經(jīng)濟(jì)法分論筆記及考點(diǎn)分析

經(jīng)濟(jì)法分論筆記

第一章競(jìng)爭(zhēng)法

第一節(jié)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法

立法宗旨上不是保護(hù)消費(fèi)者利益，而是保護(hù)競(jìng)爭(zhēng)者的利益,消費(fèi)者利益是種延伸。

根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第2條的規(guī)定，所謂不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，就是指經(jīng)營者違反法律規(guī)定損害其他經(jīng)營

者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，在經(jīng)營者之間可能不發(fā)生任何經(jīng)濟(jì)交往

關(guān)系，但是只要一方的行為直接或間接的侵害了其他經(jīng)營者的經(jīng)營利益，那么不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為也就構(gòu)成了。

如甲和乙都是經(jīng)營家電的經(jīng)營者，如果甲在銷售家電時(shí)總是有意地使其銷售價(jià)格低于乙的定價(jià)，他們之間

雖然沒有發(fā)生任何經(jīng)濟(jì)交往，但如果甲的銷售價(jià)格明顯低于成本，那么即對(duì)乙構(gòu)成了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，因此要

承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

再如，宣傳本飯店提供低價(jià)服務(wù)，結(jié)果消費(fèi)者消費(fèi)后不是，則是消法保護(hù)，若加上比其它飯店低的價(jià)格，

則還違反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法。

?、限制競(jìng)爭(zhēng)行為(第6~7條)從行為主體、行為方式、法律責(zé)任三個(gè)層次把握

1.公用企業(yè)或其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者的限制竟?fàn)幮袨?行為主體)：

公用企業(yè)，是指涉及公用事業(yè)的經(jīng)營者,包括供水、供電、供熱、供氣、郵政、電訊、公共交通運(yùn)輸笨行

業(yè)的經(jīng)營者。依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，是指在某個(gè)行業(yè)或?qū)δ撤N產(chǎn)品依法或者自然形成的具有某種壟

斷性質(zhì)的經(jīng)營者。

兩類經(jīng)營者在某些行業(yè)或?qū)δ承┊a(chǎn)品享有其他經(jīng)營者無法比擬的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)，因此他們最容易利用其優(yōu)勢(shì)限

制其他經(jīng)營者的公平競(jìng)爭(zhēng)。具體表現(xiàn)形式有以下幾種：

(1)限定用戶、消費(fèi)者只能購買和使用其附帶提供的相關(guān)產(chǎn)品而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技

術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的同類商相，物電信部門安裝電話要求用戶只能用他提供的電話機(jī),否則不給安裝.

(2)限定用戶、消費(fèi)者只能購買和使用其指定的經(jīng)營者生產(chǎn)或經(jīng)銷的商品而不得購買和使用其他經(jīng)營者提

供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的同類商品。

(3)強(qiáng)制用戶、消費(fèi)者購買其提供的不必要的商品及配件。

(4)強(qiáng)制用戶、消費(fèi)者購買其指定的經(jīng)營者提供的不必要的商品。

(5)以檢驗(yàn)商品質(zhì)量、性能為借口,阻礙用戶、消費(fèi)者購買使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的兌

他商品。

(6)對(duì)不接受其不合理?xiàng)l件的用戶、消費(fèi)者拒絕、中斷或者削減供應(yīng)相關(guān)商品或者濫收裝用,如電信部門

對(duì)手機(jī)雙向收費(fèi).

（7）其他限制競(jìng)爭(zhēng)行為。

2.政府及其所屬部門限制競(jìng)爭(zhēng)行為（行為主體）：

政府部門的限制競(jìng)爭(zhēng)行為主要我現(xiàn)為濫用行政權(quán)力，搞地方保護(hù)主:義，地區(qū)封鎖，限制產(chǎn)品進(jìn)入或者資源

流出本地市場(chǎng),其目的是為了謀取行業(yè)或地方的局部利益。其表現(xiàn)形式多種多樣，如某省某地的政府部門

成立的“饅頭管理辦公室”限定饅頭經(jīng)營者只能購買其指定經(jīng)營者提供的面粉及其他原料。

3.搭售或附加其他不合理?xiàng)l件的行為（行為方式一一商品：限制購買服務(wù)：限制接受服務(wù)（容易忽視混

淆））；

是指經(jīng)營者銷售商品時(shí),違背對(duì)方意愿，強(qiáng)行搭售其他商品或者附加對(duì)方難以接受的不合理?xiàng)l件。如出售

暢銷商品的同時(shí)搭售滯銷商品。

4.招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為（行為方式）：

招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為的表現(xiàn)形式主要有：招標(biāo)者和投標(biāo)者串通，損害其他投標(biāo)者的利益;投標(biāo)者之間相

