合同法重點(diǎn)知識(shí)總結(jié)

合同法重點(diǎn)知識(shí)總結(jié)

一、合同法的概念

合同法，有廣義和狹義的區(qū)別。狹義的合同法，是指規(guī)范合同的專門法

典，如《中華人民共和國(guó)合同法》。廣義的合同法，是指關(guān)于合同的法

律規(guī)范的總稱，包括《民法通則》、《海商法》、《著作權(quán)法》以及涉

及合同的條例、辦法、實(shí)施細(xì)則和司法解釋等。

合同法是通過(guò)規(guī)范民事主體的合同行為，調(diào)整民事主體之間的以商品交

換為核心的民事財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范總稱。

廣義的合同法：調(diào)整合同關(guān)系法律規(guī)范總稱

狹義的合同法：合同法典

二、合同法的調(diào)整對(duì)象

合同法調(diào)整對(duì)象與調(diào)整范圍

平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義

務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身分關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

第一，合同是平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，屬民事法

律關(guān)系。

第二，合同法是調(diào)整民事法律關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系

調(diào)整范圍：主體：不論是中國(guó)人，還是外國(guó)的自然人、法人、其他組織

之間訂立的合同；種類：經(jīng)濟(jì)合同、技術(shù)合同、其他各類有關(guān)債權(quán)債務(wù)

的民事合同。

三、合同法的本質(zhì)和地位

合同法本質(zhì)上調(diào)整動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系

合同法的地位是民法體系中重要的民事單行法

四、《合同法》的立法宗旨

《合同法》第1條規(guī)定："為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)

經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。"

五、合同法的基本原則

合同法的基本原則是指合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律進(jìn)行集中抽象和反映，其

效力貫穿于合同法始終的根本原則。

(-)平等原則

民事主體的地位平等，任何一方當(dāng)事人不得將自己的意志強(qiáng)加于對(duì)方。

1.自然人的民事權(quán)利能力一律平等

2.不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。

3.民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商

（二）自愿原則

自愿是指民事主體在民事活動(dòng)中，充分表達(dá)自己的真實(shí)意思，并根據(jù)自

己的意思設(shè)立變更終止民事法律關(guān)系。

1.締結(jié)合同的自由。

2.選擇相對(duì)人的自由。

3.決定合同內(nèi)容的自由。

4.變更解除合同的自由。

5.決定合同方式的自由。

（三）公平原則

1,包含等價(jià)有償?shù)囊馑?，在民事活?dòng)中除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有

約定以外，當(dāng)事人取得他人財(cái)產(chǎn)利益應(yīng)向他方給付相應(yīng)的對(duì)價(jià)。公平原

則要求合同雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)要公平合理，要大體上平衡，強(qiáng)

調(diào)一方給付與對(duì)方給付之間的等值性,合同上的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)的合理分配。

2.公平原則的體現(xiàn)：

(1)情事變更制度：是指作為法律關(guān)系存在的前提的情形，因不可歸

責(zé)于當(dāng)事人的事由，發(fā)生不可預(yù)料的變更，從而導(dǎo)致原來(lái)的法律關(guān)系嚴(yán)

重喪失公平時(shí)，應(yīng)變更原法律關(guān)系的制度。

(2)顯失公平制度和重大誤解制度

顯失公平：當(dāng)事人一方利用優(yōu)勢(shì)或利用對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)，致使雙方的權(quán)利

義務(wù)明顯喪失公平的情形。重大誤解：是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)

方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的

后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的情形。

(四)誠(chéng)實(shí)信用原則(帝王規(guī)則)

民事主體在從事民事活動(dòng)中應(yīng)誠(chéng)實(shí)可信,以善意的方式行使權(quán)利和履行

義務(wù)。

L確定誠(chéng)實(shí)可信，以善意的方式行使權(quán)利和履行義務(wù)等行為規(guī)則。

2.平衡當(dāng)事人之間的利益與社會(huì)利益之間沖突與矛盾。

3.解釋法律和合同的作用。

合同訂立階段，應(yīng)依誠(chéng)信原則，當(dāng)事人負(fù)善意的注意義務(wù)，先合同義務(wù),

否則承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。

合同訂立后履行前，應(yīng)依誠(chéng)信原則，做好履約準(zhǔn)備。

合同履行中，應(yīng)依誠(chéng)信原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通

知、協(xié)助、保密義務(wù)。解除合同，應(yīng)提前通知對(duì)方。

合同終止后，應(yīng)依誠(chéng)信原則，履行保密等附隨義務(wù)。

合同發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)依誠(chéng)信原則，履行防止損失擴(kuò)大的義務(wù)。

（五）保護(hù)公序良俗原則

公序：國(guó)家社會(huì)存在及其發(fā)展所必需的一般社會(huì)秩序；善良風(fēng)俗：即社

會(huì)公德，一個(gè)社會(huì)應(yīng)有的道德準(zhǔn)則。

（六）合法原則

當(dāng)事人訂立合同、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德,

不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。

尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益，即是公序

良俗原則。

合同的訂立

重點(diǎn)問(wèn)題

1.合同成立的概念

2.合同訂立的程序

3.合同條款的內(nèi)容

4.格式條款的法律規(guī)制及其解釋

5.合同的形式

6.合同成立的要件

7.合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

8.締約過(guò)失責(zé)任

案例分析

2002年11月，家住北京朝陽(yáng)區(qū)西八間村的趙某全家人應(yīng)邀到海淀區(qū)

清河南鎮(zhèn)其友家中作客。不巧恰遇有雨，趙某即招停一輛屬某出租車運(yùn)

輸公司的夏利牌出租車。該出租車司機(jī)王某問(wèn)明目的地后，認(rèn)為偏遠(yuǎn)路

難行，空返車的可能性很大，而乘坐人多至4人，遂以自己有急事需馬

上回家為由拒載。趙某只得再等，但很長(zhǎng)時(shí)間卻無(wú)空車駛過(guò)。由于長(zhǎng)時(shí)

間受涼，趙某的小女孩受寒生病發(fā)高燒，趙某于是取消出行回家。趙某

于是向法院起訴司機(jī)王某，要求王某賠償其小女兒的醫(yī)療費(fèi)。

問(wèn):本案應(yīng)如何處理？

第一節(jié)合同成立概述

合同的訂立：通過(guò)要約和承諾來(lái)使合同雙方當(dāng)事人意思表示達(dá)成一致的

民事法律行為。

一、合同成立的要件（一般成立要件）

合同當(dāng)事人對(duì)合同的主要條款達(dá)成一致意見(jiàn)合同即成立。

（-）要有兩個(gè)或兩個(gè)以上合同當(dāng)事人

（二）合同當(dāng)事人意思表示一致

實(shí)踐合同要以實(shí)際交付標(biāo)的物為其成立要件

要式合同有的要以完成一定的形式為其成立要件

二、合同成立與合同生效的區(qū)別

(-)兩者的法律后果不同

(二)國(guó)家主動(dòng)干預(yù)程度不同

(三)對(duì)能否適用合同解釋的方法態(tài)度不同

合同解釋制度主要就是為了彌補(bǔ)合同成立中的缺陷而設(shè)立的一種制度;

不適用于合同效力的解釋，法院不能通過(guò)合同解釋來(lái)使合同發(fā)生效力。

第二節(jié)合同訂立的程序

合同訂立的程序是指合同當(dāng)事人間意思表示一致，就合同條款或內(nèi)容達(dá)

成合意的過(guò)程，這具體表現(xiàn)為要約和承諾。

《合同法》第13條："當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。"

一、要約

(-)要約的概念和性質(zhì)

1.要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

《合同法》第14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該

意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

(-)內(nèi)容具體確定;

(二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

2.要約的法律拘束力

要約的法律拘束力是指要約的生效及對(duì)要約人、受要約人的拘束力。

(1)對(duì)要約人而言，在要約有限期限內(nèi)，要約人須受自己發(fā)出的要約

拘束。

(2)要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人的同意，不得變更和撤銷

要約的內(nèi)容。

3.麗

要約屬于意思表示而非法律行為。第一，要約是一種意思表示，是當(dāng)事

人將其主觀意思通過(guò)口頭或書面等形式予以外現(xiàn)的形式；第二，要約是

當(dāng)事人在合同訂立過(guò)程中所為的意思表示，是合同成立的必要階段之一；

第三，要約作為一種意思表示所意欲實(shí)現(xiàn)的法律效果，是與他人訂立合

同；第四，要約是雙方法律行為的構(gòu)成要素之一，沒(méi)有要約，承諾無(wú)從

發(fā)生，因而無(wú)法構(gòu)成一個(gè)雙方法律行為，同樣，僅有要約而無(wú)承諾，也

無(wú)法構(gòu)成一個(gè)雙方法律行為；第五，要約雖然僅是一個(gè)意思表示，也能

產(chǎn)生一定的法律后果，即要約人運(yùn)用要約不當(dāng)，給對(duì)方當(dāng)事人造成損失

時(shí)，也要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任一締約過(guò)失責(zé)任。

(二)要約的構(gòu)成要件

1.要約是由特定人作出的意思表示

2.要約必須反映其訂立合同的基本意圖

3.要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的

向不特定人發(fā)出要約的構(gòu)成要件：

(1)要約人發(fā)出的是要約而不是要約邀請(qǐng)

