非全資子公司作為募投項目實施主體的合規(guī)性以及實操建議

非全資子公司作為募投項目實施主體的合規(guī)性以及實操建議！1實施主體須為全資子公司或者控股子公司一、法規(guī)對實施主體的披露要求根據(jù)《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準則第1號—招股說明書》規(guī)定，募集資金擬用于合資經(jīng)營或合作經(jīng)營的，應披露以下內(nèi)容：1、合資或合作方的基本情況，包括名稱、法定代表人、住所、注冊資本、實收資本、主要股東、主營業(yè)務，與發(fā)行人是否存在關聯(lián)關系；投資規(guī)模及各方投資比例；合資或合作方的出資方式；合資或合作協(xié)議的主要條款以及可能對發(fā)行人不利的條款。2、擬組建的企業(yè)法人的基本情況，包括設立、注冊資本、主營業(yè)務、組織管理和控制情況。不組建企業(yè)法人的，應詳細披露合作模式。二、IPO審核中對非全資子公司的重點關注募投項目的實施主體若為上市公司非全資子公司，監(jiān)管機構要求公司說明實施主體的具體股權架構（必須對子公司有實際控制權），合作方的出資方式，合作方是否為關聯(lián)方、本次募投項目的收益回報形式及分配方式、研發(fā)成果的歸屬、回款周期和風險，有無相應保障措施、是否存在與合作方的對賭協(xié)議等。對于非歷史原因而造成的合資公司實施募投項目，須披露新設合資公司的商業(yè)背景、合理性及必要性。此外，對于這類“募投項目實施主體為非全資控股子公司”的情形，監(jiān)管層要求信息披露到項目實施的實際控制人及認定依據(jù)。根據(jù)統(tǒng)計，絕大多數(shù)成功通過審核的IPO案例的募投項目實施主體均為母公司或全資子公司，極少數(shù)特殊情況是非全資子公司。非全資子公司的設定會增加很多額外流程和不確定性，對IPO審核造成實質(zhì)性影響反饋時也會被反復詢問。2以非全資子公司實施募投須基于合理的歷史原因及商業(yè)背景2020年6月證監(jiān)會修訂的《再融資業(yè)務若干問題解答》中，問題9為關于募投項目實施方式，發(fā)行人和中介機構需注意哪些事項，有何信息披露或核查要求？答：（一）為了保證發(fā)行人能夠?qū)δ纪俄椖繉嵤┻M行有效控制，原則上要求實施主體為母公司或其擁有控制權的子公司。但國家法律法規(guī)或政策另有規(guī)定的除外。擬通過參股公司實施募投項目的，需同時滿足下列要求：上市公司基于歷史原因一直通過該參股公司開展主營業(yè)務；上市公司能夠?qū)δ技Y金進行有效監(jiān)管；上市公司能夠參與該參股公司的重大事項經(jīng)營決策；該參股公司有切實可行的分紅方案。二）通過新設非全資控股子公司或參股公司實施募投項目的，保薦機構及發(fā)行人律師應當關注與其他股東合作原因、其他股東實力及商業(yè)合理性，并就其他股東是否屬于關聯(lián)方、雙方出資比例、子公司法人治理結構、設立后發(fā)行人是否擁有控制權等進行核查并發(fā)表意見。（三）通過非全資控股子公司或參股公司實施募投項目的，應當說明中小股東或其他股東是否同比例增資或提供貸款，同時需明確增資價格和借款的主要條款（貸款利率）。保薦機構及發(fā)行人律師應當結合上述情況核查是否存在損害上市公司利益的情形并發(fā)表意見。（四）發(fā)行人通過與控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員及其親屬共同出資設立的公司實施募投項目的，發(fā)行人和中介機構應當披露或核查以下事項：1.發(fā)行人應當披露該公司的基本情況，共同設立公司的原因、背景、必要性和合規(guī)性、相關利益沖突的防范措施；通過該公司實施募投項目的原因、必要性和合理性；2.共同投資行為是否履行了關聯(lián)交易的相關程序及其合法合規(guī)性；保薦機構及發(fā)行人律師應當核查并對上述事項及公司是否符合《公司法》第一百四十八條的規(guī)定、相關防范措施的有效性發(fā)表意見。