解決建設(shè)工程糾紛法律制度-民事訴訟的當(dāng)事人和代理人

2Z208022民事訴訟的當(dāng)事人和代理人【案例】A建筑公司的資質(zhì)等級較低。但經(jīng)A建筑公司的介紹,B建筑公司最終承接了某建筑工程,并將該工程的部分非主體工程施工分包給了A建筑公司。由于發(fā)包人拖欠B建筑公司工程款,導(dǎo)致B建筑公司也拖欠A建筑公司的工程款項(xiàng)。為此,A建筑公司背著B建筑公司,以實(shí)際施工人名義單獨(dú)起訴發(fā)包人,要求發(fā)包人直接向其支付工程價款。在法院審理過程中,發(fā)包人與A建筑公司雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議,約定由發(fā)包人直接向A建筑公司支付工程款,然后在工程竣工結(jié)算時從給付B建筑公司的工程價款中扣除。法院根據(jù)該調(diào)解協(xié)議制作了調(diào)解書,經(jīng)雙方簽字后生效。由于A建筑公司高估冒算工程量,導(dǎo)致發(fā)包人實(shí)際確認(rèn)并支付的工程款遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過A建筑公司應(yīng)得款額,后在工程決算時B建筑公司發(fā)現(xiàn)了此事。問題：B建筑公司應(yīng)如何維護(hù)自己的權(quán)益?

2Z208022民事訴訟的當(dāng)事人和代理人【分析】近年來，在民事訴訟的司法實(shí)踐中，一些當(dāng)事人通過惡意訴訟或者利用調(diào)解進(jìn)行訴訟欺詐，損害第三人合法權(quán)益的事項(xiàng)日益突出。我國《民事訴訟法》雖然確立了第三人參加訴訟的制度，但該制度的前提是第三人在本訴進(jìn)行中知道該訴的存在，才可以參加訴訟以保護(hù)自己的權(quán)益；無論是有獨(dú)立請求權(quán)的第三人還是無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，在很多情況下往往不知道訴訟的存在，尤其是當(dāng)事人以惡意串通、虛假自認(rèn)等方式損害第三人權(quán)益的，第三人更是無從知道，也就無法參加訴訟以維護(hù)自己的權(quán)益。在本案中，由于發(fā)包人與A建筑公司雙方串通進(jìn)行調(diào)解，且在調(diào)解書生效后又自行履行，B建筑公司不知曉亦無法提出異議，導(dǎo)致自身利益受損。2Z208022民事訴訟的當(dāng)事人和代理人【分析】我國《民事訴訟法》規(guī)定了第三人撤銷之訴，即：第三人因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起6個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。據(jù)此，B建筑公司可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道該調(diào)解書事由之日起6個月內(nèi)，向作出調(diào)解書的人民法院提出撤銷該調(diào)解書的訴訟，以維護(hù)自己的權(quán)益。

【案例8-13】根據(jù)傳統(tǒng)的合同相對性原理，分包商被拖欠工程款時，只能狀告總承包商而不能直接狀告拖欠工程的發(fā)包人，但2005年1月1日起施行的最高人民法院新司法解釋對此有了新解。江蘇省海安縣法院審結(jié)的一起建設(shè)工程施工合同糾紛案中，一審判決被告王某(總承包商)給付原告彭某(分包商)建設(shè)工程款20408.26元，同時責(zé)令被告某部門(發(fā)包人)在其欠付總承包商的工程款范圍內(nèi)對原告彭某承擔(dān)付款責(zé)任。【案例8-13】【案例概況】

1998年，被告某部門按上級政府要求承擔(dān)15座舊橋梁重新修建的任務(wù)后，被告王某以某建設(shè)公司名義與該部門進(jìn)行協(xié)商，雙方達(dá)成施工承包合同，約定由建設(shè)公司為該部門承建15座橋梁的修建任務(wù)。王某承包上述工程后，又與原告彭某商定，并以建設(shè)公司的名義分別于2000年6月25日、同年10月10日及同年12月15日與彭某簽訂承包合同書各一份，共約定彭某分包3座橋，并約定3座橋梁工程的總造價為38100元。合同簽訂后，彭某組織人員對3座橋梁實(shí)施了施工。其承建的3座橋在合同簽訂次年即陸續(xù)完工交付，并投入使用。施工過程中，彭某從王某處已結(jié)得工程款3591.74元，尚欠工程款34508.26元，王某未能及時支付。2002年春節(jié)前，彭某為解決民工工資問題曾向有關(guān)部門進(jìn)行反映，經(jīng)協(xié)調(diào)彭某先后數(shù)次直接從發(fā)包部門預(yù)付工程款累計14100元，余欠工程款為20408.26元。2002年5月1日，王某以建設(shè)公司法定代表人的身份向彭某發(fā)出信函，對未能及時給付工程款表示遺憾，認(rèn)為未能及時給付系有關(guān)單位領(lǐng)導(dǎo)的行為所致。彭某追索工程款多年未果，引發(fā)訴訟。