(2)要約人應(yīng)承擔(dān)向多數(shù)人發(fā)出要約的法律后果

4.要約的內(nèi)容必須具體確定

具體是指要約內(nèi)容中必須包括足以使合同成立的主要條款,標(biāo)的、數(shù)量、

價(jià)款或酬金為三個(gè)主要條款。

確定是指那些足以使合同成立的要約主要條款的內(nèi)容必須明確。

5.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束的意思。

(三)要約邀請(qǐng)

要約邀請(qǐng)，又稱要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示,

其本身不具有任何法律拘束力。其目的不是訂立合同，而是邀請(qǐng)對(duì)方當(dāng)

事人向其為要約的意思表示。所以，要約邀請(qǐng)只是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)

備行為，其本身并不發(fā)生法律效果。在實(shí)際生活中，一般認(rèn)為，普通商

業(yè)廣告、商品價(jià)目表、招標(biāo)、拍賣表示、商販的沿街叫賣等均為要約邀

請(qǐng)。但其中的商業(yè)廣告在內(nèi)容清楚、確定，足以使相對(duì)人知其對(duì)待義務(wù)

時(shí)，可構(gòu)成要約。懸賞廣告、投標(biāo)、拍買、自動(dòng)售貨機(jī)等則為要約。對(duì)

商品標(biāo)價(jià)陳列，瑞士等國(guó)家的法律認(rèn)為是要約，英美普通法認(rèn)為是要約

邀請(qǐng)。我國(guó)合同法理論贊成前一種觀點(diǎn)。對(duì)未經(jīng)定購(gòu)而郵寄或投遞商品，

一種觀點(diǎn)認(rèn)為系現(xiàn)物要約；另一種意見(jiàn)則主張為要約邀請(qǐng)。

要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：

（1）要約是當(dāng)事人自己主動(dòng)愿意訂立合同的意思表示，以訂立合同為

直接目的；要約邀請(qǐng)不具有締約的目的，其目的只是引誘他人向自己發(fā)

出要約。（2）要約必須包括未來(lái)可能訂立的合同得主要內(nèi)容，而要約

邀請(qǐng)則不一定包含合同得以成立的主要內(nèi)容。（3）要約大多數(shù)是針對(duì)

特定的相對(duì)人的，故要約往往采取對(duì)話方式和信函方式，而要約邀請(qǐng)一

般是針對(duì)不特定多數(shù)人的，故往往通過(guò)電視、報(bào)刊等媒介手段。（4）

發(fā)出要約邀請(qǐng)的當(dāng)事人，可以隨時(shí)撤回要約邀請(qǐng)，對(duì)于他人根據(jù)要約邀

請(qǐng)發(fā)出的要約，要約邀請(qǐng)人也可以不予承諾，而要約不能隨意撤回或撤

銷。（5）要約邀請(qǐng)不是合同訂立的必然階段，并不是任何合同的訂立

都要經(jīng)過(guò)要約邀請(qǐng)，而要約是合同訂立過(guò)程的必然階段。（6）要約邀

請(qǐng)有時(shí)也具有法律意義，特別是當(dāng)要約邀請(qǐng)中包含承諾方法或承諾標(biāo)準(zhǔn)

的內(nèi)容時(shí)，如定標(biāo)方法與標(biāo)準(zhǔn)、股票認(rèn)購(gòu)方法等，如果他人發(fā)出要約，

而要約邀請(qǐng)人卻不按要約邀請(qǐng)中既定的方法或標(biāo)準(zhǔn)為承諾，須承擔(dān)締約

過(guò)失責(zé)任或者反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法上的責(zé)任等。

案例1:2003年5月1日至6月30日，某百貨大樓舉辦有獎(jiǎng)銷售活

動(dòng)?；顒?dòng)期間，凡在百貨大樓購(gòu)物滿100元者均可獲得獎(jiǎng)券一張。周某

因購(gòu)物獲得數(shù)張獎(jiǎng)券，其中一張?zhí)柎a為月日，百貨大

047956o630

樓在公證員的公證下公開搖獎(jiǎng)，搖得獎(jiǎng)金一個(gè)，號(hào)碼即為047956,獎(jiǎng)

金5000元。百貨大樓當(dāng)即將中獎(jiǎng)號(hào)碼及金額公布于大樓門前的公告牌

上，并注明"中獎(jiǎng)?wù)唔氃?月10日前兌獎(jiǎng)，逾期作自動(dòng)放棄處理”。

除此之外百貨大樓從未作出任何關(guān)于兌獎(jiǎng)時(shí)限的公開規(guī)定。7月4日、

9日和11日，該市日?qǐng)?bào)3次公布了百貨大樓的中獎(jiǎng)號(hào)碼及中獎(jiǎng)金額（但

未注明兌獎(jiǎng)期限）。周某從報(bào)上得知自己中獎(jiǎng)后，于7月21日到百貨

大樓兌獎(jiǎng)，百貨答樓以期限已過(guò)為由拒絕。無(wú)奈，周某向人民法院提起

訴訟，請(qǐng)求百貨大樓兌付其中獎(jiǎng)獎(jiǎng)金。

問(wèn)題：L百貨大樓從事有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，屬于要約行為還是要約邀請(qǐng)行

為？為什么？

2、百貨大樓在搖獎(jiǎng)后公告領(lǐng)獎(jiǎng)期限的行為性質(zhì)如何認(rèn)定？對(duì)周某是否

具有約束力？為什么？

（五）要約的生效與失效

1,要約的生效時(shí)間

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

(1)要約送到受要約人所能控制的地方視為到達(dá)

(2)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同時(shí)，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電

文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間即為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)

的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，即為到達(dá)的時(shí)間。

2.要約的存續(xù)時(shí)間

(1)口頭要約的存續(xù)期間：從相對(duì)人了解要約的內(nèi)容時(shí)開始生效。約

定承諾期限的，受要約人在約定期限內(nèi)作出承諾的，對(duì)要約人有拘束力；

未約定承諾期限的，僅在受要約人立即承諾時(shí)，才對(duì)要約人有拘束力。

(2)書面要約的存續(xù)期間:約有承諾期限的，與期限屆滿后對(duì)要約人喪

失拘束力；未約定承諾期限的，應(yīng)以合理期限作為要約存續(xù)期間。合理

期間因素：

第一，要約到達(dá)受要約人的時(shí)間

第二，受要約人作出承諾所需的時(shí)間

第三，承諾通知到達(dá)要約人所須的時(shí)間

3.要約的撤回與撤銷

(1)要約的撤回：在要約發(fā)出后，尚未到達(dá)受要約人之前，要約人使

其失去法律效力的意思表示。撤回要約的方式是通知，撤回要約的通知

必須先于或同時(shí)與要約到達(dá)受要約人，才產(chǎn)生撤回的效力。但因途中障

礙而遲到的，受要約人應(yīng)當(dāng)在收到撤回通知后，立即將遲到的情況通知

對(duì)方，未立即通知對(duì)方的，視為撤回的通知未遲到。

要約撤回的實(shí)質(zhì)是阻止要約生效。

(2)要約的撤銷：要約人在要約到達(dá)受要約人并發(fā)生法律效力以后，

撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)要約人。以下兩種

要約不可撤銷：

第一，要約人確定了承諾期限或以其他方式明示要約不可撤銷；

第二，受要約人有理由認(rèn)為該要約是不可撤銷的，并已為履行合同作了

準(zhǔn)備工作的。

(3)要約的撤回與撤銷的區(qū)別

第一，發(fā)生時(shí)間不同。撤回發(fā)生在要約生效之前，撤銷發(fā)生在要約已到

達(dá)受要約人并生效以后，受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。

第二，限定條件不同。要約的撤銷發(fā)生在要約生效后，對(duì)要約的撤銷有

嚴(yán)格的限定。撤回的限定不嚴(yán)格。

4.要約的失效

定義：要約喪失法律拘束力，不再對(duì)要約人與受要約人具有拘束作用。

《合同法》第20條規(guī)定了四種使要約消滅的情形：（1）拒絕要約的

通知到達(dá)要約人時(shí)；（2）要約人依法撤銷要約；（3）要約中確定的

承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作

出實(shí)質(zhì)性變更。

原因：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。

（2）要約人依法撤銷要約或撤回要約。

（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。

（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出了實(shí)質(zhì)性變更。

關(guān)于是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性變更的判斷，難以抽象確定，必須視每一交易的具

體情況而定。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、

履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等變更，構(gòu)成對(duì)要約的實(shí)

質(zhì)性變更（《合同法》第30條）。

（5）要約人死亡或喪失民事行為能力，或作為法人的要約人被撤銷，

或受要約人死亡或被撤銷。

案例2:香港A商行于10月20日來(lái)電向上海B公司發(fā)盤出售一批木

材。發(fā)盤中列明各項(xiàng)交易條件，但未規(guī)定有效期限。B公司于當(dāng)天收到

來(lái)電，經(jīng)研究決定后，于22日上午11時(shí)向上海電報(bào)局交發(fā)對(duì)上述發(fā)

