第十六章 第二審程序

第十六章第二審程序第一節(jié)第二審程序概述一、第二審程序概述

又稱為“上訴審程序”，具有終局性、被動性、全面性特征。二、第二審程序的性質(zhì)和任務(wù)

我國第二審程序既不同于復(fù)審制，也不是完全的事后審查制。而具有一定的審判監(jiān)督性質(zhì)，監(jiān)督的對象并不受原起訴和一審范圍的限制。三、第二審程序的特有原則1、保障上訴權(quán)原則對被告人的上訴權(quán)，不得以任何借口加以剝奪。2、全面審查原則（不受上訴、抗訴范圍的限制）（1）不僅要對上訴、抗訴的部分進(jìn)行審查，又要對未經(jīng)上訴、抗訴的部分進(jìn)行審查。（2）既要審查認(rèn)定的事實(shí)，定案的證據(jù)，又要審查實(shí)體法和程序法的適用是否正確;可以對案件外的事實(shí)予以調(diào)查，當(dāng)事人也可以在上訴后提出新的事實(shí)和證據(jù)，二審法院將查證的新證據(jù)作為二審定案的根據(jù)。（3）共同犯罪案件，只有部分被告人上訴，或者檢察院只就一審中的部分被告人提出抗訴的，第二審法院應(yīng)當(dāng)對全案經(jīng)審查，一并處理。（4）附帶民事訴訟的上訴案件，應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查，即不僅審查附帶民事部分，還應(yīng)審查刑事部分。真題33、上訴不加刑原則（1）什么是“不加刑”——同一刑種，不得加重刑罰的數(shù)量；——不得改變刑罰的執(zhí)行方法（將緩刑變實(shí)刑）——不得在主刑上增加附加刑——不得改判較重的刑種（將拘役6個月變有期徒刑）——數(shù)罪并罰上訴的，不能加重決定執(zhí)行刑期，也不能在執(zhí)行原刑罰不變的情況下，加重數(shù)罪中某一罪或幾個罪的刑罰——不得加重共同犯罪中未提出上訴的被告人的刑罰（2）上訴的含義——被告人一方的上訴，對此不加刑——檢察院的抗訴或自訴人的上訴，不適用上訴不加刑*共同犯罪案件，只有部分被告人上訴，或檢察院只對部分被告人抗訴的，對其他第一審被告人都不得加重刑罰。（3）效力范圍：只適用二審改判，如二審發(fā)回重審可以加刑。新刑訴法第226條對發(fā)回重審可否加刑的規(guī)定：第二審人民法院發(fā)回原審人民法院重新審判的案件，除有新的犯罪事實(shí)，人民檢察院補(bǔ)充起訴的以外，原審人民法院也不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制。真題6第二節(jié)第二審程序的提起一、提起第二審程序的主體（一）提起上訴的主體1、獨(dú)立上訴主體：被告人、自訴人、附帶民事訴訟當(dāng)事人及他們的法定代理人；2、非獨(dú)立上訴主體：辯護(hù)人和近親屬；3、被害人的上訴權(quán)：只有請求抗訴權(quán)（沒有上訴和抗訴權(quán)利）（二）提起抗訴的主體

一審法院的地方同級檢察院，同時上一級檢察院如認(rèn)為抗訴有理予以支持，認(rèn)為抗訴不當(dāng)?shù)模蛲壏ㄔ撼坊乜乖V。真題3二、提起二審程序的期限、理由1、上訴、抗訴的期限：不服判決的期限10日，不服裁定的期限5日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。2、上訴、抗訴的理由（1）上訴理由：不服；（2）抗訴理由：確有錯誤。三、提起二審程序的途徑和方式1、上訴、抗訴的途徑和方式：（1）上訴的途徑——向原審法院提起