以非全資子公司實施募投項目的，監(jiān)管將關注發(fā)行人是否基于歷史原因一直通過該合資公司開展主營業(yè)務，共同設立公司實施募投項目的原因、背景、必要性和合規(guī)性、相關利益沖突的防范措施。對比現(xiàn)有的利用合資公司作為項目實施主體的合資公司成立時間至少都是在項目申報前1-2年，如陽光諾和的合資公司諾和晟泰18年成立，中芯國際的合資公司為16年成立，鋒龍股份的合資公司昊龍電氣06年成立，中環(huán)環(huán)保的合資公司夏津中環(huán)16年成立。3非全資子公司少數(shù)股東須同比例增資或借款非全資子公司使用母公司募集資金實施募投項目時必須為等比例的增資或者借款，且增資還需要根據(jù)國資及公司章程的相應規(guī)定履行審計評估報告程序。一、借款方式通過借款給控股子公司實施募投項目受到的監(jiān)管較少，反饋意見中可能涉及采用借款方式合理性的問詢，并需要在募集資金到位后開展一系列的流程。1、申報前招股書對于實施方式可以披露“擬以借款”，因此在申報之前無需就借款的事項取得中小股東同意，也無需走各種流程和準備文件。另外，如果反饋意見中問到，需要對“以控股子公司為實施主體”“通過借款方式實施項目”的合理性以及對募投項目效益的影響、是否有損中小股東利益等方面進行解答。2、項目實施時（1）流程：取得董事會決議、監(jiān)事會決議、獨立董事意見、保薦機構的核查意見，簽署募集資金四方監(jiān)管協(xié)議，后續(xù)發(fā)布使用募集資金向控股子公司提供貸款實施募投項目的公告、投資進展公告等；（2）利率：利率參考同期銀行貸款利率，計息時間一般自實際借出之日算起；（3）借款期限：有1、3、5年，或至項目實施完成之日；（4）還款時間：在借款期限內(nèi)，控股子公司可以提前還款，或在到期后的規(guī)定時間內(nèi)協(xié)商約定續(xù)期。案例一美康生物（300439）：2020年向特定對象發(fā)行股票序號項目名稱項冃總投資募集資金投入瓢1體外診斷產(chǎn)品研疫及產(chǎn)業(yè)化頂冃18,215,0117,000,002信息系統(tǒng)升級頂目27,018J0026.000.003償還銀行借款17.000.0017.000.00合計62.233M1他000.00體外診斷產(chǎn)品研發(fā)及產(chǎn)業(yè)化項目的實施主體為公司和江西盛德，各實施主體分別實施各自部分。其中，江西盛德為公司控股子公司，本次募集資金到位后，公司將以借款的方式將募集資金投入該主體。證監(jiān)會反饋意見：七、請披露江西盛德其他股東是否同比例提供借款，借款的主要條款（貸款利率等），是否存在損害上市公司利益的情形。公司回復：募集資金投入方式①發(fā)行人單方面提供借款及借款的主要條款本項目的實施主體為公司及非全資子公司江西盛德。本次募集資金到位后公司將以借款的方式將募集資金投入江西盛德?？紤]到募集資金投資項目實施的便利性，發(fā)行人經(jīng)與子公司少數(shù)股東協(xié)商確認，采取發(fā)行人單方面借款的形式。借款合同的主要條款如下：A.發(fā)行人擬使用本次發(fā)行募集資金向江西盛德提供不超過4,385.73萬元的借款，具體金額根據(jù)發(fā)行人本次發(fā)行募集資金到位情況確定，江西盛德項目投資金額不足部分由發(fā)行人和江西盛德自籌解決。發(fā)行人將根據(jù)募投項目的建設進展及資金需求，逐步撥付前述借款。B.借款期限為5年，借款期限屆滿可以續(xù)借，江西盛德也可以提前還款。C.借款利率按照實際借款到賬日全國銀行間同業(yè)拆借中心最近一次公布的貸款市場報價利率（LPR）確定，借款利息自江西盛德實際收到借款之日起算，江西盛德應當按季度向發(fā)行人支付借款利息。D.借款用于江西盛德實施本次發(fā)行募集資金投資項目之“體外診斷產(chǎn)品研發(fā)及產(chǎn)業(yè)化項目”，如果江西盛德擬將本協(xié)議項下借款用于任何其他用途，需向發(fā)行人申請，雙方按照相關法律法規(guī)及發(fā)行人公司章程的規(guī)定履行相應的程序后方可變更。