盤表示接受的電報(bào)該電報(bào)于22日下午1時(shí)送達(dá)香港A商行。此期間，

因木材價(jià)格上漲，香港A商行于10月22日上午9時(shí)15分向香港電

報(bào)局交發(fā)電報(bào)，其電文如下："由于木材價(jià)格上漲，我10月20日電

發(fā)盤撤銷。"A商行的電報(bào)于22日上午11時(shí)20分送達(dá)B公司。

問(wèn)題：1、A公司是否已成功地撤銷了10月20日的發(fā)盤，為什么？

2、A、B公司之間的合同是否成立，為什么？

二、承諾

1、承諾的概念

承諾，是受約人作出的同意要約以成立合同的意思表示。在商業(yè)交易中，

承諾又稱為接盤。

2、承諾的要件

(1)承諾必需由受約人作出

要約和承諾是一種相對(duì)人的行為，只有受約人享有承諾的資格，因此,

承諾須由受約人作出。受約人為特定人時(shí)，承諾由該特定人作出；受約

人為不特定人時(shí)，承諾由該不特定人中的任何人作出。受約人的代理人

可代為承諾。受約人以外的第三人即使知曉要約內(nèi)容并作為同意的意思

表示，也不以承諾論。

(2)承諾必須向要約人作出

受約人承諾的目的在于同要約人訂立合同，故承諾只有向要約人作出才

有意義。向要約人的代理人作出承諾同樣有其意義。在要約人死亡，合

同不需要約人親自履行的情況下，受約人可以向要約人的繼承人作出承

諾。

(3)承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約內(nèi)容一致

承諾是受約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的意思表示，所以,

欲取得成立合同的法律效果，承諾就應(yīng)該在內(nèi)容上與要約的內(nèi)容一致。

如果受約人在承諾中對(duì)要約的內(nèi)容加以擴(kuò)張、限制或變更，便不構(gòu)成承

諾，而應(yīng)視為對(duì)要約的拒絕而構(gòu)成反要約。

隨著交易的發(fā)展，要求承諾與要約內(nèi)容絕對(duì)一致,確實(shí)不利于鼓勵(lì)交易，

于是立法開始采取靈活的態(tài)度?！逗贤ā芬?guī)定，承諾對(duì)要約的內(nèi)容作

出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要

約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容

為準(zhǔn)(第31條)。

關(guān)于是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性變更的判斷，難以抽象確定，必須視每一交易的具

體情況而定。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行期限、

履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方法等變更，構(gòu)成對(duì)要約的實(shí)

質(zhì)性變更(《合同法》第30條)。

案例3:法國(guó)公司甲給中國(guó)公司乙發(fā)盤："供應(yīng)50臺(tái)拖拉機(jī)。100匹

馬力，每臺(tái)CIF北京4000美元，合同訂立后3個(gè)月裝船，不可撤銷即

期信用證付款。請(qǐng)電復(fù)。"乙還盤："接受你方發(fā)盤，在訂立合同后裝

船。”

問(wèn)題：雙方的合同是否成立？為什么？

案例4:我某出口公司于2月1日向美國(guó)商人報(bào)出發(fā)盤，出列明各項(xiàng)必

要條件外，還表示"用堅(jiān)固包裝"。在發(fā)盤有效期內(nèi)，美商復(fù)電稱："用

新包裝"。我方收到上述復(fù)電后即著手備貨。數(shù)日后該產(chǎn)品價(jià)格猛跌,

美商來(lái)電稱：我方對(duì)包裝條件作了變更，你方未確認(rèn)，合同并未成立。

而我公司則堅(jiān)持合同已經(jīng)成立，于是雙方發(fā)生糾紛。

(4)承諾必須在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出

要約在其存續(xù)期間內(nèi)才有效力，包括一旦受約人承諾便可成立合同的效

力，因此承諾必須于此期間內(nèi)作出。如果要約未規(guī)定存續(xù)期間，在對(duì)話

人間，承諾應(yīng)立即作出；在非對(duì)話人間，承諾應(yīng)在合理的期間作出。該

承諾遲到的通知，屬于一種事實(shí)通知，以要約人將遲到的事實(shí)通知承諾

人即足夠，并且依發(fā)送而生效力，不到達(dá)的風(fēng)險(xiǎn)由承諾人負(fù)擔(dān)。

承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過(guò)行

為作出承諾的除外。這里所言行為，通常是履行行為，如預(yù)付價(jià)款，裝

運(yùn)貨物或在工地上開工等。

3、承諾的效力

承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要

約的要求作出承諾的行為時(shí)生效（《合同法》第26條第1款）。所謂根

據(jù)交易習(xí)慣，如向旅館預(yù)訂房間、向餐廳預(yù)訂酒席，承諾即不需通知，

而以行為作出。自動(dòng)售貨機(jī)之售貨，是依事情性質(zhì)決定承諾不需通知。

所謂根據(jù)要約的要求，如甲向乙緊急訂貨，通知即刻發(fā)貨，就是承諾以

行為作出。

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間的確定，如同要約到達(dá)

時(shí)間的確定（《合同法》第26條第2款）。

承諾生效，在諾成合同場(chǎng)合使合同成立；在實(shí)踐合同場(chǎng)合，若交付標(biāo)的

物先于承諾生效，同樣使合同成立，若交付標(biāo)的物后于承諾生效，則合

同自交付標(biāo)的物時(shí)成立；在以登記、公證、簽證、審批為成立要件的要

式合同場(chǎng)合，承諾生效雖不決定合同成立的時(shí)間，但至少是合同成立的

必要因素。正因?yàn)槌兄Z生效在合同法中具有如此重要的意義，所以確定

承諾生效的時(shí)間便成為各國(guó)立法十分重視的問(wèn)題。

4、承諾的撤回與遲到

承諾的撤回，是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。撤回的通知必須

先于或同時(shí)與承諾到達(dá)要約人，才發(fā)生阻止承諾生效的效力。如果遲于

承諾到達(dá)要約人，因承諾已經(jīng)生效，合同往往隨之成立，那么不發(fā)生承

諾撤回的效果。

凡在要約的存續(xù)期間屆滿后承諾，是遲到的承諾，不發(fā)生承諾的效力，

應(yīng)視為新要約。但是，受約人在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出承諾，依通常情

形在相當(dāng)期間內(nèi)可到達(dá)要約人，但因電報(bào)故障、信函誤投等傳達(dá)故障致

使承諾遲到，為特殊的遲到。在這種特殊遲到的情況下，承諾人原可期

待合同因適時(shí)承諾而成立，依誠(chéng)實(shí)信用原則，要約人應(yīng)有通知義務(wù)，即

及時(shí)地向承諾人發(fā)出承諾遲到的通知。怠于為此通知的，承諾視為未遲

到，合同因而成立。

所謂及時(shí)發(fā)出，指依善良管理人的注意，在情事所允許的范圍內(nèi)，不遲

延而為發(fā)送。在承諾使用快速的傳達(dá)工具時(shí)，承諾遲到的通知原則上亦

須使用相當(dāng)?shù)耐ㄖ椒ā３兄Z遲到的通知義務(wù)，不是法律上真正的義務(wù),

而是非真正義務(wù)，違反它不產(chǎn)生損害賠償責(zé)任。

合同法第二十四條：要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明

的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件

的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾

期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。

案例5:2001年10月10日，甲國(guó)A公司向乙國(guó)B公司（甲乙兩國(guó)均

為《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的締約國(guó)）發(fā)出一封信函，上稱：

"我公司欲向你公司出售安哥拉一級(jí)羊毛3000噸。單價(jià)980美元噸

FOB（某某港），合同訂立后三個(gè)月裝船，不可撤銷即期信用證付款，

要約有效期為15日"，該信函以平信的方式寄出，于10月15日到達(dá)

乙國(guó)B公司。B公司在考慮兩天之后，10月17日回復(fù)："完全同意"，

該回復(fù)信件以快件的方式當(dāng)日寄交。

由于郵局的傳遞失誤，B公司答復(fù)信件于2001年11月5日才到達(dá)甲

國(guó)A公司。而A公司因遲遲未收到B公司的回復(fù)，已于10月31日將

該批羊毛售予本國(guó)C公司。因此，A公司對(duì)B公司的回復(fù)信函沒(méi)作任何

答復(fù)。

2001年1月，乙國(guó)B公司根據(jù)A公司信件中的FOB條件租船，并將

船名和裝船時(shí)間通知A公司，此時(shí),A公司否認(rèn)雙方之間有任何貨物買

賣合同存在。B公司遂向甲國(guó)法院提起訴訟。法院最后判決認(rèn)定A公司

和B共之間合同成立，A公司賠償B公司直接損失和間接損失。

問(wèn)題：1、A公司和B公司之間貨物買賣合同是否成立？為什么？

2、本案中A公司的要約有效期截止于哪一日？

三、合同的成立

合同法第25條規(guī)定：承諾生效時(shí)合同成立。

(-)合同的實(shí)際成立

法律法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)時(shí)人未采用書面

形式，當(dāng)一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

(二)合同確認(rèn)書的意義及其性質(zhì)

