情形之一的，屬于惡意串通，對(duì)供應(yīng)商依照政府采購(gòu)法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責(zé)任，對(duì)采購(gòu)人、采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)及其工作人員依照政府采購(gòu)法第七十二條的規(guī)定追究法律責(zé)任：

（一）供應(yīng)商直接或者間接從采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)處獲得其他供應(yīng)商的相關(guān)情況并修改其投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；（二）供應(yīng)商按照采購(gòu)人或者采購(gòu)代理機(jī)構(gòu)的授意撤換、修改投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件；（三）供應(yīng)商之間協(xié)商報(bào)價(jià)、技術(shù)方案等投標(biāo)文件或者響應(yīng)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容；（四）屬于同一集團(tuán)、協(xié)會(huì)、商會(huì)等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購(gòu)活動(dòng)；（五）供應(yīng)