——直接向二審法院提起（2）抗訴的途徑：通過原審法院提出抗訴書，并將抗訴書抄送上一級檢察院。2、上訴、抗訴的方式：（1）上訴的方式：可以書面也可以口頭；（2）抗訴的方式：只能是書面形式。四、上訴、抗訴的效力1、上訴、抗訴的效力內(nèi)容（1）阻卻第一審裁判既判力的發(fā)生（2）引起第二審程序的發(fā)生（3）管轄的轉(zhuǎn)移2、上訴、抗訴的效力范圍效力范圍是原裁判的全部，而不僅作用于上訴、抗訴的理由或請求的范圍。但刑事附帶民事訴訟除外。3、上訴、抗訴的撤回我國法律沒有規(guī)定。理論上理解為在上訴抗訴期滿前，可以撤回。但期滿后撤回的，是否準(zhǔn)許，由法院審查后裁定。第三節(jié)第二審程序的審理一、二審程序的審理方式世界各國有三種方式：直接審理、書面審理、庭外調(diào)查審理。我國采取直接審理和庭外調(diào)查審理兩種方式。新刑訴法第223條規(guī)定了我國二審法院開庭審理的情形：（1）被告人、自訴人及其法定代理人對第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；（2）被告人被判處死刑的上訴案件；（3）人民檢察院抗訴的案件；（4）其他應(yīng)當(dāng)開庭審理的案件。第二審法院決定不開庭審理的，應(yīng)當(dāng)訊問被告人，聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見。二、第二審程序中各方的訴訟地位1、第二審中的檢察院：檢察院抗訴案件和二審開庭的公訴案件，同級檢察院（二審法院的同級）派員出庭。2、第二審中的被告人被告人在二審中的身份：上訴人、被告人、被上訴人、被抗訴人。未被提出抗訴的被告人不得加重刑罰，這些被告人同樣可以委托辯護(hù)人辯護(hù)。三、二審程序的審理對象和范圍1、二審的審理對象——一審審理對象：檢察院的起訴指控；——審判監(jiān)督程序的審理對象：已經(jīng)生效的判決和裁定；——二審程序的審理對象：第一審未生效的判決、裁定。2、二審的審理范圍實(shí)行全案審查*全案審查的含義四、二審程序?qū)徖砥谙薅彿ㄔ恨k理上訴、抗訴案件的期限（新第232條）2個月內(nèi)審結(jié)。對于可能判處死刑的案件或附帶民事訴訟的案件，以及有第156條規(guī)定的情形之一的，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院批準(zhǔn)或決定，可以延長2個月。因特殊情況還需要延長的，報請最高人民法院批準(zhǔn)。第四節(jié)第二審程序的裁判一、第二審裁判的種類和運(yùn)用1、維持原審裁判，用裁定，同時具備兩個條件：（1）認(rèn)定事實(shí)正確；（2）適用法律正確、量刑適當(dāng)。2、變更原審裁判，用判決，有下列三種情形：（1）原判決適用法律有錯誤（2）原判決量刑不當(dāng)（3）原判決事實(shí)不清或證據(jù)不足，二審予以查清的3、撤銷原判，發(fā)回重審，用裁定，有下列三種情形：（1）原判決事實(shí)不清（2）原判決證據(jù)不足（3）一審過程中違反法律規(guī)定的訴訟程序新刑訴法第225條規(guī)定，發(fā)回重審判決后被告人上訴或檢察院抗訴的，第二審法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或裁定，不得再發(fā)回重審。二、對附帶民事訴訟以及自訴案件上訴的處理和裁判1、對附帶民事訴訟的處理同對刑事部分的處理相協(xié)調(diào)（1）一并處理和裁判：二審審理民事部分（2）分開處理和裁判：二審審理刑事部分（3）調(diào)解不成，另行起訴：附帶民事原告增加新的訴訟請求，或附帶民事被告進(jìn)行反訴2、自訴案件的處理：二審自訴案件調(diào)解結(jié)案，原判決裁定視為自動撤銷。若當(dāng)事人自行和解的，由人民法院裁定準(zhǔn)許撤訴，并撤銷原判決或裁定。二審中提出反訴，二審法院告知另行起訴。三、第二審程序的效力終局裁判在實(shí)體上具有執(zhí)行力，依法應(yīng)予執(zhí)行；在程序上具有既判力。1、駁回上訴、抗訴的判決：具有完全的執(zhí)行力和既判力。2、撤銷原判、直接改判：具有完全的執(zhí)行力和既判力。3、撤銷原判、發(fā)回重審的效力：沒有既判力和完全的執(zhí)行力。四、對查封、扣押、凍結(jié)在案財產(chǎn)的處理（新234條）人民法院作出的判決，應(yīng)當(dāng)對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息作出處理。人民法院作出的判決生效后，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)判決對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息進(jìn)行處理。對查封、扣押、凍結(jié)的贓款贓物及其孳息，除依法返還被害人的以外，一律上繳國庫。真題101、單項(xiàng)選擇題（2004年試卷二第33題）