瓦串通，損害招標(biāo)者的利益,從而使競(jìng)爭(zhēng)的公平性降低或完全喪失。

第6條公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠

其他經(jīng)營者的公平競(jìng)爭(zhēng)。

第7條政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)

的經(jīng)營活動(dòng)。

政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場(chǎng),或者本地商品流向外地市場(chǎng)。

二、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為

1.欺騙性交易行為

第5條：經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場(chǎng)交易，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手：

（-）假冒他人的注冊(cè)商標(biāo):（侵犯商標(biāo)注冊(cè)權(quán)）

這種行為是指未經(jīng)商標(biāo)所有權(quán)人的許可而擅自使用其注冊(cè)商標(biāo)的行為，既侵犯了商標(biāo)所有人的商標(biāo)專用權(quán),

同時(shí)構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為.如某刀具廠假冒德國雙?:人牌刀具,而其刀具絕對(duì)達(dá)不到、'雙立人"的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn),

這樣就會(huì)使消費(fèi)者認(rèn)為''雙立人"也不過如此。因此會(huì)使雙立人品牌的聲譽(yù)受到削弱。

甲欲買"全聚德"牌的快餐包裝烤鴨，臨上火車前誤購了商標(biāo)不同而外包裝十分近似的顯著標(biāo)明名稱為"仝聚

德”的烤鴨，遂向"全聚德"公司投訴。"全聚德"公司發(fā)現(xiàn)，"仝聚德"烤鴨的價(jià)格僅為"全聚德"的1/3。如果

"全聚德"起訴"仝聚德"，其糾紛的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是下列哪?種？

A.詆毀商譽(yù)的侵權(quán)糾紛

B.低價(jià)傾銷的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛

C.欺騙性交易的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛

D.企業(yè)名稱侵權(quán)糾紛

【答案】C

"仝聚德"是知名商品特有的名稱，故符合該不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的構(gòu)成要件。詆毀商譽(yù)行為的構(gòu)成要件前題（2

述，本題不符合。低價(jià)傾銷行為的構(gòu)成要件要求"低于成本價(jià)"，本題也不符合。"仝聚德"與"全聚德"是不同

的名稱，不構(gòu)成侵犯名稱權(quán)。

（二）與知名商品相混淆的行為,即擅自使用知名（可以是全國知名，也可以是當(dāng)?shù)刂┥唐诽赜械拿?/p>

稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買

者誤認(rèn)為是該知名商品；（侵犯商品名稱權(quán)）

（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品：（侵犯企業(yè)名稱權(quán)）

（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)蜃標(biāo)志,偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假

表示（與第9條經(jīng)營者的''虛假宣傳"行為區(qū)別開來）。如非環(huán)保產(chǎn)品加上環(huán)保標(biāo)志，非綠色食品加上綠色

食品標(biāo)志等,或者乙地的產(chǎn)品冒充甲地的產(chǎn)品

某啤酒J在其產(chǎn)品的瓶頸上掛一標(biāo)簽，上印有"獲1990年柏林國際啤酒博覽會(huì)金獎(jiǎng)"字樣和?個(gè)帶外文的徽

章。此獎(jiǎng)項(xiàng)和徽章均屬子虛烏有。對(duì)這一行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？

A.根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，該行為構(gòu)成虛假宣傳行為

B.根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，該行為構(gòu)成虛假表示行為

C.根據(jù)《民法通則》，該行為構(gòu)成欺詐的民事行為

D.該行為違反商業(yè)道德，但不違反法律

R析F本題考察對(duì)虛假宣傳行為與虛假表示行為的區(qū)別與理解。B項(xiàng)虛假表示行為出自第5條欺騙性交易

方法第四項(xiàng)。如果該獎(jiǎng)項(xiàng)和徽章樣式確實(shí)屬實(shí)的話，則屬于仿造名優(yōu)標(biāo)志的虛假表示行為；虛假宣傳行為

出自法條第9條，注意理解：該條雖然被有的參考書稱為"虛假廣告行為"，但實(shí)際上原文為：”廣告或者其

他方法"，可結(jié)合律考教材理解。正確答案：A.

2.商業(yè)賄賂行為

折扣、傭金是合法競(jìng)爭(zhēng)手段，但要明示、如實(shí)入帳

3.虛假宣傳行為

第9條經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對(duì)商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、

產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。（常人合理的夸張可以允許）

廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告，

所謂引人誤解的宣傳就是宣傳內(nèi)容容易引起他人的錯(cuò)誤聯(lián)想，從而導(dǎo)致其作出錯(cuò)誤的購買決策，它具有極

大隱蔽性，容易引起消費(fèi)者和用戶的誤認(rèn)。如,不明確的''買?送附條件的贈(zèng)送而在宣傳時(shí)不明確條

件等。進(jìn)行虛假宣傳的主體包括經(jīng)營者、廣告的制作者和廣告的發(fā)布者,這三類主體對(duì)虛假宣傳所產(chǎn)生的

法律后果依法承擔(dān)連帶責(zé)任。

4.侵犯商業(yè)秘密的行為

侵犯商業(yè)秘密的行為方式不重要，主要是掌握商業(yè)秘密的概念：經(jīng)營信息和技術(shù)信息，四個(gè)特征：秘密性、

經(jīng)濟(jì)性、實(shí)用性、保密性。（藥品配方、工藝流程、客戶名單是，但企業(yè)名稱、地址不是）

第10條經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

（-）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密:

