略論刑法中的正當防衛(wèi)

PAGE2PAGE3略論刑法中的正當防衛(wèi)我國刑法第20條規(guī)定，為了使國家公共利益、當事人或者他人的人身財產和其他權利免受正在進行的不法侵害。而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，是正當防衛(wèi)。這便是刑法含義上的正當防衛(wèi)，看似簡單，但由于具體案件的千差萬別，就需要我們有針對性的進一步的研究與探討。在我國，正當防衛(wèi)是法律賦予公民的合法權利，它使每個公民在遇到公共利益或公民的合法權益遭受不法侵害時，有權實行反擊，有權給侵害者以必要的損害，以保衛(wèi)國家和人民的利益，因此，正當防衛(wèi)的實質，乃是公民在特定條件下的合法防衛(wèi)權。但從另一方面看，它也可以說是一種道德義務。在我國，愛護集體，關心他人，自覺維護社會社會秩序，勇于同一切危害人民利益的行為作斗爭，是我們社會的良好道德風尚。如果有人遇到危害國家和人民利益或公民的合法利益受到不法侵害時，做事不救畏縮不前，逃避斗爭，聽任犯罪分子胡作非為，就應受到道義上的譴責。如果是國家干部、黨、團員，情結嚴重的，還要收到政紀、黨紀、團紀的處分，對某些負有特定職責的公民來說，正當防衛(wèi)，又是一種必須履行的法律義務，1983年9月14日，最高人民法院等在《關于人民警察執(zhí)行職務中實行正當防衛(wèi)的具體規(guī)定》中明確規(guī)定：“人民警察在實行正當防衛(wèi)的時候，放棄職守，致使公共財產、國家和人民的利益遭受嚴重損失的，依法追究刑事責任；后果輕微的，由主管部門酌情給予行政處分?！庇纱丝梢姡攪液腿嗣窭嬉约肮駛€人合法權益遭受不法侵害時，國家允許公民行使正當防衛(wèi)權，而且希望和要求公民積極行使這種防衛(wèi)權。我國刑法上規(guī)定正當防衛(wèi)制度，其目的就是鼓勵和支持一切公民勇于同違法犯罪行為作斗爭，及時有效的制止各種不法侵害行為，以保衛(wèi)國家和人民的利益，保護公民的合法權益，維護社會秩序，鞏固社會主義法制。同時，我們也應該看到，正當防衛(wèi)作為法律賦予公民的一項重要權利，運用得好，能夠達到及時有效地制止犯罪。預防犯罪的目的，反之，則會失去它應有的作用，甚至危害社會，所以，根據(jù)我國刑法的規(guī)定，我認為正當防衛(wèi)應嚴格限定以下條件：一、前提條件。正當防衛(wèi)必須是針對不法侵害所進行，必須有不法侵害在先。侵害的非法性，是防衛(wèi)合法存在的根據(jù)，如果侵害是合法的，而不是非法的，就無權進行防衛(wèi)。怎樣理解“不法”?犯罪行為以及一般違法行為當然是不法行為，那么除此以外的其他非法行為呢？即法律雖然沒有明確規(guī)定，但此行為確實造成了非法侵害。比如：長春市有這樣一案例，被告人李某與長春市某糧油公司簽訂若干包米購銷合同，但李某取走按合同約定的定金之后便跑回蚌埠不在露面，法庭在審理這起經(jīng)濟糾紛案件過程中發(fā)現(xiàn)有詐騙問題，逐移交長春市公安局，公安局刑警大隊派出兩名偵察員到蚌埠抓人，為防止走露消息，沒有與當?shù)毓矙C關取得聯(lián)系，抓捕之后直接押解到南京，放到看守所，到賓館打開李某提包一看，發(fā)現(xiàn)有人大代表證，是正在開會的人大代表，經(jīng)請示，被要求帶回長春，雖然該案中公安局的行為不是法律明令禁止的，但卻是具備社會危害性這一基本特征，應認定為不法行為。而所謂的侵害，是對合法權益的實際的侵害或者是防衛(wèi)人面臨的直接威脅，一般要求，不法侵害者須是自然人（對單位犯罪不可實行防衛(wèi)），該種不法侵害要具有一定的強度，這種不法行為可能發(fā)生物質性侵害后果；大多數(shù)具有積極進攻性的行為。