【案例8-13】【法院判決】

案發(fā)后查明,2004年1月11日，王某以建設(shè)公司的名義與發(fā)包部門簽訂備忘錄一份，該備忘錄載明：雙方總工程款為364900元，發(fā)包部門尚欠建設(shè)公司工程款38400元。原告彭某向法院提出訴訟時，將建設(shè)公司列為被告。經(jīng)向工商部門查詢發(fā)現(xiàn)，建設(shè)公司未到工商部門依法進(jìn)行登記。為此，彭某以建設(shè)公司不具備法人資格，不能承擔(dān)民事責(zé)任為由，申請變更行為人王某作為被告參加訴訟，同時申請追加工程發(fā)包人某部門作為被告參加訴訟?！景咐?-13】【法院判決】

原告彭某訴稱：“被告王某假借某建設(shè)公司名義與發(fā)包人某部門達(dá)成15座橋梁的總承包協(xié)議后，又將其中的三座通過協(xié)議分包給我；但我按照協(xié)議施工完畢數(shù)年之后，仍被拖欠工程款20408.26元，經(jīng)多方交涉無結(jié)果；現(xiàn)請求法院判決被告王某、某部門向我支付上述工程款，并相互承擔(dān)連帶責(zé)任?！北桓嫱跄侈q稱：“我單位是1998年按上級的要求組建的聯(lián)營企業(yè)，我本人并不是法定代表人；由于在實(shí)際施工過程中相關(guān)人員存在違法亂紀(jì)的行為，造成我單位嚴(yán)重虧損，資產(chǎn)和債權(quán)嚴(yán)重流失；我為此已多次向有關(guān)部門做過反映，至今沒有結(jié)果；現(xiàn)請求法院駁回原告彭某對我的訴訟請求?！北桓婺巢块T辯稱：“我單位尚欠工程款是事實(shí)，但拖欠的責(zé)任不在我單位，且原告彭某與我單位并無直接的合同關(guān)系，請求法院依法判決。”【案例8-13】【法院判決】

海安縣法院審理后認(rèn)為，被告某部門將其承擔(dān)的建橋工程發(fā)包給未經(jīng)工商登記的建設(shè)公司進(jìn)行施工，被告王某又以建設(shè)公司名義將部分工程分包給原告彭某個人施工，雙方所簽訂的承包合同違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬無效合同。行為人王某(被告)以至今未經(jīng)工商登記的公司的名義進(jìn)行民事活動，因此引發(fā)的民事責(zé)任應(yīng)由其本人承擔(dān)。鑒于彭某按合同約定完成了施工任務(wù)，工程已交付使用，且王某、某部門對其施工質(zhì)量未提出異議，故彭某要求王某支付工程款的請求依法應(yīng)予支持。某部門作為施工項(xiàng)目的發(fā)包人，依法應(yīng)在欠付承包商王某的工程款范圍內(nèi)對彭某承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)《合同法》和最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定，作出了前述判決?！景咐?-13】【案例評析】

本案主要涉及建設(shè)工程分包糾紛的法律適用問題。所謂分包，是指從事工程總承包的承包人將所承包的建筑工程的一部分發(fā)包給具備相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為。法律允許分包，但是分包必須遵循一定的規(guī)則進(jìn)行否則即構(gòu)成違約或者違法行為，甚至合同無效分包必須遵循的規(guī)定：一是總承包合同必須是有效合同；二是承包人分包時必須分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包單位；三是分包必須基于合同的約定或者取得發(fā)包人的許可；四是施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成；五是分包只能進(jìn)行一次，不得層層分包。本案被告王某以未經(jīng)工商登記的企業(yè)名義實(shí)施民事活動，而原告彭某不具備分包工程的相應(yīng)資質(zhì)，因而不僅總承包合同無效，而且分包合同無效。這就產(chǎn)生3個問題：①分包無效的法律后果問題；②所謂承包單位建設(shè)公司的法律責(zé)任由誰承擔(dān)的問題；③能否要求拖欠工程款的發(fā)包單位承擔(dān)法律責(zé)任的問題?！景咐?-13】【案例評析】

關(guān)于本案分包無效的法律后果問題?！逗贤ā返?2條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。該法第279條同時規(guī)定，建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時進(jìn)行驗(yàn)收。驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。2005年1月1日起施行的最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)該根據(jù)合同法第52條第(五)項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無效：(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的。該解釋第2條同時規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程款的，應(yīng)予支持。根據(jù)上述法律和司法解釋的精神，分包合同即便無效，只要建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，仍應(yīng)參照合同約定支付工程款。

【案例8-13】【案例評析】

關(guān)于所謂承包單位建設(shè)公司的法律責(zé)任由誰承擔(dān)的問題。最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第49條規(guī)定，法人或者其他組織應(yīng)登記而未登記即以法人或者其他組織名義進(jìn)行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織名義進(jìn)行民事活動，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進(jìn)行民事活動的，以直接責(zé)任人為當(dāng)事人。故本案應(yīng)列行為人王某為被告。關(guān)于能否要求拖欠工程款的發(fā)包單位承擔(dān)法律責(zé)任的問題。根據(jù)傳統(tǒng)理論和法律規(guī)定，合同行為具有相對性，發(fā)包商和承包商屬于一層法律關(guān)系，承包商和分包商屬于一層法律關(guān)系；一旦發(fā)生拖欠工程款行為，分包商只能向承包商追索而不能向發(fā)包商直接追索?！景咐?-13】【案例評析】

但近年來由于層層拖欠工程款引發(fā)的民工工資糾紛日益增多，嚴(yán)重影響社會穩(wěn)定和構(gòu)建和諧社會目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，引起社會各界特別是司法界的廣泛關(guān)注，