（二）圾密、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;

（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)

秘密。

第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密,視為侵犯商業(yè)秘密。實(shí)踐

中，第三人的行為可能與侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)。

本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密

措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

5.低價(jià)傾銷的行為

必須低于成本。

第11條經(jīng)營者不得以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。

有下列情形之?的，不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：

（-）銷售鮮活商品：（海鮮）

（-）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；

（三）季節(jié)性降價(jià)；（皮衣）

（四）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。

第12條經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。

要低于成本，利潤為零的不是低價(jià)傾銷.注意除外的情況。

1999年冬季,前衛(wèi)商場(chǎng)大量銷售皮衣，謊稱自己銷售價(jià)是"跳樓價(jià)下列表述哪些是正確的？

A.前衛(wèi)商場(chǎng)違反了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》關(guān)于禁止低價(jià)傾銷的規(guī)定

B.前衛(wèi)商場(chǎng)違反了《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》關(guān)于禁止欺詐經(jīng)營的規(guī)定

C.前衛(wèi)商場(chǎng)違反了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》關(guān)于禁止做引入誤解虛假宣傳的規(guī)定

D.前衛(wèi)商場(chǎng)違反了《民法通則》和《合同法》規(guī)定的誠實(shí)信用原則答案：BCD。

解析：本題考查的是低價(jià)傾銷行為問題。

根據(jù)本法第11條第1款，經(jīng)營者不得以排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。而題中條件并

沒有說明該商場(chǎng)低于成本價(jià)，所以選項(xiàng)A是錯(cuò)誤的,

B項(xiàng)根據(jù)的是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第19條第1款。

C項(xiàng)根據(jù)的是《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條第1款。

D項(xiàng)考查的是《民法通則》和《合同法》關(guān)于誠實(shí)信用的規(guī)定。

6.違法的有獎(jiǎng)銷售（有獎(jiǎng)募捐和彩票發(fā)售不屬于商業(yè)性有獎(jiǎng)銷售）

第13條經(jīng)營者不得從事下列有獎(jiǎng)銷售：

（一）采用謊稱有獎(jiǎng)或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售;

（二）利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品;

（三）抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額超過五千元。（沒有次數(shù)、開獎(jiǎng)次數(shù)、形式的限制。最高金額是

指可能發(fā)生的結(jié)果，不是真實(shí)的獲獎(jiǎng)金額。在市場(chǎng)上可能看到以下情況：連環(huán)獎(jiǎng)，即兒次中獎(jiǎng)的最高獎(jiǎng)金

額相加之和超過5000元是否算不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售？這里就看每一次中最高獎(jiǎng)是偶然的還是必然的，如果第

?次中獎(jiǎng)的最高獎(jiǎng)金額獲得者當(dāng)然是以后歷次最高獎(jiǎng)金額的獲得者，這是采取化整為零的方式規(guī)避法律，

顯然是不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為。如果某一中獎(jiǎng)?wù)吲既恢辛诉B環(huán)獎(jiǎng)中的各次最高獎(jiǎng)，即使各次獎(jiǎng)項(xiàng)的最高獎(jiǎng)金

額相加之利超過5000元，也不能認(rèn)為是不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷傳）

（四）故意將設(shè)有中獎(jiǎng)標(biāo)志的商品、獎(jiǎng)券不投放市場(chǎng)或不與商品、獎(jiǎng)券同時(shí)投放，或者故意將帶有不同獎(jiǎng)

金金額或獎(jiǎng)品標(biāo)志的商品、獎(jiǎng)券按不同時(shí)間投放市場(chǎng)。

某商廈開展有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，其公告中稱：本次活動(dòng)分兩次抽獎(jiǎng)：第一次一等獎(jiǎng)8名，各獎(jiǎng)彩電一臺(tái)（價(jià)值

4500元）：第二次一等獎(jiǎng)3名，各獎(jiǎng)錄音機(jī)一臺(tái)（價(jià)值2300元）：第一次獲獎(jiǎng)?wù)哌€可參加第二次抽獎(jiǎng)。

對(duì)此事的以下判斷中，何者為正確？

A.開獎(jiǎng)不允許分兩次進(jìn)行，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

B.可以兩次開獎(jiǎng)，但最高獎(jiǎng)的總值不得超過5000元，該商廈構(gòu)成不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售