當(dāng)時(shí)人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要

求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。在采用書面形式訂立合同時(shí),

雙方簽字或蓋章時(shí)合同依法成立。

(三)合同成立的時(shí)間或地點(diǎn)

1.合同成立的時(shí)間

承諾實(shí)際生效的時(shí)間即合同成立的時(shí)間

(1)承諾遲到。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出了承諾，但因其他原因?qū)?/p>

致承諾期滿后才到達(dá)要約人。除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期

限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

《合同法》第28條規(guī)定，"受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要

約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。"

(2)采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同的，指定了特殊系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文

的，承諾的數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特

定系統(tǒng)，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間為到達(dá)時(shí)間。

2.合同成立的地點(diǎn)

(1)承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

(2床用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立地；

沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立地，當(dāng)事人另有約定的，按

其約定。

(3)當(dāng)時(shí)人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地

點(diǎn)為合同成立地。

不要式合同以承諾發(fā)生效力地為合同成立地。

要式合同以完成法定或約定形式的地點(diǎn)為合同成立地。

案例6:被告某市溫泉大酒店，分別向甲電視機(jī)廠、乙電視機(jī)廠及原告

丙電視機(jī)廠發(fā)出函件，稱："我店急需25寸彩電500臺(tái)，如貴廠有貨,

請(qǐng)速來(lái)函電，我方愿派人前往購(gòu)買."三家電視機(jī)廠都先后向被告回復(fù)，

告知備有現(xiàn)貨，且通報(bào)了彩電價(jià)格。而原告海浪電視機(jī)廠在發(fā)出函件的

同時(shí)，給被告發(fā)送了500臺(tái)彩電。在該批彩電送達(dá)被告之前，被告聽(tīng)說(shuō)

“長(zhǎng)江"牌彩電質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此向長(zhǎng)江電視機(jī)廠發(fā)出函件

稱："我酒店愿購(gòu)買貴廠500臺(tái)25寸彩電，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我方

負(fù)擔(dān)。"在發(fā)出函件后第二天上午，長(zhǎng)江電視機(jī)廠發(fā)函稱準(zhǔn)備發(fā)貨。下

午，原告海浪電視機(jī)廠將500臺(tái)彩電送到，被告告知原告，他們已決定

購(gòu)買長(zhǎng)江電視廠的彩電，因此不能接受原告送來(lái)的彩電。原告認(rèn)為，被

告拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方協(xié)商未成，原告遂向法院提起訴訟。

問(wèn)①合同是否成立？為什么？

②本案該如何處理？

四、強(qiáng)制締約

作為合同一方當(dāng)事人的個(gè)人或企業(yè)負(fù)有應(yīng)對(duì)方的請(qǐng)求與其訂立合同的

法定義務(wù)。如郵政、電訊、電業(yè)、煤氣、天然氣、自來(lái)水、鐵路、公共

汽車等公用事業(yè)單位負(fù)有強(qiáng)制締約義務(wù)。法律特點(diǎn)：

1.依然采取要約和承諾的程序進(jìn)行，一方當(dāng)事人負(fù)有必須承諾的法定義

務(wù)。

2.合同內(nèi)容有國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)即以該標(biāo)準(zhǔn)確定；沒(méi)有的按合理的標(biāo)準(zhǔn)確

定。

3.在強(qiáng)制締約時(shí)，負(fù)有強(qiáng)制締約義務(wù)的人對(duì)要約的沉默，稱為默示承諾。

合同的條款

一、合同條款的概述

合同由條款組成。合同條款是合同內(nèi)容的相對(duì)獨(dú)立結(jié)構(gòu)，是合同當(dāng)事人

依據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)，將其構(gòu)成合同內(nèi)容的合意分解化、條理化、體系化,

由此所形成的一條一條的文字。

合同主要條款的特性包括：（1）合同的主要條款是合同必須具備的條

款，當(dāng)事人就主要條款達(dá)成意思表示一致，合同就成立，否則合同就不

成立；（2）合同的主要條款因合同的類型和性質(zhì)不同而有所不同；（3）

合同的主要條款范圍，可以由法律直接規(guī)定，也可以由合同當(dāng)事人自行

約定，前者如《合同法》第12條的規(guī)定，后者指當(dāng)事人要求必須在合

同中規(guī)定的條款。

現(xiàn)行合同法對(duì)一般合同的內(nèi)容與條款進(jìn)行了歸納與列舉，但此種列舉并

不具有決定合同存廢的效力，《合同法》第12條規(guī)定："合同的內(nèi)容

由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款……"。"一般包括"的表述方式表

明《合同法》第12條所列舉的條款對(duì)合同當(dāng)事人僅具參考示范作用，

缺失與否不直接作為合同成立的判斷標(biāo)準(zhǔn)，此種規(guī)定一方面避免了對(duì)合

同條款作出主要條款與非主要條款劃分的難題,另一方面亦賦予了當(dāng)事

人較大的自由空間，符合現(xiàn)代合同法的趨勢(shì)。

二、合同條款的內(nèi)容

合同法第12條規(guī)定："合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（-）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）

質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違

約責(zé)任；（八）爭(zhēng)議解決的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本

訂立合同。"

三、合同的其他條款

除了合同法所列舉的八種條款，還有兩種條款性質(zhì)較為特殊：一是不經(jīng)

當(dāng)事人協(xié)商而當(dāng)然地成為合同內(nèi)容的條款；二是不經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能成

為合同內(nèi)容的條款。前者可稱為通常條款，后者可稱為偶爾條款。

合同的通常條款一般是由法律或交易慣例所規(guī)定的，合同一旦成立，就

會(huì)成為其中的內(nèi)容，當(dāng)事人沒(méi)有必要協(xié)商。例如，買賣合同的賣方負(fù)有

保證出賣物符合質(zhì)量規(guī)定的義務(wù)，這種條款，不必由當(dāng)事人協(xié)商，當(dāng)然

成為買賣合同的組成部分，合同的偶爾條款與通常條款的意思恰好相反,

即不經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能成為合同內(nèi)容的條款。如標(biāo)的物的特殊包裝方法、

運(yùn)輸中特殊要求等等。偶爾條款也是合同的重要組成部分，它更多地體

現(xiàn)和反映著合同當(dāng)事人的自由意志和對(duì)合同內(nèi)容的特殊要求。

四、合同的形式

當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，分為約定形式與法定形式。

1.口頭形式

2.書面形式

公正、鑒證、登記、審批等手續(xù)屬于合同生效的條件

3.推定形式：當(dāng)事人為用語(yǔ)言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ?/p>

發(fā)出要約，對(duì)方接受其要約，作出一定或指定的行為作承諾，合同成立。

4.默示形式：當(dāng)事人用沉默不語(yǔ)的方式進(jìn)行意識(shí)表示，合同成立。

行為默示形式，又稱推定形式，或稱意思實(shí)現(xiàn)形式。

《合同法》第26條規(guī)定"承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約

的要求作出承諾的行為時(shí)生效"，這是對(duì)行為默示形式的法律認(rèn)可。

默示分為兩種：一是作為的默示，一是不作為的默示。這里特別注意：

一般情況下，沉默沒(méi)有任何意義。法律規(guī)定沉默有意思表示效力的情形

極少。沉默僅僅在兩種情況下才有意義：（1）法律有明確規(guī)定；（2）

當(dāng)事人事前有約定。

格式合同

一、格式合同含義

格式合同：通過(guò)附合締約而成立的合同。當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)

先擬定好了合同的條款，而且在訂立合同時(shí)無(wú)須與對(duì)方當(dāng)事人就其進(jìn)行

協(xié)商，只要相對(duì)人同意簽訂合同即意味著其決定全部接受了這些條款而

簽定了合同。

附合締約的定義：合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對(duì)方只有附合該條

款表示出來(lái)的意思，方能成立合同的締約方式。

二、格式合同的法律特征：

1.格式合同的要約具有廣泛性、持久性和細(xì)致性

2.條款具有一方事先決定性

3.合同條款的非協(xié)商性

4.合同當(dāng)事人法律地位的不平等性

5.合同簽訂的快捷性與經(jīng)濟(jì)性

三、格式合同的法律調(diào)整

1.立法控制

合同法40條規(guī)定：格式條款具有本法第52條和53條規(guī)定情形的，或

者免除提供格式條款一方當(dāng)事人主要義務(wù)、加重對(duì)方責(zé)任、排出對(duì)方主

要權(quán)利的，該條款無(wú)效。

合同法52條：由下列情形之一的，合同無(wú)效：

（-）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的；

（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

合同法53條合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效：

（-）造成對(duì)方人身傷害的

（二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的

2.司法措施

合同法41條：對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式

條款的一方當(dāng)事人的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用

非格式條款。

3彳亍政措施

某些格式條款應(yīng)事先經(jīng)過(guò)行政機(jī)關(guān)審核，方能投入使用。

合同效力概述

案例分析

L甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密儀器成套設(shè)備，雙方協(xié)商，簽訂了