②該項安排不存在侵害上市公司利益的情形發(fā)行人可以有效控制該非全資子公司實施募投項目的進程發(fā)行人直接持有江西盛德75%的股權，美康生物（香港）有限公司（以下簡稱“香港美康”）持有江西盛德25%的股權，發(fā)行人持有香港美康51%的股權、平陽永禧永信股權投資合伙企業(yè)（有限合伙）持有其49%的股權，發(fā)行人實際控制人未在平陽永禧永信股權投資合伙企業(yè)（有限合伙）中持有任何權益，發(fā)行人對江西盛德?lián)碛休^強的掌控力，可以有效控制募投項目的實施進程和合規(guī)性，確保不損害上市公司利益募投項目的實施有利于優(yōu)化發(fā)行人產(chǎn)品結構，完善產(chǎn)品布局發(fā)行人通過不斷加強對新產(chǎn)品的研究開發(fā)，已陸續(xù)取得化學發(fā)光、質(zhì)譜及VAP&VLP血脂分型、POCT等產(chǎn)品的注冊證。本次募投項目在南昌的實施將推動VAP&VLP血脂分型及POCT產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)化，將進一步完善發(fā)行人產(chǎn)品布局，提供新的盈利增長點。C.發(fā)行人向募投項目實施主體提供借款的條件公允發(fā)行人向江西盛德借款實施募投項目時，將按照同期貸款市場報價利率（LPR）計息，江西盛德向發(fā)行人支付相應借款利息，江西盛德少數(shù)股東以其所持股權比例間接承擔實施募投項目的利息費用。發(fā)行人向募投項目實施主體提供借款不會導致實施主體無償或以明顯偏低的成本占用上市公司資金的情形。D.本次借款符合現(xiàn)行法律法規(guī)根據(jù)《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引（2020年修訂）》：“7.1.5上市公司為其持股比例不超過50%的控股子公司、參股公司提供資金等財務資助的，該控股子公司、參股公司的其他股東原則上應當按出資比例提供同等條件的財務資助。如其他股東未能以同等條件或者出資比例向該控股子公司或者參股公司提供財務資助的，應當說明原因并披露上述股東采取的反擔保等措施。上市公司為其控股子公司、參股公司提供資金等財務資助，且該控股子公司、參股公司的其他參股股東中一個或者多個為上市公司的控股股東、實際控制人及其關聯(lián)人的，該關聯(lián)股東應當按出資比例提供同等條件的財務資助。如該關聯(lián)股東未能以同等條件或者出資比例向上市公司控股子公司或者參股公司提供財務資助的，上市公司應當將上述提供財務資助事項提交股東大會審議，與該事項有關聯(lián)關系的股東應當回避表決?！薄?.1.1上市公司及其控股子公司有償或者無償對外提供資金、委托貸款等行為，適用本節(jié)規(guī)定，但下列情況除外：（一） 公司以對外提供借款、貸款等融資業(yè)務為其主營業(yè)務；（二） 資助對象為公司合并報表范圍內(nèi)且持股比例超過50%的控股子公司。上市公司向與關聯(lián)人共同投資形成的控股子公司提供財務資助，參照本節(jié)規(guī)定執(zhí)行?！卑l(fā)行人持有江西盛德股權比例超過50%，不屬于現(xiàn)行法規(guī)要求其他股東進行同比例借款的情形范疇。因此，發(fā)行人單方面向非全資子公司江西盛德就體外診斷產(chǎn)品研發(fā)及產(chǎn)業(yè)化項目提供借款，未違反現(xiàn)行法規(guī)，符合有關法規(guī)要求，不存在侵害上市公司利益的情形。二、增資方式相比于借款，增資所需要的流程與材料類似，不過需要注意的是增資時證監(jiān)會要求企業(yè)明確回復控股子公司的其他股東是否進行同比例增資。總體上增資事宜需要董事會、監(jiān)事會、股東大會同意，獨立董事、保薦機構出具意見，公司、子公司、保薦機構、銀行簽訂募集資金專戶存儲監(jiān)管協(xié)議，設立專用賬戶，控股子公司提供是否進行同比例增資的確認函，并且需要在申報時準備完成。