某人民法院對被告人曹某等共同搶劫一案作出一審判決。曹某對犯罪事實(shí)供認(rèn)不諱，僅以量刑過重為由提出上訴，其他被告人未提出上訴，人民檢察院也未抗訴。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為曹某構(gòu)成犯罪，但曹某在二審作出裁判前因病死亡。二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理該案？A裁定全案終止審理，原判決自行生效B裁定對上訴終止審理，維持一審判決C裁定撤銷一審判決，發(fā)回原審法院重審D宣布對曹某終止審理，對其他被告人仍應(yīng)作出判決或裁定答案：D考點(diǎn)：全面審查原則最高院《刑訴解釋》第312條規(guī)定，共同犯罪案件，上訴的被告人死亡，其他被告人未上訴的，第二審人民法院仍應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查。經(jīng)審查，死亡的被告人不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣告無罪；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)終止審理。對其他同案被告人仍應(yīng)當(dāng)作出判決、裁定。因此，選項(xiàng)D正確。2、單項(xiàng)選擇題（2003年試卷二第15題）

控辯雙方對第一審刑事判決未提出抗訴或者上訴，但被告人對第一審刑事附帶民事訴訟判決中的附帶民事部分不服，提起上訴，第二審法院審查后，認(rèn)為第一審民事部分判決正確，但刑事部分判決有錯誤。第二審法院應(yīng)當(dāng)如何處理？A指令下級法院按審判監(jiān)督程序再審刑事部分B裁定將全案發(fā)回重審刑事部分C按審判監(jiān)督程序再審刑事部分，同附帶民事部分一并審理，依法判決D裁定將刑事部分發(fā)回重審答案：C考點(diǎn)：全面審查原則

最高院《刑訴解釋》第331條，第二審人民法院審理對附帶民事部分提出上訴，刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，發(fā)現(xiàn)第一審判決、裁定中的刑事部分確有錯誤，應(yīng)當(dāng)依照審判監(jiān)督程序?qū)π淌虏糠诌M(jìn)行再審，并將附帶民事部分與刑事部分一并審理。因此，選項(xiàng)C正確。3、單項(xiàng)選擇題（2008年四川延考試卷二第32題）甲、乙二人共同盜竊金融機(jī)構(gòu)，第一審分別被判有期徒刑十年、六年。甲上訴，乙表示服判，未上訴。在第二審法院審理期間，甲死亡。關(guān)于第二審，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.在上訴期滿后，對乙的判決生效，可以交付執(zhí)行B.第二審法院應(yīng)當(dāng)對甲、乙的案件一并進(jìn)行審查、處理C.第二審法院認(rèn)為甲構(gòu)成犯罪，但量刑過重，應(yīng)當(dāng)改判D.第二審法院認(rèn)為第一審對乙量刑過輕，應(yīng)當(dāng)改判加重其刑罰答案：B考點(diǎn)：全面審查原則最高院《刑訴解釋》第312條規(guī)定，共同犯罪案件，上訴的被告人死亡，其他被告人未上訴的，第二審人民法院仍應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查。經(jīng)審查，死亡的被告人不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)宣告無罪；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)終止審理。對其他同案被告人仍應(yīng)當(dāng)作出判決、裁定。由此，選項(xiàng)B是正確答案。4、單項(xiàng)選擇（2004年試卷二第38題）

某縣人民法院一審以搶奪罪判處高某有期徒刑3年。一審宣判后高某向市中級人民法院提出上訴，縣人民檢察院未提出抗訴。市中級人民法院經(jīng)審理，認(rèn)為原判事實(shí)清楚，證據(jù)充分，但罪名認(rèn)定不當(dāng)，量刑過輕，高某的行為構(gòu)成搶劫罪，應(yīng)判處有期徒刑6年。市人民法院應(yīng)當(dāng)作出何種處理？A將搶奪罪改判為搶劫罪，將原判刑期改為6年B在維持原判罪名的情況下將原判刑期改為6年C在不加重原判刑罰的情況下將罪名改為搶劫罪D維持原判答案：C考點(diǎn)：上訴不加刑原則

最高院《刑訴解釋》第325條規(guī)定：…（二）對原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?，可以改變罪名，但不得加重刑罰…因此，選擇C正確。5、單項(xiàng)選擇題（2003年試卷二第22題）