如下合同：⑴由甲公司給付一公司貨款500萬(wàn)元：⑵乙公司將精密成套

設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司。該合同由甲乙公司的法定代表人簽字，甲公司

加蓋了合同專用章，乙公司未加蓋合同專用章。根據(jù)合同法及相關(guān)法律

回答下列問(wèn)題：

⑴現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張合同無(wú)效，其理由能否成

立？為什么？

⑵甲公司能否不受領(lǐng)乙公司的貨物？

⑶現(xiàn)設(shè)乙公司交付的設(shè)備質(zhì)量不符合要求，甲公司可否向乙公司追究違

約責(zé)任？為什么？

一、合同效力的涵義

1.廣義：合同的一般法律拘束力，存在與合同成立至終止的全過(guò)程。

2.狹義：合同約定的權(quán)利義務(wù)的約束力存在于合同自生效至失效的全過(guò)

程。

（-）合同的一般法律拘束力（廣義）

1.當(dāng)事人不得擅自變更或解除合同

2.當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行其合同約定義務(wù)

3.當(dāng)事人應(yīng)依法或依誠(chéng)實(shí)信用原則履行一定合同外義務(wù)

（二）合同權(quán)利義務(wù)的約束力

合同約定的權(quán)利義務(wù)對(duì)當(dāng)事人的約束力

二、合同的成立與生效

合同成立產(chǎn)生合同的一般法律拘束力，合同生效產(chǎn)生合同的權(quán)利義務(wù)效

力。

合同成立要件：

L要有兩個(gè)或兩個(gè)以上當(dāng)事人

2.當(dāng)事人的意思表示一致

3.要通過(guò)要約與承諾的過(guò)程

合同生效的普通要件：

1.當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事能力

2.意思表示真實(shí)

3.合同內(nèi)容合法

合同生效的特殊要件：

1.附生效條件或期限的合同，條件的成就或期限的到來(lái)；

2.法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同，手續(xù)的完成。

三、批準(zhǔn)、登記與合同的成立與生效

法律法規(guī)規(guī)定辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)合同生效，依照其規(guī)定，不是成立

要件；法律法規(guī)未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合

同效力。

具體涉及合同成立與合同生效聯(lián)系與區(qū)別的論述在前文合同成立概述

中已作了分析，此處不再贅述。

第二節(jié)合同的生效要件

依《民法通則》第55條和《合同法》第44條的規(guī)定，已成立的合同

要產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的后果，則須滿足法定的生效要件。其生效要件可分

為一般生效要件和特別生效要件。一般生效要件是所有合同生效必須滿

足的基本條件。特別生效要件則是合同生效除滿足一般生效要件外，還

須滿足的法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定的生效要件。我們依現(xiàn)行

立法規(guī)定，從理論上將合同的一般生效要件歸納如下：

一、當(dāng)事人締約時(shí)有相應(yīng)的締約能力

所謂締約能力，是指合同主體據(jù)以獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的

主體資格。

《民法通則》司法解釋第6條規(guī)定，無(wú)民事行為能力人、限制民事行為

能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬，他人不得以行為人無(wú)民事行為能力、限

制民事行為能力為由，主張上述行為無(wú)效。《合同法》第47條規(guī)定，

限制民事行為能力人訂立的純獲利益的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)即

可生效。

所謂“締約時(shí)"是指合同成立之時(shí)。如果當(dāng)事人締約時(shí)不具備相應(yīng)的締

約能力，待缺乏相應(yīng)締約能力的障礙消失后，在合同履行期到來(lái)之前,

尚須經(jīng)追認(rèn)方能使合同生效。如限制行為能力人訂立的合同在取得或恢

復(fù)民事行為能力后，對(duì)合同的追認(rèn)可使合同生效。

二、意思表示真實(shí)

意思表示真實(shí)，包含兩個(gè)方面的含義：一是指行為人的內(nèi)心意思與外部

德表示行為相一致的狀態(tài)；二是指當(dāng)事人是在意志自由的前提下，進(jìn)行

意思表示的狀態(tài)。

行為人意思表示不真實(shí)的情形有兩種：一是意思與表示不一致，即行為

人的內(nèi)心意思與外部的表示行為不一致；二是指行為人意思表示不自由。

（-）意思與表示不一致

1.真意保留

我國(guó)現(xiàn)行法律未規(guī)定。

《中國(guó)民法典草案建議稿附理由（總則編）》（梁慧星）第一百二八條

規(guī)定了真意保留，即"表意人故意表示與其真實(shí)意思不一致的意思的，

不得主張?jiān)撘馑急硎緹o(wú)效。但該不一致為相對(duì)人所明知的除外?！?/p>

本條規(guī)定，表意人如故意表示出于其內(nèi)心意思不一致的意思，則表意人

以后不能以其意思與表示不一致而主張意思表示無(wú)效。本條同時(shí)規(guī)定了

一個(gè)"但書"，即如相對(duì)人明知表意人的真意與其表示不一致的，表意

人就可以撤銷其意思表示。

真意保留位德國(guó)民法上的概念。其構(gòu)成要件是：第一，須有意思表示。

第二，須表示與表意人內(nèi)心效果意思不一致。第三，須表意人自己意識(shí)

到其意思與表示的不一致。真意保留使表意人的故意行為，過(guò)失所導(dǎo)致

的不一致，可能構(gòu)成錯(cuò)誤，不構(gòu)成真意保留。

對(duì)真意保留的效力，有三種立法例：（1）意思主義。即指在效果意思

與表示行為不一致的情況下,以表意人的內(nèi)心真意確定意思表示的內(nèi)容

與效力。法律應(yīng)當(dāng)按照效果意思賦予行為以法律上的效果。如采取意思

主義，則真意保留無(wú)效。（2）表示主義。行為的效果意思與其表示行

為不一致時(shí)，按行為人表示出來(lái)的意思賦予此種行為以法律上的效果。

如采取表示主義，則真意保留的行為有效。（3）折衷主義。以表示主

義為原則，以意思主義為例外。對(duì)于真意保留，因?yàn)槠湟馑家呀?jīng)向相對(duì)

人表示出來(lái)，所以真意保留的行為原則上有效，只在例外情形無(wú)效。大

多數(shù)國(guó)家采此原則。

立法例：

"中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法典"第86條：表意人無(wú)欲為其意思表示所拘束之

意，而為意思表示者，其意思表示，不因之無(wú)效。但其情形為相對(duì)人所

明知者，不在此限。

《德國(guó)民法典》第116條：表意人對(duì)所表示的事項(xiàng)心中保留有不愿意的

意思的，意思表示并不因此無(wú)效。應(yīng)向他人進(jìn)行表示的，并且他人明知

保留的，表示無(wú)效。

《日本民法典》第93條：意思表示，不因當(dāng)事人知其意思表示而妨礙

其效力。但相對(duì)人已知或可得而知表意人的真意時(shí)，該意思表示為無(wú)效。

2.戲謔表示

所謂戲謔的意思表示，是指表意人根本就沒(méi)有追求私法上效果的意思,

而所作出的意思表示屬于開玩笑。

民法通則對(duì)此未有規(guī)定。

《德國(guó)民法典》第118條：預(yù)期對(duì)真意缺乏不致誤認(rèn)而進(jìn)行非真意表示

的，意思表示無(wú)效。

3.虛偽表示

4.錯(cuò)誤

所謂錯(cuò)誤，指表意人因誤認(rèn)或不知，致其表示與意思不一致。

錯(cuò)誤之構(gòu)成要件:表示與意思不一致；不一致出于表意人之誤認(rèn)或不知。

誤認(rèn)是指認(rèn)識(shí)不正確，不知是通常的筆誤、口誤。如銀行多付款。

錯(cuò)誤的主要表現(xiàn)：

(1)對(duì)當(dāng)事人本身之錯(cuò)誤

(2)標(biāo)的物本身之錯(cuò)誤

(3)關(guān)于當(dāng)事人資格之錯(cuò)誤

(4)關(guān)于標(biāo)的物性質(zhì)之錯(cuò)誤；誤魔品為真跡；

(5)關(guān)于法律行為，性質(zhì)之錯(cuò)誤。如誤借貸為贈(zèng)與

(6)關(guān)于價(jià)格、數(shù)量、履行地、履行期之錯(cuò)誤

錯(cuò)誤的效力：

各國(guó)規(guī)定不一致，有規(guī)定無(wú)效者，如日本民法；有規(guī)定為可撤銷者；如

德國(guó)民法及中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法。

傳統(tǒng)民法理論，嚴(yán)格區(qū)別錯(cuò)誤與誤解，錯(cuò)誤指表意人非故意的表示與意

思不一致。誤解指相對(duì)人對(duì)意思表示內(nèi)容了解之錯(cuò)誤。傳統(tǒng)民法為保護(hù)