C.可以兩次開獎(jiǎng)，因每次的最高獎(jiǎng)勵(lì)額未超過5000元，屬正當(dāng)?shù)挠歇?jiǎng)銷售

D.是不是正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售，應(yīng)取決于最后抽獎(jiǎng)結(jié)果是否出現(xiàn)一人連續(xù)兩次中一等獎(jiǎng)

K析》本題考不當(dāng)獎(jiǎng)售，答案：Bo

7.損害商業(yè)信譽(yù)，商品聲譽(yù)

第14條經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)。

若不是損害競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，如商場(chǎng)散布?種品種電器質(zhì)量不好，則不構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，但若是假的，則是?般

的侵權(quán)行為。

1主體是經(jīng)營者，其他經(jīng)管者如果受其指使從事詆毀商譽(yù)的行為。如果電視臺(tái)券新聞單位參加了就主體不

合格，電視臺(tái)僅僅是一般的侵權(quán).2如果如實(shí)反映情況不是。3對(duì)象：散布的對(duì)象如果不特定一般好理解，

但是如果是特定的客戶群其實(shí)也是符合的。

這里需要注意的是,構(gòu)成這樣的行為必須是出于主觀故意（1：擾項(xiàng):過失）捏造、散布虛假的事實(shí),如果不

是故意捏造、散布虛假的事實(shí),而是采取對(duì)比的方式,對(duì)產(chǎn)品或服務(wù)的客觀情況給予描述，即使是通過這

種方式使競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的優(yōu)勢(shì)明顯低于經(jīng)營者,,那么也不能構(gòu)成商業(yè)詆毀行為。例如，某礦泉水經(jīng)營者通過實(shí)

驗(yàn)的方式證明純凈水澆花導(dǎo)致花卉的死亡*因此他得出結(jié)論人喝純凈水不如喝礦泉水,那么像這種情況.

雖然也有取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的口的,但也不屬于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為.因?yàn)殡m然沒有權(quán)威機(jī)構(gòu)做這種試驗(yàn),但是這

種客觀現(xiàn)實(shí)是存在的。

第20條經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，侵害的經(jīng)營者的

損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤：并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該

經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用。

第23條公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其

他經(jīng)營者的公平競(jìng)爭(zhēng)的，省級(jí)或者設(shè)區(qū)的市的監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為,可以根據(jù)情節(jié)處以五

萬元以上二十萬元以卜.的罰款。被指定的經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價(jià)高商品或者濫收費(fèi)用的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)

當(dāng)沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以1:三倍以下的罰款。

1、公用企業(yè)指煤氣公司、自來水公司、電力公司等企業(yè)。

2、仃權(quán)監(jiān)督檢查部門：省級(jí)或設(shè)區(qū)的市的工商行政管理部門

第二節(jié)拍賣法

特殊物品拍賣是指對(duì)拍賣的資格有特殊要求的拍賣活動(dòng)，文物在我國屬特殊物品,對(duì)它們的拍賣就是特殊

物品拍賣?！杜馁u法》第8條規(guī)定的兩種標(biāo)的的拍賣，即特殊物品拍賣，該條規(guī)定：''依照法律或者按照國

務(wù)院規(guī)定須經(jīng)審批才能轉(zhuǎn)讓的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利，在拍賣前，應(yīng)當(dāng)依法辦理審批手續(xù)。委托拍賣文物，在

拍賣前，應(yīng)當(dāng)經(jīng)拍賣人住所地的文物行政管理部門依法鑒定、許可?！?/p>

定向拍賣是指對(duì)競(jìng)買人資格有特殊要求的拍賣活動(dòng)。在公物拍賣中，有的公物可以以拍賣的方式出售，有

的公物必須以拍賣的方式出售。必須拍賣的公物為：關(guān)于這一點(diǎn),《拍賣法》第9條規(guī)定。

公安機(jī)關(guān)對(duì)拍賣業(yè)按照特種行業(yè)實(shí)施管理?！杜馁u法》第17條規(guī)定:''拍賣行業(yè)協(xié)會(huì)是依法成立的社會(huì)團(tuán)體

法人，是拍賣業(yè)的自律性組織。拍賣行業(yè)協(xié)會(huì)依照本法并根據(jù)章程，對(duì)拍賣企業(yè)和拍賣師進(jìn)行監(jiān)督?！?/p>

第9條國家行政機(jī)關(guān)依法沒收的物品,充抵稅款、罰款的物品和其他物品,按照國務(wù)院規(guī)定應(yīng)當(dāng)委托拍

賣的，由財(cái)產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和設(shè)區(qū)的市的人民政府指定的拍賣人進(jìn)行拍賣。