在第二審案件的裁判中，下列哪一個表述不違反上訴不加刑原則？A第一審刑事附帶民事訴訟判決后，被告人父親經(jīng)被告人同意提出上訴，被害人對附帶民事部分也提出上訴，法院第二審判決對被告人加刑B被告人上訴的案件，第二審判決在不改變刑期的情況下，將搶奪罪改為搶劫罪C被告人上訴的案件，第二審法院審理后，認(rèn)為第一審判決認(rèn)定犯罪事實(shí)和適用法律沒有錯誤，但量刑偏輕，遂撤銷原判，發(fā)回原審法院重審，原審法院重審后對被告人加刑D第一審判處被告人盜竊罪和故意傷害罪，被告人提出上訴，第二審法院認(rèn)為第一審判決對盜竊罪量刑偏輕，而對故意傷害罪量刑偏重，故在數(shù)罪并罰執(zhí)行刑期不變的情況下，增加盜竊罪的刑期，減少故意傷害罪的刑期。答案：B考點(diǎn)：上訴不加刑原則

《刑事訴訟法》第226條規(guī)定，第二審法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。選項(xiàng)A中僅有被告人一方對刑事部分提出上訴，法院不得加重被告人刑罰，因此，選擇A錯誤。最高院《刑訴解釋》第325條規(guī)定：…（二）對原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)?，可以改變罪名，但不得加重刑罰。（三）對被告人實(shí)行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不能加重數(shù)罪中某罪的刑罰?！ㄆ撸υ惺聦?shí)清楚、證據(jù)確實(shí)、充分，但判處的刑罰畸輕，應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的，不得直接加重刑罰、適用附加刑，也不得以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由發(fā)回第一審法院重新審判。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重審。因此，選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)C、D錯誤。6、單項(xiàng)選擇題（2010年試卷二第36題）某法院判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑四年，犯盜竊罪處有期徒刑九年，合并執(zhí)行有期徒刑十一年。趙某提出上訴。中級法院經(jīng)審理認(rèn)為，判處刑罰不當(dāng)，犯詐騙罪應(yīng)處有期徒刑五年，犯盜竊罪應(yīng)處有期徒刑八年。根據(jù)上訴不加刑原則，下列哪一做法是正確的？A.以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由發(fā)回原審法院重新審理B.直接改判兩罪刑罰，分別為五年和八年，合并執(zhí)行十二年C.直接改判兩罪刑罰，分別為五年和八年，合并執(zhí)行仍為十一年D.維持一審判決答案：D考點(diǎn)：上訴不加刑原則最高院《刑訴解釋》第325條規(guī)定：“對被告人實(shí)行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不得加重數(shù)罪中某罪的刑罰。”據(jù)此，選項(xiàng)B、C錯誤。根據(jù)本條第7項(xiàng)的規(guī)定，本題中二審法院經(jīng)過審理后，只是認(rèn)為判處刑罰不當(dāng)，其中包括對詐騙罪的刑罰畸輕，而非事實(shí)不清或證據(jù)不足，因而不得以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由發(fā)回原審法院重新審理，而只能維持一審判決，針對其中量刑不當(dāng)?shù)那闆r，只能通過之后的審判監(jiān)督程序加以解決。選項(xiàng)D正確。

7、多項(xiàng)選擇題（2010年試卷二第77題）朱某自訴陳某犯誹謗罪，法院審理后，陳某反訴朱某侮辱罪。法院審查認(rèn)為，符合反訴條件，合并審理此案，判處陳某有期徒刑一年，判處朱某有期徒刑一年。兩人不服，均以對對方量刑過輕、己方量刑過重為由提出上訴。關(guān)于二審法院的判決，下列哪些選項(xiàng)是正確的？A.如認(rèn)為對兩人量刑均過輕，可同時加重朱某和陳某的刑罰B.如認(rèn)為對某一人的量刑過輕，可加重該人的刑罰C.即使認(rèn)為對兩人量刑均過輕，也不得同時加重朱某和陳某的刑罰D.如認(rèn)為一審量刑過輕，只能通過審判監(jiān)督程序糾正答案：AB考點(diǎn)：上訴不加刑原則的例外根據(jù)《刑事訴訟法》第226條第2款的規(guī)定，只要有自訴人提出上訴或者檢察院提出抗訴，無論被告人是否已經(jīng)提起上訴，都不受上訴不加刑原則的限制。選項(xiàng)A、B正確8、不定項(xiàng)選擇題（2011年試卷二第93題）根據(jù)有關(guān)立法及司法解釋的規(guī)定，對被判處死刑緩期執(zhí)行的被告人可以同時決定對其限制減刑，因而涉及相關(guān)訴訟程序方面的問題。高級法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的上訴案件，認(rèn)為原判事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但確有必要限制減刑的，下列處理程序正確的是？A.直接改判B.發(fā)回重新審判C.維持原判不再糾正D.二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審批答案：D考點(diǎn)：上訴不加刑原則最高人民法院《關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定》第4條規(guī)定：“高級人民法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的上訴案件，認(rèn)為原判事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但應(yīng)當(dāng)限制減刑的，不得直接改判，也不得發(fā)回重新審判。確有必要限制減刑的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。高級人民法院復(fù)核判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的案件，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限制減刑的，不得以提高審級等方式對被告人限制減刑?！币虼薉正確，選項(xiàng)A、B、C的處理程序皆不符合法律規(guī)定，錯誤。9、單項(xiàng)選擇題（2009年試卷二第32題）