無(wú)過(guò)失的表意人，而規(guī)定錯(cuò)誤的意思表示為無(wú)效或可撤銷，而誤解，意

思表示生效采到達(dá)主義，則不得主張無(wú)效或撤銷。

我國(guó)民法在保護(hù)雙方當(dāng)事人利益上務(wù)求公平，《民法通則》第59條規(guī)

定”行為人對(duì)行為有重大誤解”屬于可撤銷。《合同法》第54條第1

款規(guī)定，"因重大誤解訂立的合同"，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或

者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷?！睹穹ㄍ▌t》司法解釋71條規(guī)定"行為人

因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等錯(cuò)

誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)

定為重大誤解”。

（二）意思表示不自由

1.欺詐

2.脅迫

三、不違反強(qiáng)制性法律規(guī)范及公序良俗

四、標(biāo)的確定和可能

合同標(biāo)的的確定，是指合同標(biāo)的在合同成立時(shí)已確定或處于將來(lái)履行時(shí)

可以確定的狀態(tài)。所謂"處于可以確定的狀態(tài)"，包括合同約定了將來(lái)

確定標(biāo)的的方法；或者依照法律補(bǔ)缺性規(guī)定補(bǔ)充當(dāng)事人意思不足而可以

確定合同的標(biāo)的；或者以交易習(xí)慣和商業(yè)慣例可以確定合同的標(biāo)的；或

經(jīng)法官、仲裁員對(duì)合同的解釋能夠確定合同標(biāo)的。

標(biāo)的的可能，是指合同標(biāo)的客觀上有實(shí)現(xiàn)的可能?？陀^上不可能實(shí)現(xiàn)的

標(biāo)的，民法理論上稱之為標(biāo)的不能。此種情形，按標(biāo)的不能的原因和后

果的不同分為以下幾種：

1.事實(shí)不能與法律不能。前者又稱自然不能或物理不能，即依客觀規(guī)

律不能實(shí)現(xiàn)；后者指因法律禁止性規(guī)定而不能。兩種情形，都將使合同

當(dāng)然無(wú)效。

2.自始不能和嗣后不能。前者又稱原始不能，即標(biāo)的在合同成立之時(shí)

就不存在實(shí)現(xiàn)的可能；后者又稱后發(fā)不能，指合同成立之時(shí)，標(biāo)的尚存

實(shí)現(xiàn)之可能，于合同成立后因故不能實(shí)現(xiàn)。前者是合同無(wú)效之原因，后

者則是合同解除的原因。

3.全部不能或部分不能。合同標(biāo)的全部無(wú)實(shí)現(xiàn)之可能，合同當(dāng)然無(wú)效。

部分不能則部分無(wú)效。

4.客觀不能與主觀不能。前者指非因人為原因而致不能；后者則指因

當(dāng)事人自身原因而致不能。原始客觀不能則合同無(wú)效，后發(fā)客觀不能,

則成為合同解除原因。主觀不能，則由當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任。

5.永久不能與暫時(shí)不能。永久不能指合同成立之時(shí)標(biāo)的永無(wú)實(shí)現(xiàn)之可

能，合同無(wú)效。暫時(shí)不能指不能之情形是暫時(shí)的，在履行之前不能的情

形可以消除。

合同的無(wú)效和撤銷

一、合同的無(wú)效

（一）概念：合同已經(jīng)具備成立要件，但欠缺一定的生效要件，因而自

始、確定、當(dāng)然地不發(fā)生法律效力。

合同無(wú)效的法律效力是指廣義上的合同效力。合同無(wú)效后將在當(dāng)事人之

間產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)，賠償損失等締約過(guò)失責(zé)任。

(二)合同無(wú)效的原因

1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益

欺詐的構(gòu)成要件：

(1)須有欺詐行為，包括陳述虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真實(shí)情況。

(2)須欺詐人有欺詐故意

(3)須欺詐人因欺詐而陷于錯(cuò)誤

(4)須受欺詐人基于錯(cuò)誤而與欺詐人簽訂合同

脅迫：一方當(dāng)事人以將來(lái)要發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，而使

對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼并與之簽訂合同。

(1)脅迫人具有脅迫的故意

(2)脅迫人實(shí)施了脅迫行為

(3)受脅迫者因脅迫而訂立了合同

(4)脅迫行為是非法的

以欺詐、脅迫手段訂立合同，未損害國(guó)家利益，可作為可撤銷或可變更

的合同。

2.惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益

惡意串通的合同是指雙方當(dāng)事人非法串通在一起，共同訂立某種合同，

造成國(guó)家、集體或第三人利益的損害。

(1)須訂立損害國(guó)家集體或第三人利益的合同

(2)須當(dāng)事人為惡意

(3)須當(dāng)事人之間有通謀

3.以合法形式掩蓋非法目的如訂立贈(zèng)與合同，目的是為了逃避法院的

強(qiáng)制執(zhí)行。

4.損害社會(huì)公共利益合同。如賭博

5.違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定(包括禁止性規(guī)定)

二、合同的撤銷

(一)概念：已經(jīng)生效但因當(dāng)事人的意思表示沒(méi)有表現(xiàn)其真實(shí)意志，違

反自愿原則而可以由一方當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷的合同。

受害人有要求變更或撤銷合同的權(quán)利，請(qǐng)求機(jī)關(guān)：法院與仲裁機(jī)構(gòu)。

(二)合同撤銷的原因

1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同

2.乘人之危訂立合同

定義：合同一方當(dāng)事人不正當(dāng)?shù)睦孟鄬?duì)人的危險(xiǎn)處境，使相對(duì)人在不

得已的情況下與其訂立的對(duì)相對(duì)人嚴(yán)重不利的合同。

構(gòu)成要件：

(1)須合同相對(duì)人處于危難境地

(2)須乘危之人有乘人之危的行為

(3)須乘危之人有乘危故意

(4)須合同內(nèi)容對(duì)相對(duì)人嚴(yán)重不利

3.因重大誤解而訂立合同

定義：合同一方當(dāng)事人因自己的過(guò)失而對(duì)合同的重要事項(xiàng)發(fā)生認(rèn)識(shí)上的

錯(cuò)誤，并因此而訂立合同，使自己遭受重大不利。

構(gòu)成要件：

(1)合同一方當(dāng)事人對(duì)合同的重要事項(xiàng)發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)

①對(duì)合同性質(zhì)的誤解②對(duì)合同當(dāng)事人的誤解③對(duì)合同標(biāo)的(品種、規(guī)格、

數(shù)量)的誤解

(2)該當(dāng)事人基于誤解而與對(duì)方當(dāng)事人訂立了合同

(3)誤解是由于誤解一方當(dāng)事人的過(guò)失所造成的，而不是對(duì)方的欺騙

或不正當(dāng)?shù)挠绊懺斐傻?/p>

(4)誤解人因此遭受重大不利

4.訂立合同時(shí)顯失公平

定義：在雙務(wù)有償?shù)拿袷滦袨橹校环疆?dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或利用對(duì)方?jīng)]有

經(jīng)驗(yàn)，致使雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)明顯不對(duì)等，使另一方遭受重大不利。

構(gòu)成要件：(1)該合同須是有償合同

(2)該同內(nèi)容明顯違反公平原則，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)明顯不對(duì)等，

使另一方遭受重大不利

(3)這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當(dāng)事人沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)或在交易中處于

劣勢(shì)所致

(三)合同撤銷權(quán)的行使與消滅

1.合同撤銷權(quán)的行使期間(除斥期間)

一年。自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起計(jì)算。

2.合同撤銷權(quán)的放棄

放棄撤銷權(quán)的兩種方式:

(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示放棄撤銷權(quán)(明示

方式)

(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人以自己的行為放棄撤銷權(quán)(默示方式)

(四)關(guān)于撤銷權(quán)的性質(zhì)

三、效力未定合同

已成立的合同因欠缺一定的生效要件，其生效與否尚未確定，須由第三

人作出承認(rèn)或拒絕的意思表示才能確定自身效力的合同。

特征：

1.合同已經(jīng)成立

2.合同是否有效還未確定

3.合同是否有效將取決于第三人的同意與否

(-)限制民事行為能力人訂立的合同

限制民事行為能力人訂立合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，單

純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合

同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。可采用類推方法解決無(wú)民事行為能力人訂

立的合同。追認(rèn)權(quán)由法定代理人享有，追認(rèn)權(quán)必須在除斥期間一個(gè)月內(nèi)

行使法定代理人為作表示，視為拒絕。

合同被追認(rèn)前，善意相對(duì)人有催告權(quán)、撤銷權(quán)，撤銷權(quán)以通知的方式作

出。

注意：這里的撤銷權(quán)與債權(quán)人撤銷權(quán)

（二）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立

的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力，由行為人承

擔(dān)責(zé)任被代理人有追認(rèn)權(quán)，相對(duì)人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追