拍賣由人民法院依法沒收的物品，充抵罰金、罰款的物品以及無法返還的追回物品，適用前款規(guī)定。

拍賣的當(dāng)事人包括：拍賣人、委托人、競(jìng)買人與買受人。

第11條拍賣企業(yè)可以在設(shè)區(qū)的市設(shè)立。設(shè)立拍賣企業(yè)必須經(jīng)所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府負(fù)責(zé)

管理拍賣業(yè)的部門審核許可，并向工商行政管理部門申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。實(shí)施監(jiān)督管理

第12條設(shè)立拍賣企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有百萬元人民幣以上的注冊(cè)資本；

（二）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所和章程；

（三）有與從事拍賣業(yè)務(wù)相適應(yīng)的拍賣師和其他工作人員;

（R）有符合本法和其他有關(guān)法律規(guī)定的拍賣業(yè)務(wù)規(guī)則：

（五）有公安機(jī)關(guān)頒發(fā)的特種行業(yè)許可證:

（六）符合國務(wù)院有關(guān)拍賣業(yè)發(fā)展的規(guī)定；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第13條拍賣企業(yè)經(jīng)營文物拍賣的，應(yīng)當(dāng)行一千萬元人民幣以上的注冊(cè)資本,有具仃文物拍賣專業(yè)知識(shí)的

人員。

第15條拍賣師應(yīng)當(dāng)具備下列條件:

（-）具有高等院校專科以上學(xué)歷和拍賣專業(yè)知識(shí)；

（二）在拍賣企業(yè)工作兩年以上；

（三）品行良好。

被開除公職或者吊銷拍賣師資格證書未滿五年的,或者因故意犯罪受過刑事處罰的,不得擔(dān)任拍賣師。

拍賣人的權(quán)利和義務(wù)：

1.拍賣人依法享有下列權(quán)利：

（1）有權(quán)要求委托人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵：

(2)認(rèn)為需要時(shí)，可以對(duì)拍賣標(biāo)的進(jìn)行鑒定；

(3)有權(quán)要求競(jìng)買人出具合法有效的證明文件以確定其競(jìng)買資格：

(4)有權(quán)指定拍賣師：

(5)依法主持拍賣活動(dòng)，不受他人的『法干涉。

2.拍賣人負(fù)有下列義務(wù)：

(1)應(yīng)當(dāng)向競(jìng)買人說明拍賣標(biāo)的的瑕疵：

(2)接受委托后，未經(jīng)委托人同意，不得委托其他拍賣人拍賣：

(3)對(duì)委托人交付拍賣的物品，有保管義務(wù)：

(4)委托人、買受人要求對(duì)其身份保密的，應(yīng)為其保密：

(5)拍賣成交后，應(yīng)按照約定向委托人交付拍賣標(biāo)的的價(jià)款，并按照約定將拍賣標(biāo)的移交給買受人：

(6)不得以競(jìng)買人的身份參加自己組織的拍賣活動(dòng)，也不得委托他人代為競(jìng)買：

(7)不得在自己組織的拍賣活動(dòng)中拍賣自己的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利；

(8)不得與委托人串通損害競(jìng)買人的利益：

(9)不得與競(jìng)買人串通，損害委托人的利益。

(三)委托人

委托人是指委托拍賣人拍賣物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利的公民、法人或其他組織。公民作為委托人時(shí),應(yīng)當(dāng)具有完

全的民事行為能力。

1.委托人依法享有下列權(quán)利：

(1)有權(quán)確定拍賣標(biāo)的的保留價(jià)，并要求拍賣人保密；

(2)在拍賣開始前可以撤回拍賣標(biāo)的，但應(yīng)支付必要的費(fèi)用：

(3)拍賣成交后有權(quán)取得拍賣品價(jià)款。

3.委托人負(fù)有下列義務(wù)：

(1)應(yīng)當(dāng)向拍賣人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵：

(2)不得參與競(jìng)買，也不得委托他人代為競(jìng)買;

(3)依照約定或《拍賣法》的規(guī)定，向拍賣人支付傭金：

(4)按約定由委托人移交拍賣標(biāo)的的，拍賣成交后委托人應(yīng)將拍賣標(biāo)的移交給買受人。拍賣人或委托人

應(yīng)按時(shí)交付拍賣標(biāo)的物，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

(四)競(jìng)買人和買受人

競(jìng)買人是指參加競(jìng)購拍賣標(biāo)的物的公民、法人或其他組織。買受人是指以最高應(yīng)價(jià)購得拍賣標(biāo)的物的競(jìng)買