關(guān)于兩審終審制度，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A.一個案件只有經(jīng)過兩級法院審理裁判才能生效B.經(jīng)過兩級法院審判所作的裁判都是生效裁判C.一個案件經(jīng)過兩級法院審判后對所作的裁判不能上訴D.一個案件經(jīng)過兩級法院審判后當(dāng)事人就不能對判決、裁定提出異議答案：C考點(diǎn)：兩審終審制對于第二審法院的終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴，人民檢察院不得按照上訴審程序提出抗訴。選項(xiàng)C正確。10、單項(xiàng)選擇題（2011年試卷二第22題）

關(guān)于法定代理人對法院一審判決、裁定的上訴權(quán)，下列哪一說法是錯誤的？A.自訴人高某的法定代理人有獨(dú)立上訴權(quán)B.被告人李某的法定代理人有獨(dú)立上訴權(quán)C.被害人方某的法定代理人有獨(dú)立上訴權(quán)D.附帶民事訴訟當(dāng)事人吳某的法定代理人對附帶民事部分有獨(dú)立上訴權(quán)答案：C考點(diǎn)：上訴的主體

《刑事訴訟法》第216條規(guī)定，選項(xiàng)A“自訴人高某的法定代理人”和選項(xiàng)B“被告人李某的法定代理人”都對法院一審判決、裁定享有獨(dú)立的上訴權(quán)，正確，不應(yīng)選。選項(xiàng)D附帶民事訴訟當(dāng)事人吳某的法定代理人對附帶民事部分有獨(dú)立上訴權(quán)，正確，亦不當(dāng)選。《刑事訴訟法》第218條的規(guī)定，被害人方某的法定代理人無獨(dú)立的上訴權(quán)，選項(xiàng)C錯誤，為應(yīng)選項(xiàng)。11、單項(xiàng)選擇題（2005年試卷二第34題）

葉某因挪用公款罪被判處有期徒刑一年緩刑兩年，判決宣告時葉某表示不上訴。其被解除羈押后經(jīng)向他人咨詢，認(rèn)為自己不構(gòu)成犯罪，于是又想提出上訴。下列哪一項(xiàng)是正確的？A葉某已明確表示不上訴，因此不能再提起上訴B需經(jīng)法院同意，葉某才能上訴C在上訴期滿前，葉某有權(quán)提出上訴D葉某可在上訴期滿前提出上訴，但因一審判決未生效，需對他重新收押答案：C考點(diǎn)：上訴權(quán)

最高院《刑訴解釋》第299條規(guī)定，地方各級人民法院在宣告第一審判決、裁定時，應(yīng)當(dāng)告知被告人、自訴人及其法定代理人不服判決、裁定的，有權(quán)在法定期限內(nèi)以書面或者口頭形式，通過本院或者直接向上一級人民法院提出上訴；被告人的辯護(hù)人、近親屬經(jīng)被告人同意，也可以說上訴；附帶民事訴訟當(dāng)事人及其法定代理人，可以對判決、裁定中的附帶民事部分提出上訴。被告人、自訴人、附帶民事訴訟當(dāng)事人和他們的法定代理人是否提出上訴，以他們在上訴期滿前最后一次的意思表示為準(zhǔn)。因此，選項(xiàng)C正確。12、多項(xiàng)選擇題（2005年試卷二第76題）