認(rèn)，被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)前，善意相對(duì)人

有催告權(quán)、撤銷權(quán)，撤銷權(quán)以通知的方式作出。

（三）無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)所訂立的合同

無(wú)處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)人訂立合同后取

得處分權(quán)，該合同有效。行為人未取得處分權(quán)，權(quán)利人又不追認(rèn)的，合

同無(wú)效。一般認(rèn)為，因權(quán)利人拒絕承認(rèn)而使無(wú)權(quán)處分合同被宣告無(wú)效,

不應(yīng)影響善意買受人根據(jù)善意取得制度所取得的權(quán)利。善意取得制度是

法律為維護(hù)交易安全而設(shè)定的制度。

善意取得制度構(gòu)成要件：1.受讓人通過(guò)交易從轉(zhuǎn)讓人處取得財(cái)產(chǎn)

2.轉(zhuǎn)讓人須為無(wú)處分權(quán)人

3.標(biāo)的物須為動(dòng)產(chǎn)

4.受讓人善意受讓動(dòng)產(chǎn)的交付，善意是指其不知轉(zhuǎn)讓人為無(wú)權(quán)處分人。

注意：物權(quán)法的規(guī)定不同。

（四）法定代理人越權(quán)訂立的合同

法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，如果相對(duì)

人為善意的（不知道或不應(yīng)知道其越權(quán)），該代表行為有效，法人或其

他組織不得以內(nèi)部約定或章程對(duì)抗善意第三人（合同相對(duì)人），不能據(jù)

此對(duì)相對(duì)人主張合同無(wú)效。合同相對(duì)人知道或應(yīng)該知道法定代表人、負(fù)

責(zé)人的行為越權(quán)，而仍與之訂立合同，則具有惡意，此時(shí)為效力未訂合

同，如果法人或其他組織對(duì)此越權(quán)行為予以追認(rèn)，則合同有效；否則合

同無(wú)效。（教材中此說(shuō)法不妥，具有惡意一般認(rèn)為合同無(wú)效）表現(xiàn)代理

與法定代理人越權(quán)訂立的合同不屬于效力未定合同。

四、表見(jiàn)代理與代表行為有效

（-）表見(jiàn)代理的概念與特點(diǎn)

表見(jiàn)代理，是指行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后亦以

被代理人的名義進(jìn)行民事行為。理論上，無(wú)權(quán)代理分為狹義無(wú)權(quán)代理和

表見(jiàn)代理兩種，狹義無(wú)權(quán)代理是指行為人既沒(méi)有代理權(quán)，也沒(méi)有能使相

對(duì)人對(duì)第三人確信其具有代理權(quán)的理由而以他人名義所為的民事行為。

表見(jiàn)代理是指代理人雖不具有代理權(quán)，但具有代理關(guān)系的某些表面要件,

這些表面要件足以使無(wú)過(guò)錯(cuò)的第三人相信其具有代理權(quán)。二者的區(qū)別：

狹義無(wú)權(quán)代理不僅在實(shí)質(zhì)上沒(méi)有代理權(quán)，在表面上也不能令第三人相信

其有代理權(quán)；表見(jiàn)代理雖然在本質(zhì)上沒(méi)有代理權(quán)，但在表面上有足夠的

理由使得第三人能夠相信其具有足夠的代理權(quán)。

特點(diǎn)

1.沒(méi)有獲得被代理人的明確授權(quán)

2.在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代理權(quán)的理由

3.合同相對(duì)人在主觀上必須是善意、無(wú)過(guò)失（不知道或不應(yīng)當(dāng)知道行為

人實(shí)際上無(wú)代理權(quán)）

4.表見(jiàn)代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果

表見(jiàn)代理的構(gòu)成要件：

1.無(wú)權(quán)代理人并沒(méi)有獲得本人的授權(quán)

2.相對(duì)人主觀上須為善意、無(wú)過(guò)失

3.無(wú)權(quán)代理人與相對(duì)人所訂立的合同本身并不具有無(wú)效或應(yīng)被撤銷的

內(nèi)容

（二）表見(jiàn)代理發(fā)生的情況

1.代理權(quán)自始即不存在，而存在著使相對(duì)人相信其具有代理權(quán)的正當(dāng)理

由

2.代理人超越代理權(quán)而相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)

3.代理權(quán)終止后實(shí)施代理行為而相對(duì)人有理由相信其有代理權(quán)

4.被代理人知道其以本人名義訂立合同而不作否認(rèn)表示

限制行為能力人、無(wú)權(quán)代理人、無(wú)處分權(quán)人所訂立的合同，法定代理人、

無(wú)權(quán)代理人、無(wú)處分權(quán)人享有追認(rèn)權(quán)，追認(rèn)期一個(gè)月；限制行為能力人、

無(wú)權(quán)代理人所訂立合同的相對(duì)人享有催告權(quán)、撤銷權(quán)（一說(shuō)為撤回權(quán)）

撤銷的方式為通知，撤銷的期間為合同被追認(rèn)之前。合同法未規(guī)定無(wú)處

分權(quán)人訂立的合同的相對(duì)人有催告權(quán)、撤銷權(quán)。有的學(xué)者認(rèn)為其應(yīng)該享

有。

《合同法》第50條規(guī)定："法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人

超越權(quán)限訂立合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該

代表行為有效。"這是《合同法》建立的代表行為有效的制度。

五、合同無(wú)效和撤銷后的法律后果

（-）自始沒(méi)有法律約束力與部分無(wú)效

無(wú)效的合同或被撤銷的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影

響其他部分效力的，其他部分仍然有效

（二）合同無(wú)效不影響解決爭(zhēng)議條款的效力

（三）返還財(cái)產(chǎn)

合同無(wú)效或者被撤銷后，因合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還

或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。

返還財(cái)產(chǎn)適用條件：

1.須有返還的可能

2.須有返還的必要（返還原物及其孳息）

折價(jià)補(bǔ)償:因合同無(wú)效或被撤銷取得對(duì)方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，在不能返還（事

實(shí)上不能返還如原物消滅，法律上不能返還如返還成本過(guò)高）或者沒(méi)有

返還的必要時(shí)，應(yīng)當(dāng)折價(jià)以金錢予以補(bǔ)償。

（四）賠償損失

有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)

各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。締約過(guò)失責(zé)任。

賠償損失的構(gòu)成要件:

1.損害事實(shí)存在

2.賠償義務(wù)人具有過(guò)錯(cuò)

3.過(guò)錯(cuò)與損失之間具有因果關(guān)系

賠償損失的范圍：

信賴?yán)娴膿p失：賠償范圍主要限于信賴合同將有效而支付的各種訂約

和履行費(fèi)用的期待利益的損失。

損失賠償?shù)脑瓌t：過(guò)錯(cuò)原則

五、追繳財(cái)產(chǎn)（收歸國(guó)有和返還集體、第三人）O

當(dāng)事人雙方惡意串通（故意），損害國(guó)家、集體或第三人利益而確認(rèn)無(wú)

效，是其適用的前提。

案例分析

1.1999年11月，某運(yùn)輸公司與外貿(mào)公司簽訂了一份購(gòu)銷合同。合同規(guī)

定由外貿(mào)公司向運(yùn)輸公司提供10輛用于長(zhǎng)途運(yùn)輸?shù)钠?，每輛20萬(wàn)

元總價(jià)款200萬(wàn)元運(yùn)輸公司向外貿(mào)公司支付5%計(jì)10萬(wàn)元的定金，

外貿(mào)公司于1999年12月底交貨。合同簽訂后，運(yùn)輸公司支付定金10

元給外貿(mào)公司。運(yùn)輸公司收到這批汽車后，準(zhǔn)備付款，就在此時(shí)，汽車

被工商部門查出來(lái)是走私物品，予以查封。問(wèn)題：

(1)運(yùn)輸公司與外貿(mào)公司簽訂的合同是否有效？為什么？

(2)如果運(yùn)輸公司事先知道該汽車是走私物品，卻仍與該外貿(mào)公司簽

訂合同，該合同是否有效？如果無(wú)效，運(yùn)輸公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？

2.1999年11月到2000年5月間，海濱市電信局開設(shè)的海濱市永大通

信科技公司因在經(jīng)營(yíng)中缺乏資金，以集資形式分?jǐn)?shù)次向職工及社會(huì)人員

協(xié)議借款450萬(wàn)元，并約定月利2.5%。后因經(jīng)營(yíng)不善，于2000年6

月北濱海市電信局向工商管理部門申請(qǐng)注銷。原永大通信科技公司職工

及其他被集資人共50余人要求濱海電信局歸還集資款。電信局認(rèn)為，

集資并非電信局所為；永大通信科技公司是獨(dú)立法人，電信局只是其主

管部門，不承擔(dān)法律責(zé)任。被集資人以濱海市電信局為被告提起訴訟,

請(qǐng)求法院判決電信局承擔(dān)清償債務(wù)的法律責(zé)任，歸還集資款和利息。

問(wèn)：本案應(yīng)如何處理？

附條件和附期限合同

一、附條件的合同

(一)概念：合同當(dāng)事人約定某種事實(shí)狀態(tài)，并以將來(lái)發(fā)生或不發(fā)生作

為該合同生效或解除依據(jù)的合同。

條件：合同當(dāng)事人所約定的、未來(lái)有可能發(fā)生的、用來(lái)限定合同效力的

某種合法事實(shí)，可能是事件，也可能是行為。構(gòu)成要件：

1.必須是將來(lái)的事實(shí)