人。買受人肯定是競(jìng)買人，競(jìng)買人卻不一定是買受人。競(jìng)買人存在于整個(gè)拍賣過程，買受人卻是拍賣結(jié)束

時(shí)最終買到拍賣標(biāo)的物的人。

1.競(jìng)買人享有F列權(quán)利：

(1)有權(quán)了解拍賣標(biāo)的物的瑕疵，查驗(yàn)拍賣標(biāo)的物和有關(guān)拍賣資料：

(2)可以自行參加競(jìng)買，也可以委托其代理人參加競(jìng)買。

2.競(jìng)買人負(fù)有下列義務(wù)：

(1)拍賣時(shí)一經(jīng)應(yīng)價(jià)不得撤回，除非有其他競(jìng)買人有更高應(yīng)價(jià)：

(2)競(jìng)買人之間、競(jìng)買人與拍賣人之間不得惡意串通，損害其他競(jìng)買人的利益。

3.買受人的權(quán)利義務(wù)為：

按照約定支付拍賣標(biāo)的物的價(jià)款后，有權(quán)取得拍賣標(biāo)的物。買受人負(fù)有按照約定支付價(jià)款的義務(wù)；買受人

未按約定受領(lǐng)拍賣標(biāo)的物的，應(yīng)支付拍賣標(biāo)的物的保管費(fèi)用。如果該標(biāo)的物再行拍賣,原買受人應(yīng)該支付

第一次拍賣的傭金，并補(bǔ)足低號(hào)原拍賣價(jià)款的部分。

三、拍賣程序、拍賣方式和拍賣規(guī)則

(―)拍賣程序

拍賣程序分為拍賣委托、拍賣展示與公告、拍賣實(shí)施、再行拍賣四個(gè)階段。

1.拍賣委托階段。

拍賣委托是拍賣程序的起始階段。在這一階段，委托人選擇拍賣人，雙方簽訂委托合同，拍賣人有權(quán)利和

義務(wù)對(duì)委托人提供的有關(guān)文件和資料進(jìn)行核實(shí)，并可對(duì)拍賣標(biāo)的物進(jìn)行鑒定。鑒定結(jié)論與委托合同載明的

標(biāo)的物狀況不符的，有權(quán)要求變更或解除合同.委托拍賣合同必須采取書面形式，并載明法定事項(xiàng)。

《拍賣法》第42條，第43條。

2.拍賣公告與展示。

（1）拍賣公告：拍賣公告是拍賣人向社會(huì)公眾發(fā)布拍賣信息的一種法定形式。發(fā)布的方式應(yīng)當(dāng)通過報(bào)紙或

其他新聞媒體進(jìn)行。公告應(yīng)當(dāng)在拍賣日7日前發(fā)布。

（2）拍賣展示：拍賣展示是將拍賣標(biāo)的物以實(shí)物或資料的形式提供給競(jìng)買人了解和觀察的法定程序。展示

的時(shí)間不得少于2日。

3.拍賣實(shí)施。

拍賣實(shí)施是通過現(xiàn)場(chǎng)拍賣達(dá)成交易的過程。拍賣實(shí)施分為以下幾個(gè)步驟：

第一，現(xiàn)場(chǎng)拍賣。即由拍賣師主持，首先宣布拍賣規(guī)則和注意事項(xiàng)，其次正式進(jìn)入競(jìng)買程序，其程序?yàn)椋?/p>

拍賣師開叫價(jià)——競(jìng)買人應(yīng)價(jià)一其他競(jìng)買人輪番應(yīng)價(jià)一最后是擊槌成交。應(yīng)價(jià)的規(guī)則為：-是必須高于

叫價(jià)或前一個(gè)應(yīng)價(jià)，二是應(yīng)價(jià)必須高于或等于拍賣師宣布的加價(jià)幅度，三是相同應(yīng)價(jià)以最先應(yīng)價(jià)為準(zhǔn)，四

是應(yīng)價(jià)必須在拍賣師擊槌前完成，五是應(yīng)價(jià)不得反悔.擊槌是拍賣師以槌擊板表示成交的特定行為?，F(xiàn)場(chǎng)

拍賣依法應(yīng)制作拍賣筆錄，拍賣筆錄由拍賣師、記錄人及成交后的買受人簽名。

第二，成交付費(fèi).現(xiàn)場(chǎng)拍賣成交后，拍賣人與買受人應(yīng)簽署拍賣成交確認(rèn)書。與此同時(shí)，買受人應(yīng)交付所

有費(fèi)用。最后，拍賣人應(yīng)交付拍賣品及有關(guān)憑證和資料。如買受人不能一次性付清所有費(fèi)用，應(yīng)向拍賣人

支付拍賣成交價(jià)20%以下的定金，并約定付清全部費(fèi)用的時(shí)間，全部費(fèi)用付清后方可提貨。定金適用合同

法的有關(guān)規(guī)定.