甲與乙婚后六年，乙又與另一男子相愛，并通過熟人辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。甲得知后將乙起訴至法院，乙被法院以重婚罪判處有期徒刑一年。對本案第一審判決，哪些人享有獨(dú)立上訴權(quán)？A甲B乙C甲、乙的父母D乙的辯護(hù)人答案：AB考點(diǎn)：獨(dú)立上訴權(quán)

《刑事訴訟法》第216條規(guī)定，被告人、自訴人和他們的法定代理人，不服地方各級人民法院第一審判決、裁定，有權(quán)向上一級法院上訴。被告人的辯護(hù)人和近親屬，經(jīng)被告人同意，可以提出上訴。因此，被告人、自訴人和他們的法定代理人是獨(dú)立的上訴主體，辯護(hù)人和近親屬是非獨(dú)立上訴主體。因此，選項(xiàng)AB正確。13、單項(xiàng)選擇題（2007年試卷二第37題）

甲、乙涉嫌共同搶劫。經(jīng)審理，一審法院判處甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。檢察院以對甲量刑過輕為由提起抗訴。甲、乙均沒有上訴。關(guān)于本案二審程序，下列哪一項(xiàng)是正確的？A二審法院僅就甲的量刑問題進(jìn)行審查B二審法院可以不開庭審理C乙應(yīng)當(dāng)參加法庭調(diào)查D如果改判，二審法院可以加重乙的刑罰答案：C考點(diǎn)：共同犯罪案件中的抗訴

《刑事訴訟法》第222條規(guī)定，第二審法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。因此，選項(xiàng)A錯誤。第223條規(guī)定，第二審法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。因此，選項(xiàng)B錯誤。最高院《刑訴解釋》第326條規(guī)定，人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴的，或者自訴人只對部分被告人的判決提出上訴的，第二審法院不得對其他同案被告人加重刑罰。因此，選項(xiàng)D錯誤。第323條規(guī)定，同案審理的案件，未提出上訴，人民檢察院也未對其判決提出抗訴的被告人要求出庭的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。出庭的被告人可以參加法庭調(diào)查和辯論。因此，選項(xiàng)C正確。14、單項(xiàng)選擇題（2011年試卷二第37題）

關(guān)于發(fā)回重審，下列哪一說法是不正確的？A.在發(fā)回重審原則上不能超過二次B.在發(fā)回重審裁定書中應(yīng)詳細(xì)闡明發(fā)回重審的理由及法律依據(jù)C.一審剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的，應(yīng)當(dāng)發(fā)回重審D.發(fā)回重審應(yīng)當(dāng)撤銷原判答案：A考點(diǎn)：發(fā)回重審《刑事訴訟法》第225條規(guī)定,第二審人民法院第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：(一)原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；(二)原判決認(rèn)定事實(shí)沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；（三）原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。原審人民法院對于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后,被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定,不得再發(fā)回原審人民法院重新審判，即發(fā)回重審只能一次。15、單項(xiàng)選擇題（2007年試卷二第23題）

某市中級人民法院對張三（21歲）被控強(qiáng)奸一案進(jìn)行了公開審理，判處張三死刑立即執(zhí)行。張三認(rèn)為量刑過重，提出上訴。二審法院的哪種做法是正確的？A應(yīng)當(dāng)公開開庭審理B可以不開庭審理C應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判、發(fā)回重審D應(yīng)當(dāng)提審答案：C考點(diǎn)：二審法院對一審法院上訴、抗訴案件的處理

《刑事訴訟法》第183條規(guī)定，有關(guān)國家秘密或者個人隱私的案件,不公開審理。本案是強(qiáng)奸案，因此，不應(yīng)該公開審理，選項(xiàng)A錯誤。《刑事訴訟法》第223條規(guī)定，第二審人民法院對于下列案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理：（一）被告人、自訴人及其法定代理人對第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；（二）被告人被判處死刑的上訴案件；（三）人民檢察院抗訴的案件；（四）其他應(yīng)當(dāng)開庭審理的案件…因此，應(yīng)當(dāng)開庭審理，B項(xiàng)錯誤?！缎淌略V訟法》第227條規(guī)定，違反法定訴訟程序，可能影響公正審判的，第二審法院應(yīng)當(dāng)撤銷原判，發(fā)回原審法院重審。因此，選項(xiàng)C正確。16、多項(xiàng)選擇題（2007年試卷二第73題）

