無被害人犯罪

第四季南強學術沙龍第二期歡送您的到來精選課件無被害人犯罪研究〔Non-victimCrime〕

主講人：2021級刑法學研究生王丹指導老師：刑法學教研室呂英杰老師時間：2021年10月19日晚7:00地點：法學院B520精選課件“犯罪〞范圍角度含義的具體表述研究對象刑法學上的犯罪狹義的法律層面具有嚴重社會危害性的、觸犯刑法的、應受刑罰處罰的行為既定的行為狀態(tài)犯罪學上的犯罪廣義的事實層面具有嚴重社會危害性的客觀存在

犯罪行為的過程

（犯罪行為、前犯罪行為、非犯罪化行為、犯罪相似行為）精選課件“被害人〞1.來源：拉丁文“victima〞原意：宗教禮儀上對神的祭品；因外力而遭受損害或承受不利后果者。2.范疇狹義：指受到犯罪侵害的自然人；廣義：還包括受到犯罪侵害的社會以及國家。

精選課件提綱一、無被害人犯罪概述1、概念2、特點二、無被害人犯罪之罪與非罪1、非罪化2、犯罪化三、中國刑法中的“無被害人犯罪〞問題1、中國刑法中“無被害人犯罪〞問題概述2、對于中國刑法中“無被害人犯罪〞非罪化的思考精選課件一、概述〔一〕無被害人犯罪的概念：埃德溫·舒爾：從形式上看,無被害人犯罪是指沒有被害人的犯罪；從實質上看，無被害人犯罪是指保護法益不明的犯罪。學界爭議：1.無法益侵害說：大谷實。2.純自愿行為說：舒爾、貝道3.純倫理保護說：王恩海、彭磊4.被害人不明顯說：王曉輝、李貴方5.其他學說：高仕銀：是指沒有對法益產生直接危害或威脅，但對與犯罪行為相關的刑法所保護的某種或某些社會關涉形態(tài)(人或實體)的利益產生了隱性的危害或威脅的犯罪。精選課件我理解中的“無被害人犯罪〞行為人成認某類行為的結果并自愿參加，這類行為對個人法益不具有侵害或危險，或雖對個人法益具有侵害或危險，卻因行為當事人成認行為結果并且自愿參與而降低侵害或危險，即事實上對刑法所保護的法益沒有侵害或危險的犯罪。精選課件主要類型：1.性犯罪:包括通奸、同性戀、賣淫、婚前性行為、色情文學2.賭博；3.吸食毒品；4.安樂死；5.自殺；6.墮胎或避孕；7.流浪；8.公開酗酒；9.高利貸。精選課件〔二〕無被害人犯罪的特點1.訴訟結構上看，一般沒有積極主動的控訴人;2.行為本身沒有對其他法益產生侵害;3.行為具有隱蔽性;4.當事者不愿訴之于法;5.刑事司法執(zhí)行困難;6.犯罪往往具有持續(xù)性和誘發(fā)性。精選課件二、無被害人犯罪之罪與非罪〔一〕“無被害人犯罪〞之非罪化1、哲學根底(1)自由主義：行為人的行為是對自己利益的處置或者是對他人同意放棄的利益的處置，而且該行為沒有對其他任何第三者利益造成損害，所以行為人完全可以根據自己的意志自由決定是否做出一定的行為以及以何種方式做出一定的行為.(2)法律與道德的關系：通常與個人的隱私密切相關;傳統的倫理道德理念的變遷。精選課件2、刑法學根底：(1)非犯罪化思想：(2)刑法的謙抑思想(3)法益保護思想：精選課件非犯罪化思想1、含義：立法者將原本有法律規(guī)定為犯罪的行為從法律的規(guī)定中剔除，使其正當化或者行政違法化。〔馬克昌〕2、淵源：1957年，英國，?委員會關于同性戀罪錯和賣淫問題的報告?，沃爾芬登報告。1989年，維也納，國際刑法協會第14屆代表大會，?關于刑法與行政法之間的差異所導致法律和實踐問題的決議?3、意義：立足刑法謙抑主義立場，糾正國家在懲罰犯罪方面過度嚴厲的傾向，重新審視犯罪范圍。精選課件刑法的謙抑思想1、含義：指但凡適用其他的法律足以抑止某種違法行為、足以保護合法權益時,就不要將其規(guī)定為犯罪；但凡適用較輕的制裁方法就足以抑止某種犯罪行為、足以保護合法權益時,就不要規(guī)定較重的制裁方法。2、淵源：貝卡利亞：?論犯罪與刑罰?：“為了不使刑罰成為某人或某些人對其他公民施加的暴行，從本質來說，刑罰應該是公開的、及時的、必需的，在既定條件下盡量輕微的、同犯罪相對稱的并由法律規(guī)定的〞邊沁：?立法理論?刑罰應該有節(jié)儉性平野龍一：刑法的補充性；刑法的不完整性；刑法的寬容性。3、意義：限制國家權力，保障人權精選課件法益保護思想違法性的本質和根據

