第七章合同的變更和轉(zhuǎn)讓

12三月2024第七章合同的變更和轉(zhuǎn)讓第一節(jié)合同的變更

合同的變更有廣義與狹義之分。廣義的合同變更，包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更。狹義的合同變更是當事人不變更而變動合同內(nèi)容情況。一、合同變更的概念

在合同成立之后尚未履行完畢之前，當事人不變而僅變動合同內(nèi)容的情況。二、合同變更的條件1、存在有效的合同關系；2、須依當事人的約定或法律的規(guī)定進行；3、必須發(fā)生合同內(nèi)容的變化；4、合同變更必須符合約定或法定的形式要件三、合同變更的效力1、合同變更部分取代未變更部分，未變更部分仍繼續(xù)有效；2、合同變更不具有溯及力，已經(jīng)履行的債務不因合同的變更而失去法律根據(jù)；3、合同變更并不影響當事人要求賠償?shù)臋?quán)利；4、當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓一、概念合同的轉(zhuǎn)讓也就是將合同設定的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同內(nèi)容和標的的情形下，合同關系的主體變更。合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓（債權(quán)讓與）合同義務轉(zhuǎn)移（債務承擔）權(quán)利和義務一并轉(zhuǎn)讓。二、債權(quán)讓與（一）概念合同權(quán)利讓與，是指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人通過合同的方式將其享有的債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。（二）特征：1、讓與的對象是合同債權(quán)；2、該債權(quán)具有可讓與性；3、合同主體變化，內(nèi)容不變；4、涉及兩種不同的法律關系：基礎關系甲乙轉(zhuǎn)讓合同丙5、可部分或全部轉(zhuǎn)讓。三、要件（一）須有有效的債權(quán)存在，且債權(quán)讓與不改變其內(nèi)容；（二）讓與人與受讓人達成合意；（三）債權(quán)具有可讓與性。四、債權(quán)讓與的通知（一）通知的原因：公示（二）三種立法例：1、自由主義：無需債務人同意也無需通知；2、嚴格限制主義：《民法通則》3、通知生效主義：《合同法》（三）何人通知：讓與人或曰債權(quán)人；（四）通知的效果是債權(quán)讓與對債務人生效的要件；NO.80：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。五、債權(quán)讓與的效力（一）對內(nèi)效力：1、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外2、讓與人的權(quán)利瑕疵擔保責任；3、讓與人的附隨義務：告知。（二）對外的效力1、讓與人與債務人之間的效力：通知；2、受讓人與債務人之間的效力：（1）債務人在接到債權(quán)讓與的通知后，應向受讓人履行債務；（2）債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

（3）債務人對讓與人享有債權(quán)，并且債務人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。

第三節(jié)債務承擔一、概念是指不改變合同的內(nèi)容，債務人通過與第三人訂立協(xié)議的方式，將其債務全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人。（一）債務承擔的特征（1）債務承擔是第三人與債務人訂立轉(zhuǎn)讓合同，使第三人承受債務或加入到合同關系中而成為債務人，該第三人是債務承擔人；（2）債務承擔是一項相對無因行為，即第三人承擔債務是基于某種原因；（3）債務轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)債權(quán)人同意。

（一）兩種情形：1、免責的債務承擔：是指第三人取代原債務人地位，承擔全部合同債務，使債務人脫離合同關系的債務承擔方式。2、并存的債務承擔：是指債務人并不脫離合同關系，而由第三人加入到合同關系中，承擔合同部分債務的承擔方式。

1、免責的債務承擔（1）生效要件：①須有生效的債務存在；②債務具有可讓與性；③須債權(quán)人同意。（2）效力①債務人脫離債務關系，由承擔人直接向債權(quán)人承擔債務；②非專屬于原債務人的從義務轉(zhuǎn)移于承擔人，但保證責任不當然轉(zhuǎn)移。③債務人對債權(quán)人的抗辯，承擔人可以主張。2、并存的債務承擔（1）生效要件：①須有生效的債務存在；②債務具有可讓與性；（2）效力①承擔人所承擔的債務內(nèi)容不應超過原債務的限度；②原債務人和承擔人對債權(quán)人承擔連帶責任；③債務人對債權(quán)人的抗辯，承擔人可以主張。案例1：唐某欠王某款項，有欠條一份。2001年8月，王在某廠遇到唐，向唐催要該款，唐表示無力償還。該廠張某與唐某系朋友，張某遂要求王寬限唐某幾日，并在欠條上寫上“此款由我星期三還”的字樣，同時簽注了姓名及日期。過了約定的星期三后，王某的款項未得到清償，其向法院起訴張某，要求張某償還唐某所欠的款項。