檢察院辦理死刑上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)在開庭前對案卷材料進(jìn)行全面審查，并進(jìn)行相關(guān)工作。依照有關(guān)規(guī)定，下列哪些工作是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行的？A應(yīng)當(dāng)訊問被告人，聽取被告人的上訴理由或者辯解B根據(jù)案件情況，必要時應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)人的意見C對鑒定結(jié)論有疑問的，可以重新鑒定或者補(bǔ)充鑒定D有被害人的，必須聽取被害人的意見答案：ABC考點(diǎn)：死刑上訴、抗訴案件的庭前審查

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題規(guī)定》第8條規(guī)定，人民檢察院辦理死刑上訴、抗訴案件，應(yīng)當(dāng)在開庭前對案卷進(jìn)行全面審查，進(jìn)行下列工作：（1）應(yīng)當(dāng)訊問被告人，聽取被告人上訴理由或者辯解；（2）必要時聽取辯護(hù)人的意見；（3）核查主要證據(jù)，必要時詢問證人；（4）對鑒定結(jié)論有疑問的，可以重新鑒定或者補(bǔ)充鑒定；（5）根據(jù)案件情況，可以聽取被害人的意見。因此，選項(xiàng)ABC正確。17、多項(xiàng)選擇題（2004年試卷二第66題）

張某、王某合伙實(shí)施盜竊，張某被判處有期徒刑10年，王某被判處有期徒刑3年。張某、王某未上訴，人民檢察院認(rèn)為對王某的量刑過輕，僅就王某的量刑問題提出抗訴。在二審程序中，張某享有哪些權(quán)利？A參加法庭調(diào)查B參加法庭辯論C委托辯護(hù)人辯護(hù)D二審法院不得加重其刑罰答案：ABCD考點(diǎn)：上訴不加刑原則、共同犯罪中沒有提出上訴的也未被檢察院提出抗訴的其他同案人的訴訟權(quán)利

最高院《刑訴解釋》第316條規(guī)定，共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴或者自訴人只對部分被告人的判決提出上訴,或者人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委托辯護(hù)人辯護(hù)。第323條規(guī)定，同案審理的案件,未提出上訴,人民檢察院也未對其判決提出抗訴的被告人要求出庭的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許.出庭的被告人可以參加法庭調(diào)查和辯論.因此，選項(xiàng)ABC正確。第326條規(guī)定，人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴的，或者自訴人只對部分被告人的判決提出上訴的,第二審法院不得對其他同案被告人加重刑罰。因此，選項(xiàng)D正確。

18、多項(xiàng)選擇題（2009年試卷二第79題）

下列哪些二審案件依法應(yīng)當(dāng)開庭審理？A.甲犯貪污罪被一審判處有期徒刑五年，檢察院認(rèn)為量刑畸輕而抗訴的B.乙犯傷害罪被一審判處無期徒刑，乙上訴的C.丙犯搶劫罪被一審判處死刑緩期二年執(zhí)行，丙對事實(shí)、證據(jù)無異議，以量刑過重為由上訴的D.丁犯殺人罪被一審判處死刑立即執(zhí)行，丁上訴的答案：ACD（據(jù)舊法答案為AD）考點(diǎn)：二審開庭審理的情形

《刑事訴訟法》第223條規(guī)定，第二審人民法院對于下列案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理：（一）被告人、自訴人及其法定代理人對第一審認(rèn)定的事實(shí)、證據(jù)提出異議，可能影響定罪量刑的上訴案件；（二）被告人被判處死刑的上訴案件；（三）人民檢察院抗訴的案件；（四）其他應(yīng)當(dāng)開庭審理的案件…因此，選項(xiàng)A、C、D當(dāng)選。19、多項(xiàng)選擇題（2006年試卷二第75題）

第二審法院遇有下列哪些情形應(yīng)當(dāng)依法裁定撤銷原判、發(fā)回重審？A應(yīng)當(dāng)公開審理而沒有公開審理B被告人未在庭審筆錄上簽名的C人民陪審員獨(dú)任審判案件的D庭審中沒有聽取被告人最后陳述，可能影響公正審判的答案：ACD考點(diǎn)：二審法院對第一審上訴、抗訴案件的處理方式

《刑事訴訟法》第227條規(guī)定，一審法院審理由下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應(yīng)當(dāng)撤銷原判，發(fā)回原審法院重審：（1）違反有關(guān)公開審判的規(guī)定的；（2）違反回避制度的；（3）剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；（4）審判組織的組成不合法的；（5）其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。選項(xiàng)A違反公開審判的規(guī)定，選項(xiàng)C審判組織的組成不合法，選項(xiàng)D剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判。因此，ACD正確。19、不定項(xiàng)選擇題（2004年試卷二第94題）