基本立足點

刑法與道德的關系

結論

法益侵害說

對法益的侵害或威脅

個人主義自由主義限制國家權力

必須分離、最低限度

結果無價值論規(guī)范違反說違反法規(guī)范或法秩序

全體主義社會連帶思想

刑法是倫理的一部分行為無價值論精選課件3.現實根底：〔1〕寬嚴相濟的刑事政策：〔2〕公眾道德觀念的轉變：〔3〕司法資源的有限性：精選課件〔二〕無被害人犯罪之犯罪化1.犯罪與被害的邏輯關系：完全對應的關系，即有犯罪必有被害，有被害也必有犯罪，犯罪是被害的原因和前提，被害是犯罪的必然后果。2.無被害人所侵犯的被害人的客觀存在性3.無被害人所侵犯的被害人的特征：直接性、實體性、被害性精選課件討論：你認為“無被害人犯罪〞應該予以非罪化OR犯罪化精選課件四、我國刑法中的“無被害人犯罪〞問題〔一〕概述1.一般沒有將犯罪學意義上的“無被害人犯罪〞認定為刑法中的犯罪。如：通奸、墮胎、賣淫、吸毒、自殺、酗酒、亂倫.2.存在一定的“無被害人犯罪〞:如：賭博罪，聚眾淫亂罪，容留他人吸毒罪，引誘、容留、介紹賣淫罪，組織賣淫罪，協助組織賣淫罪，制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，為他人提供書號出版淫穢書刊罪，傳播淫穢物品罪，組織播放淫穢音像制品罪，組織淫穢表演罪等。精選課件〔二〕對于中國刑法中“無被害人犯罪〞非罪化的思考1.賭博罪第一，賭博是行為人自愿參加的一項活動，是自愿行使其物權與債權的行為，不具有可罰性。第二，“聚眾賭博〞或者“以賭博為業(yè)〞確實與當今社會中的一些道德觀念不符，但是這種行為僅僅應當限于道德調整的范疇。第三，將“以賭博為業(yè)〞犯罪化缺少可操作性。第四，國外立法例。精選課件2.性方面的無被害人犯罪〔聚眾淫亂罪〕第一，性權利是最根本的人權之一，并受到國際公約的認可；第二，沃爾芬登報告：“道德問題不應當屬于法律制裁，尤其是刑法規(guī)制的范圍，其根本思想在于成年人有選擇和標準自己道德的能力。〞第三，“應被譴責〞不應等于“應被刑罰處分〞。精選課件結語鑒于中國社會開展的實際情況，國內公眾受傳統封建思想的影響較深，長期以來形成的社會習慣和道德偏好在相當長的一段時間內還是很難有所改變的，因此對于上述犯罪的非罪化的實現在短期之內很難做到，但我們并不能因此而停止對于此問題的應然性思考。精選課件

質詢和叩問，不斷提醒我們

對一個良法善治社會、一個自由與權利得到最高保障社會執(zhí)著追尋現代法治文明理念確實立、理性公共生活空間的建構

是需要不斷討論、不斷歷練

從而內生于一個國度、一個社會的

依托于對諸多現代司法理念和公共議題的討論

法的價值和法治文明才可能得以確立精選課件參考文獻[1]霍建中,韓文成.論犯罪人與被害人的互動關系[J].河北法學,1999(1).[2]張遠煌.犯罪學[M].北京:中國人民大學出版社,2007.[3]張愛艷.無被害人犯罪探討[J].理論學刊,2005(9).[4]彭勃.無被害人犯罪研究—以刑法謙抑性為視角[J].法商研究,2006(1).[5]黃京平,陳鵬展.無被害人犯罪非犯罪化研究[J].江海學刊,2006(4).[6]郝如建.無被害人犯罪辨析[J].探索與爭鳴,2007(5).[7]許永強.刑事法治視野中的被害人[M].北京:中國檢察出版社,2003.[8]林東茂.刑事政策與自由主義[C]//甘添貴.刑事法學之理想與探索.臺北:學林文化事業(yè).2002:2.[9]RichardSPeters.Introductiontoleviathan[M].London:CollierBooks,1962:15.[10]陳興良.走向哲學的刑法學[M].北京:法律出版社,1999:111.[11]張明楷.刑法的根底觀念[M].北京:檢察出版社,1995:143.[12]馮軍譯.刑法概說(總論)[M].北京:中國人民大學出版社,2003:24.[13]FrankEHagan.TheLimitsoftheCriminalSanction[M].London:Stevens&SonsLimited,1986:274.[14]杜波.無被害人犯罪問題研究[D].成都:四川大學,2007:19.[15]張文顯.二十世紀西方法哲學思潮研究[M].北京:法律出版社,1997:425.[16]黃京平,陳鵬展.無被害人犯罪研究[C]//載魏東.刑事政策專題探討.北京:人民法院出版社,2005.[17]李海東.刑法入門原理[M].北京:法律出版社,1998:13.[18]張明楷.法益初論[M].北京:中國政法大學出版社,2