1、申報前在申請前取得董事會決議、監(jiān)事會決議、獨立董事意見、股東大會決議、其他股東關于是否進行同比例增資的確認函，發(fā)布募集資金項目涉及關聯(lián)交易公告（如需）；申報后回復證監(jiān)會反饋意見時，保薦機構出具核查意見。2、資金到位后發(fā)布募投資金用于增資控股子公司公告、簽署四方監(jiān)管協(xié)議、發(fā)布投資進展公告等。案例二海星股份（603115）：2020年度非公開發(fā)行A股股票序號項目項目投畫總額募集資金擬投入金額1新一代奇性能中高壓隅蝕箔煎H393^6.0024,600.002長壽命高容雖低壓腐獨箔項日13.66().0011,300.003新一代納微孔結構鋁電極箔項U13.127.00K.600.0U4新一代高性能化成猶項目21,595.0016,000.005國家推並技術中心升級項且5.5CS.OO5,500.00fe補充流動笊金10,000.00J0,000.00103/56川076,000.00新一代納微孔結構鋁電極箔項目計劃總投資13,127.00萬元，擬建設地點為石嘴山高新技術開發(fā)區(qū)現(xiàn)有生產(chǎn)基地，項目建設期為24個月，實施主體為公司控股子公司寧夏海力電子有限公司。證監(jiān)會反饋意見：問題8、根據(jù)申請材料，新一代納微孔結構鋁電極箔項目實施主體為非全資子公司。請說明中小股東或其他股東是否同比例增資或提供貸款，同時需明確增資價格和借款的主要條款（貸款利率），是否存在損害上市公司利益的情形。公司回復：一、新一代納微孔結構鋁電極箔項目的實施方式本次募投項目中“新一代納微孔結構鋁電極箔項目”的實施主體為發(fā)行人控股公司海力電子，截至本反饋回復出具日，海力電子的股東及持股情況如下：序號股東名稱岀負額f萬無〉持股比例（%）1海星股份4,500.0064.2S2聯(lián)力化業(yè)〔注）1.500.0021.433石嘴山海川按資有限公司1.000.0014.29合計74WO.OO100.00注：聯(lián)力企業(yè)為發(fā)行人在香港設立的全資子公司，發(fā)行人合計控制海力電子85.71%的股份。本項目計劃總投資額為13,127.00萬元，本次擬使用募集資金8,600.00萬元，具體投資估算情況如下：序號:項目名稱投資額（萬元）占總投資比例〔?。┮O投資SJ27.OO66.48I建執(zhí)工程及相關配套設遐81.000.62r設備購置和S.596.0065.483具他般用50,000.38流動址僉4,400.0033.52合計1342700100.00發(fā)行人擬通過本次非公開發(fā)行股票募集資金8,600.00萬元向海力電子增資的方式實施新一代納微孔結構鋁電極箔項目，剩余投資差額4,527萬元（主要為流動資金）由海力電子通過自籌方式解決。海力電子少數(shù)股東石嘴山海川投資有限公司持股比例較低，擬不參與同比例增資或提供貸款，其已出具《承諾函》，確認無條件且不可撤銷的放棄本次增資時其同比例增資的權利，同意接受海星股份對海力電子以1元每注冊資本的價格增資8,600萬元，并就海星股份對目標公司的本次增資事宜配合對《寧夏海力電子有限公司章程》進行相應修改并完成相應的工商變更登記程序。石嘴山海川投資有限公司確認且知曉，本次增資完成后，其持有的海力電子股權比例將被相應稀釋。二、增資價格的合理性2020年10月30日，公司第三屆董事會第十六次會議審議通過了《關于對寧夏海力電子有限公司增資的議案》，同意公司以自有資金現(xiàn)金出資的方式向控股子公司海力電子進行2,000萬元增資，公司本次以自有資金對控股子公司進行增資，有利于增強其資金實力，滿足其后續(xù)開展生產(chǎn)經(jīng)營的資金所需。2020年12月7日，公司與海川投資簽署《股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定以500萬元受讓海川投資持有海力電子7.14%的股份。2020年12月8日，海力電子召開董事會，同意了上述增資及股權轉(zhuǎn)讓事宜。2020年12月11日，海力電子在寧夏回族自治區(qū)市場監(jiān)督管理局辦理了增加注冊資本的工商變更登記手續(xù)。本次增資完成后，海力