由此得出，判斷是否應付其實行正當防衛(wèi)的標準應是必須具有社會危害性并且這種不法侵害具有侵害的緊迫性，即具有直接性、攻擊性、急迫性。直接性是相對于間接性而言，指不法侵害行為與損害后果之間不再需要媒介而直接造成。從一般人的一般經(jīng)驗判斷，實施該不法行為一定會產生某種侵害后果，而攻擊性是指不法侵害人在攻擊某種注意的可觀目的支配下作出某種侵害行為，從而對被攻擊者造成損害的可能性。緊迫性主要是一個時間上的概念，指不法侵害行為已經(jīng)迫在眉睫，如不采取防御措施立即會有損害后果發(fā)生。可見，這三個方面都沒有絕對的客觀標準，主要以行為人的經(jīng)驗判斷之。（改1）此外，一般情況下，對不作為的犯罪亦可進行正當防衛(wèi)。例如：戰(zhàn)爭中，連長要遺棄傷員與副連長發(fā)生爭吵，分副連長于情急之下槍斃了連長，這就是連長戰(zhàn)時遺棄傷員的正當防衛(wèi)行為。二、時機條件,指正當防衛(wèi)必須針對正在進行的不法侵害實施的，即始自不法侵害已經(jīng)開始，終至不法侵害結束。過早防衛(wèi)和過遲防衛(wèi)都不能作為正當防衛(wèi)來看待。法律界稱之為防衛(wèi)不適時。不法侵害是一個過程，是侵害者一個身體運動的過程。防衛(wèi)也有一個過程，如何正確理解和把握不法侵害已經(jīng)開始或已經(jīng)結束呢？所謂已經(jīng)開始，一般說來，是指不法侵害已經(jīng)著手，但并不能僅僅理解為已經(jīng)著手，即使是尚未著手，但是對防衛(wèi)人造成直接損害或威脅，即十分急迫的侵害，也可以采取防衛(wèi)措施，比如：甲乙丙三人找丁報復，在馬路上打讓丁下跪，從車下爬，這時丁趁機跑到對面馬路樹后，甲乙丙三人追至馬路中間，并拿出火藥搶，丁也拿出槍并首先開火，打死一人，打傷一人，本案中對丁來說，他所面臨的就是十分急迫，逼近的侵害，其行為屬正當防衛(wèi)。再者，侵害行為雖然因故暫時停止，但對防衛(wèi)人仍然有嚴重人身危險威脅的行為，亦可進行正當防衛(wèi)，比如：男女兩人因故戀愛中斷，男方便產生殺死女方的惡念，終于有一天尋找到機會兩手掐女方脖子想掐死她，女方便要求，在弄死她之前再發(fā)生關系，男方亦同意，在發(fā)生關系期間，女方拿出尖石頭對其后腦勺打下去男方死亡，在此男方的侵害行為雖然暫時結束，但對女方仍構成嚴重人身威脅，女方的行為雖屬防衛(wèi)。那么究竟如何判斷侵害已經(jīng)結束呢？我認為可以從四個方面去把握。（一）是不法侵害行為已經(jīng)實施完畢，危害結果已經(jīng)形成，并且無法及時挽回損失；（二）不法侵害已經(jīng)自動中止（如脫逃）或者不法侵害已經(jīng)消失；（三）不法侵害人已經(jīng)被制服或者已經(jīng)喪失侵害能力；（四）因侵害人意志以外原因，對未進行到底的不法侵害不能繼續(xù)進行。三、對象條件。指正當防衛(wèi)必須是針對不法侵害者本人實施，不允許對第三者進行防衛(wèi)。這一條件比較簡單，主要注意在以下幾個問題上的研究。（一）如何看待精神病患者的侵害問題，是否視為正當防衛(wèi)。我們認為應當區(qū)別情況對待，如果防衛(wèi)人不知道正在實施侵害的人是精神病人，可以視為正當防衛(wèi)；如果知道侵害者是精神病人對其人身加以侵害，是為了避免正在發(fā)生的危險，所以應視為緊急避險行為。（二）對于動物的侵害可否進行防衛(wèi)？行為人對動物的侵襲采取對策性措施，不應視為正當防衛(wèi)行為，因為動物侵襲，無所謂合法與非法，不產生防衛(wèi)問題，但對于主人驅使的動物的侵襲就應視為防衛(wèi)，因為此時動物只是工