一審程序中下列何種情形，二審法院應(yīng)該撤銷原判，發(fā)回原審法院重審？A對不復(fù)雜的共同犯罪案件適用簡易程序B適用簡易程序?qū)徖淼墓V案件，檢察人員沒有出庭C一審合議庭的書記員應(yīng)回避而未回避D適用簡易程序?qū)徖淼淖栽V案件，開庭審理中被告人委托的辯護(hù)人沒有出庭的答案：BCD考點(diǎn)：發(fā)回重審

《刑事訴訟法》第227條規(guī)定，一審法院審理由下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應(yīng)當(dāng)撤銷原判，發(fā)回原審法院重審：（1）違反有關(guān)公開審判的規(guī)定的；（2）違反回避制度的；（3）剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；（4）審判組織的組成不合法的；（5）其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。選項(xiàng)C違反回避制度，應(yīng)入選?！缎淌略V訟法》第208條和209條對簡易程序適用的規(guī)定，共同犯罪案件中部分被告人不認(rèn)罪或者對適用簡易程序有異議的,不應(yīng)當(dāng)適用簡易程序。對于不復(fù)雜的共同犯罪案件適用簡易程序?qū)徖?，并不違反此條規(guī)定，選項(xiàng)A應(yīng)被排除?！缎淌略V訟法》第210條第2款的規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖砉V案件，人民檢察院應(yīng)當(dāng)派員出庭。選項(xiàng)B違反法律規(guī)定，應(yīng)入選。

最高院《刑訴解釋》第293條規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖戆讣桓嫒擞修q護(hù)人的,應(yīng)當(dāng)通知其出庭。因此，選項(xiàng)D違法規(guī)定，應(yīng)入選。

20、不定項(xiàng)選擇題（2006年試卷二第91題）

法院對一起共同犯罪案件審理后分別判處甲死緩、乙無期徒刑。甲沒有提出上訴，乙以量刑過重為由提出上訴，同時檢察院針對甲的死緩判決以量刑不當(dāng)為由提起抗訴。下列關(guān)于第二審程序的何種表述是錯誤的？A二審法院可以不開庭審理B二審法院應(yīng)當(dāng)開庭審理C因上訴和抗訴都不是針對原審事實(shí)認(rèn)定，二審法院對本案不能以事實(shí)不清為由撤銷原判，發(fā)回重審D因本案存在抗訴，二審法院不受上訴不加刑原則的限制答案：ACD考點(diǎn)：共同犯罪案件中的上訴、抗訴

《刑事訴訟法》第223條和最高院《刑訴解釋》第317條的規(guī)定，對人民檢察院抗訴的案件，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。因此，二審法院應(yīng)當(dāng)開庭審理。因此，選項(xiàng)A錯誤，應(yīng)入選。選項(xiàng)B正確，應(yīng)當(dāng)排除?！缎淌略V訟法》第222條規(guī)定，第二審法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。本案中，雖然上訴和抗訴的理由均是量刑，但也應(yīng)該全面審查，對事實(shí)不清的應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判、發(fā)回重審。因此，選項(xiàng)C錯誤，應(yīng)入選?！缎淌略V訟法》第226條第2款規(guī)定，人民檢察院提起抗訴或者自訴人上訴的，不受上訴不加刑的限制。但共同犯罪案件對其他未被提起抗訴的被告人不得加重刑罰。因此，選項(xiàng)D錯誤，應(yīng)入選。21、不定項(xiàng)選擇題（2004年試卷二第95題）

曲某因涉嫌爆炸罪被檢察機(jī)關(guān)提起公訴。某市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，曲某的犯罪行為雖然使公私財物遭受了重大損失，也沒有法定減輕處罰情節(jié)，但根據(jù)案件特殊情況，可以在法定刑以下判處刑罰，于是判處曲某有期徒刑8年。曲某在法定期間內(nèi)沒有提出上訴，檢察機(jī)關(guān)也沒有提出抗訴。該案在程序上應(yīng)當(dāng)如何處理？A在上訴、抗訴期滿后3日內(nèi)報請上一級人民法院復(fù)核B如果上一級人民法院同意原判，應(yīng)當(dāng)逐級報請最高人民法院核準(zhǔn)C如果上一級人民法院不同意在法定刑以下判處刑罰，應(yīng)在改判后逐級報