第三，履約。履約是在拍賣成交后由拍賣人按委托合同將拍賣所得價(jià)款交付委托人，并收取仰金和相關(guān)費(fèi)

用，同時(shí)向買受人交付拍賣標(biāo)的物?如買受人未付清價(jià)款前，拍賣人交付拍賣標(biāo)的物，應(yīng)對(duì)委托人承擔(dān)付

款的責(zé)任。

4.再行拍賣。

再行拍賣是就同一委托人委托的同一拍賣標(biāo)的物由原拍賣人進(jìn)行第二次或者多次拍賣。出現(xiàn)下列兩種情況

之一時(shí)進(jìn)行再行拍賣：

第一，首次拍賣未能成功；

第二，初次拍賣成交后，買受人拒絕交付價(jià)款或者不按時(shí)交付價(jià)款，使拍賣程序無法正常終結(jié)，拍賣人與

委托人可商量再行拍賣。這時(shí)，拍賣人與委托人無須簽訂新拍賣合同，其損失由原買受人承擔(dān)。

5.拍賣費(fèi)用和傭金。

拍賣費(fèi)用是委托人因撤回委托或者拍賣未成交而需要向拍賣人支付的金錢；傭金是買受人在拍賣成交后向

拍賣人支付的金錢。委托人撤回拍賣標(biāo)的的或者拍賣未成交的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付約定的費(fèi)用；未作約定

的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付為拍賣支出的合理費(fèi)用。

賣成交后，委托人、買受人應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付約定比例的傭金；對(duì)傭金比例未作約定的，拍賣人可以向委

托人、買受人各收取不超過拍賣成交價(jià)5%的傭金。拍賣人收取傭金的比例按照同拍賣成交價(jià)成反比的原

則確定。對(duì)此規(guī)定，見《拍賣法》第29條、第56條、第57條的規(guī)定。

（二）拍賣方式

拍賣方式是指在拍賣時(shí)競(jìng)買人表達(dá)自己競(jìng)買意志和愿里的方式。常見的有增價(jià)拍賣、減價(jià)拍賣、密封遞價(jià)

拍賣、有聲拍賣和無聲拍賣。

1.增價(jià)拍賣。

2.減價(jià)拍賣。是指在拍賣中價(jià)格走向逐步降低的拍賣方式，是拍賣師從一個(gè)事先確定的價(jià)位開始按照既定

的減價(jià)幅度，遵循由高到低的規(guī)律，由拍賣師依次報(bào)價(jià)，直至被確認(rèn)成交。這種方式與增價(jià)拍賣相比，可

以縮短拍賣時(shí)間，提高拍賣效率，大多適用于鮮活物品的拍賣。增價(jià)拍賣和減價(jià)拍賣最大的不同在于競(jìng)買

人的法律地位，在增價(jià)拍賣中，競(jìng)買人是要約發(fā)出人,拍賣師的擊槌是承諾，在減價(jià)拍賣中，競(jìng)買人的應(yīng)

價(jià)是承諾,拍賣師的報(bào)價(jià)是要約。

3.有聲拍賣是在拍賣現(xiàn)場(chǎng)，競(jìng)買人的報(bào)價(jià)或者應(yīng)價(jià)通過口頭方式予以表示，無需其他輔助手段。

4.無聲拍賣是指在拍賣現(xiàn)場(chǎng)，競(jìng)買人不是發(fā)聲報(bào)價(jià)，而是通過舉牌或約定的手-勢(shì)等方式進(jìn)行報(bào)價(jià)或者應(yīng)價(jià)。

（三）拍賣規(guī)則

1.瑕疵請(qǐng)求規(guī)則。

這?規(guī)則要求委托人應(yīng)向拍賣人、拍賣人應(yīng)向競(jìng)買人說明拍賣標(biāo)的物的瑕疵，告知后，競(jìng)買人對(duì)已告知的

瑕疵即喪失請(qǐng)求權(quán)。

如果瑕疵是顯而易見的，不經(jīng)告知仍可發(fā)現(xiàn)，委托人、拍賣人即使未告知，對(duì)瑕疵也不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。

委托人、拍賣人不盡瑕疵告知義務(wù)，買受人可主張拍賣無效。委托人和拍賣人對(duì)因此而給買受人造成的損

失應(yīng)根據(jù)過錯(cuò)原則分擔(dān)責(zé)任。因買受人的疏忽或者誤解購買了帶有瑕疵的拍賣品，或者瑕疵是由買受人自

己的過錯(cuò)造成的，委托人、拍賣人則不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標(biāo)的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的，不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

因未聲明瑕疵而請(qǐng)求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為1年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到撮害之日起計(jì)算。

2.底價(jià)規(guī)則.