第四節(jié)概括承受一、概念：二、依據(jù)：合意和法定三：類型：1、合同承受2、企業(yè)的合并、分立四、效力具體的法律規(guī)定：（1）《中華人民共和國合同法》第九十條規(guī)定；（2）《中華人民共和國民法通則》第四十四條規(guī)定的“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務由變更后的法人享有和承擔”；

五、補充內(nèi)容：企業(yè)改制中的債務承擔一、以部分資產(chǎn)與相應債務與他人組建新公司的企業(yè)公司制改造中的債務承擔問題。

討論：某造紙廠因長期經(jīng)營不善，2002年6月經(jīng)政府出面協(xié)調(diào)，以其部分有效資產(chǎn)價值800萬元，并隨相應債務800萬元（包括所欠甲某貨款16萬元），與一私營企業(yè)組建紙業(yè)公司，改制中將所欠甲某的債務轉(zhuǎn)移給新設紙業(yè)公司并以信函形式告知甲某，甲某收信后復函造紙廠并明確表示不同意該債務轉(zhuǎn)移。最高人民法院《關于人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實防止債務人逃廢債務的緊急通知》第九條“在企業(yè)改制中對債務的處理須征得債權(quán)人的同意；未經(jīng)債權(quán)人同意的，但新的債務人有足夠能力清償債務的，可按照實際情況確認由新的債務人承擔債務?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理與企業(yè)改制相關民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第六條“企業(yè)以其部分財產(chǎn)和相應債務與他人組建新公司，對所轉(zhuǎn)移的債務債權(quán)人認可的，由新組建的公司承擔民事責任；對所轉(zhuǎn)移的債務未通知債權(quán)人或者雖通知債權(quán)人，而債權(quán)人不予認可的，由原企業(yè)承擔民事責任。原企業(yè)無力償還債務，債權(quán)人就此向新設公司主張債權(quán)的，新設公司在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔連帶民事責任。”假設法院經(jīng)審理認定該債務轉(zhuǎn)移未經(jīng)債權(quán)人同意而不成立，并判令造紙廠償還甲某貨款16萬元。該案在執(zhí)行過程中，發(fā)現(xiàn)該造紙廠剩余資產(chǎn)沒有發(fā)生任何效益，該廠無力償還甲某債務。令甲某欣喜的是2003年4月查明該造紙廠與他人組建的紙業(yè)公司管理科學且效益很好，于是依據(jù)剛剛施行的《企業(yè)改制規(guī)定》第六條規(guī)定，以該紙業(yè)公司為被告再次提起訴訟，要求判令該紙業(yè)公司在接收造紙廠的資產(chǎn)范圍內(nèi)承擔還款責任。

二、股份合作制改造、企業(yè)整體出售等改制中公告義務人未履行公告程序，原企業(yè)的債務承擔問題。

習題1、甲公司對外負債200萬元，另有50萬元的貨款未予追回（欠款人為丁公司）。1997年3月，甲公司經(jīng)全體股東同意分立為乙、丙兩個公司，由乙承受甲公司的全部債權(quán)債務，并辦理變更登記與公告。同年4月，乙、丙簽訂一項協(xié)議，約定原由甲公司對丁公司的50萬元債權(quán)由丙享有。同年5月，丙向法院起訴丁要求歸還50萬元貨款。

A.乙丙之間的協(xié)議有效,丁應向丙償還50萬元貸款

B.乙丙之間的協(xié)議有效,丙無權(quán)向丁追索貨款

C.乙丙之間的協(xié)議有效,但不得對抗善意第三人故丙無權(quán)向丁追索貸款

D.乙丙之間的協(xié)議無效,但丁有權(quán)選擇向乙或丙履行義務c習題2、H公司欠銀行貸款200萬元?，F(xiàn)該公司將一部分資產(chǎn)分離出去，另成立J公司，對于公司分立后這筆債務的清償責任問題如何處理？

習題3、某區(qū)政府工業(yè)主管部門作出