2.必須是不確定的事實(shí)

3.必須是當(dāng)事人約定的事實(shí)

4.必須是合法事實(shí)

類型：

1,附生效條件的合同：合同中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容雖已確定，但尚未實(shí)際

發(fā)生效力，待條件成就時(shí)才發(fā)生效力，條件不成就時(shí)合同不生效。又稱

附延緩條件的合同，合同的效力處于停止?fàn)顟B(tài)。如甲乙約定，如果甲分

到房子就讓乙裝修。

2.附解除條件的合同，已經(jīng)發(fā)生效力的合同，在條件成就時(shí)其效力消

滅。如甲乙約定，甲將來(lái)買到房子時(shí)就解除雙方的房屋租賃合同。

附條件合同的約束力

條件成立前的效力為廣義上的合同效力，附解除條件

條件成就后的效力為合同效力歸于消滅

的期待權(quán)。

附條件合同的約束力還表現(xiàn)在，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件

成就，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

二、附期限合同

概念：以將來(lái)確定的期限作為合同的條款，并在該期限到來(lái)時(shí)合同的效

力發(fā)生或終止的合同。

期限：當(dāng)事人約定的作為合同生效或終止的條件的時(shí)間。

期限要件：

1.期限是當(dāng)事人約定的而不是由法律直接規(guī)定的

2.期限是將來(lái)確定要到來(lái)的事實(shí)

3.期限的將來(lái)發(fā)生的事實(shí)必須是合法的

種類

1,附生效期限的合同：合同雖已成立，但在期限到來(lái)之前暫不發(fā)生效

力彳寺期限到來(lái)時(shí)才發(fā)生法律效力。如甲乙約定下次雨時(shí)甲的雨傘歸乙。

2.附終止期限的合同：已經(jīng)發(fā)生法律效力的合同，在期限到來(lái)時(shí)，合

同的效力消滅，合同解除。如當(dāng)保險(xiǎn)期限屆滿時(shí)，投保人與保險(xiǎn)人之間

的保險(xiǎn)合同終結(jié)。

合同履行概述

案例分析

某電腦公司與某學(xué)校簽訂了一份買賣電腦20臺(tái)的合同。合同規(guī)定了電

腦的配件組成、規(guī)格及外觀要求，規(guī)定產(chǎn)品合格率必須達(dá)到90%以上。

此外合同還規(guī)定了履行期限、履行方式、交貨地點(diǎn)、結(jié)算方式及違約責(zé)

任等。但由于當(dāng)時(shí)電腦配件的價(jià)格變化很大，不便于把價(jià)格定死，雙方

在價(jià)格一欄內(nèi)，只寫了"待定"二字。合同訂立后，電腦公司積極組織

供貨，至履行期限屆滿之前，電腦公司將20臺(tái)電腦全部交付給學(xué)校使

用。此后，雙方由于價(jià)格約定不明確，又未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，雙方發(fā)生糾

紛。

問(wèn)：該糾紛如何解決？

一、合同履行的涵義與法律特征

合同的履行，指合同當(dāng)事人按照合同的約定，全面完成合同的義務(wù)，使

合同關(guān)系全面終止的整個(gè)過(guò)程。

法律特征：1.履行是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為

2.履行是一個(gè)行為過(guò)程

3.履行是合同效力的具體體現(xiàn)

二、合同履行原則

1.定義：合同履行原則，指法律規(guī)定的、當(dāng)事人在履行合同義務(wù)時(shí)所必

須遵守的準(zhǔn)則。

2.全面履行原則（適當(dāng)履行原則）：合同當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的、

數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式等的約定，

正確而完整的履行自己的合同義務(wù)。

3.協(xié)作履行原則：指當(dāng)事人在合同履行中不僅要適當(dāng)、全面合同的約定,

還要基于誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的履行債務(wù)行為給予協(xié)助，使之

能夠更好地、更方便地履行合同。

⑴及時(shí)通知義務(wù)：合同履行中所發(fā)生的對(duì)合同履行有影響的客觀情況

⑵相互協(xié)助義務(wù)：①債權(quán)人受領(lǐng)給付義務(wù)

②債權(quán)人提供方便義務(wù)

③一方當(dāng)事人在對(duì)方因故不能履行合同或不能全部履行合同時(shí)，有防止

損失擴(kuò)大義務(wù)

④確實(shí)不履行合同時(shí)有說(shuō)明情況的義務(wù)

⑤發(fā)生糾紛時(shí)有主動(dòng)承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)

（3）保密義務(wù)：保守商業(yè)秘密、當(dāng)事人要求保密的信息、事項(xiàng)

4.經(jīng)濟(jì)合理履行原則：履行合同時(shí)講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小成本，取得

最佳的合同利益。

⑴選擇最經(jīng)濟(jì)合理的履行方式

⑵合同履行期的選擇體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則

⑶變更合同體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則

⑷對(duì)違約進(jìn)行補(bǔ)救體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合理原則

5.情事變更原則：合同依法成立后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)

生了不可預(yù)見(jiàn)的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動(dòng)搖，若繼續(xù)維護(hù)合

同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。

構(gòu)成要件：

⑴須有情事變更的事實(shí)

⑵情事變更須發(fā)生在合同成立后，履行完畢之前

⑶須情事變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人

⑷須情事變更的發(fā)生是當(dāng)事人所不可預(yù)見(jiàn)的

⑸須情事變更使履行原合同顯失公平

第二節(jié)合同履行的具體原則

一、合同內(nèi)容約定不明的履行原則

合同質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、履行費(fèi)用等

約定不明適的履行原則

1.訂立補(bǔ)充協(xié)議（協(xié)議補(bǔ)充）

2.不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，適用合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣（規(guī)則補(bǔ)充）

3.適用合同法的補(bǔ)救規(guī)則（法定補(bǔ)充）

二、合同法的補(bǔ)救規(guī)則

（-）債的履行主體適當(dāng)

履行的主體，首先為債務(wù)人，包括單獨(dú)債務(wù)人、連帶債務(wù)人、不可分債

務(wù)人、保證債務(wù)人。其次為接受債務(wù)履行的主體。

債務(wù)主體的要求：債務(wù)人履行時(shí)是否必須具有行為能力，依履行行為的

性質(zhì)決定。

如果債務(wù)人通過(guò)移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán)利來(lái)履行時(shí)，需要他有對(duì)財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)。

除法律規(guī)定、當(dāng)事人約定、性質(zhì)上必須由債務(wù)人本人履行的債務(wù)以外,

履行可由債務(wù)人的代理人進(jìn)行。但代理只有在履行行為是法律行為時(shí)方

可適用。

約定由第三人履行債務(wù)的，法律保護(hù)這種規(guī)定（《合同法》第65條）。

債權(quán)主體要求：履行只有在債權(quán)人受領(lǐng)時(shí)才能順利進(jìn)行和完成。債權(quán)人

享有給付請(qǐng)求權(quán)及受領(lǐng)權(quán)，在行使受領(lǐng)權(quán)時(shí)，有如下例外：L債權(quán)人

的債權(quán)經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行，禁止向債權(quán)人為履行的；2、債權(quán)人受破產(chǎn)宣告的；

3、債權(quán)人無(wú)行為能力或限制行為能力，履行行為系法律行為的。

債權(quán)人的代理人可以代為受領(lǐng)履行。收據(jù)的持有人也可以受領(lǐng)履行。債

權(quán)的準(zhǔn)占有人有足以使人認(rèn)其為真實(shí)的債權(quán)人的表征時(shí)，也可以受領(lǐng)履

行。約定由第三人受領(lǐng)履行的，依其約定（《合同法》第64條）。

（二）債的履行標(biāo)的適當(dāng)

履行標(biāo)的，是指?jìng)鶆?wù)人應(yīng)為履行的內(nèi)容。它因債的關(guān)系不同而呈現(xiàn)出差

異，如交付財(cái)物，移轉(zhuǎn)權(quán)利，提供勞務(wù)，完成工作等。

債的履行標(biāo)的適當(dāng)，是債務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照債的標(biāo)的履行，不得隨意以其他

標(biāo)的代替。履行債務(wù)在質(zhì)量、數(shù)量、價(jià)款等方面應(yīng)當(dāng)符合約定或法律規(guī)

定。

質(zhì)量方面：當(dāng)事人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合約定的或規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人

對(duì)質(zhì)量要求不明確又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易

習(xí)慣也不能確定的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行

業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合債的目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

價(jià)款方面：當(dāng)事人支付價(jià)金應(yīng)當(dāng)按照約定的計(jì)價(jià)辦法結(jié)算。如果對(duì)價(jià)款

或酬金約定不明確，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)

執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。如果當(dāng)事人訂立的合

同是執(zhí)行國(guó)家訂價(jià)的，則在合同規(guī)定的交付