這一規(guī)則是指委托人可以就拍賣標(biāo)的物確定一個(gè)最低價(jià)格，又稱保留價(jià)，競(jìng)買人的應(yīng)價(jià)結(jié)束時(shí)，其最高應(yīng)

價(jià)仍低于此價(jià)的，拍賣師應(yīng)宣布拍賣不成交。在這?規(guī)則中，拍賣師必須遵循委托人所設(shè)定的最低拍賣價(jià)

格。拍賣人對(duì)抗底價(jià)的行為無效。

3.價(jià)高者得規(guī)則。

這一規(guī)則是指在拍賣中經(jīng)過競(jìng)價(jià)，拍賣標(biāo)的物屬于出價(jià)最高的買主.在拍賣中，底價(jià)規(guī)則可以對(duì)抗價(jià)高者

得規(guī)則。

4.禁止參與競(jìng)買規(guī)則。

這一規(guī)則即禁止委托人、拍賣人參與竟買。拍賣人及其他工作人員不得以競(jìng)買人的身份參與自己組織的拍

賣活動(dòng)，并不得委托他人代為競(jìng)買。委托人也不得參與或委托他人參與競(jìng)買自己委托拍賣的物品。

第18條拍賣人有權(quán)要求委托人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵（委托人有義務(wù)說明）。

拍賣人應(yīng)當(dāng)向競(jìng)買人說明拍賣標(biāo)的的瑕疵.瑕疵請(qǐng)求權(quán)抗辯中的不保證條款，明確表示的瑕疵不承擔(dān)責(zé)任。

（拍賣人、委托人違反本法第十八條第：款、第二卜七條的規(guī)定，未說明拍賣標(biāo)的的瑕疵，給買受人造成

損害的，買受人有權(quán)向拍賣人要求賠償;屬于委托人責(zé)任的，拍賣人有權(quán)向委托人追償。拍賣人、委托人

在拍賣前聲明不能保證拍賣標(biāo)的的真?zhèn)位蛘哓蕾|(zhì)的，不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。因拍賣標(biāo)的存在瑕疵未聲明的.

請(qǐng)求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為?年,自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計(jì)算.因拍賣標(biāo)的存在

缺陷造成人身、財(cái)產(chǎn)損害請(qǐng)求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，適用《中華人民共和國產(chǎn)品質(zhì)量法》和其他法律的有

關(guān)規(guī)定）

第20條拍賣人接受委托后，未經(jīng)委托人同意，不得委托其他拍賣人拍賣。

第21條委托人、買受人要求對(duì)其身份保密的，拍賣人應(yīng)當(dāng)為其保密.

第22條拍賣人及其工作人員不得以競(jìng)買人的身份參與自己組織的拍賣活動(dòng),并不得委托他人代為競(jìng)買。

第23條拍賣人不得在白已組織的拍賣活動(dòng)中拍賣門已的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利。

第29條委托人在拍賣開始前可以撤回拍賣標(biāo)的。委托人撤回拍賣標(biāo)的的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付約定的費(fèi)用；

未作約定的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付為拍賣支出的合理費(fèi)用。

第30條委托人不得參與競(jìng)買,也不得委托他人代為競(jìng)買。（強(qiáng)制拍賣中（行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)查封的物

品），所有權(quán)人可以參加競(jìng)買，但身份不是委托人）

第35條競(jìng)買人有權(quán)了解拍賣標(biāo)的的瑕疵,71權(quán)查驗(yàn)拍賣標(biāo)的和查閱有關(guān)拍賣資料。

第36條競(jìng)買人?經(jīng)應(yīng)價(jià)，不得撤回，當(dāng)其他競(jìng)買人有更高應(yīng)價(jià)時(shí)，其應(yīng)價(jià)即喪失約束力。

第39條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定支付拍賣標(biāo)的的價(jià)款,未按照約定支付價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任,或者由

拍賣人征得委托人的同意.將拍賣標(biāo)的再行拍賣。

拍賣標(biāo)的再行拍賣的，原買受人應(yīng)當(dāng)支付第一次拍賣中本人及委托人應(yīng)當(dāng)支付的傭金。再行拍賣的價(jià)款低

于原拍賣價(jià)款的，原買受人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足差額。

第40條買受人未能按照約定取得拍賣標(biāo)的的，有權(quán)要求拍賣人或者委托人承擔(dān)違約責(zé)任。

買受人未按照約定受領(lǐng)拍賣標(biāo)的的，應(yīng)當(dāng)支付由此產(chǎn)生的保管費(fèi)用。

第45條拍賣人應(yīng)當(dāng)于拍賣日七日前發(fā)布拍賣公告。

第48條拍賣人應(yīng)當(dāng)在拍賣前展示拍賣標(biāo)的，并提供杳看拍賣標(biāo)的的條件及有關(guān)資料。

拍賣標(biāo)的的展示時(shí)間不得少于兩日。

第50條拍賣標(biāo)的無保留價(jià)的，拍賣師應(yīng)當(dāng)在拍賣前予以說明。

柏賣標(biāo)的有保留價(jià)的，競(jìng)買人的最高應(yīng)價(jià)未達(dá)到保留價(jià)時(shí)，該應(yīng)價(jià)不發(fā)生效力，拍賣師應(yīng)當(dāng)停止拍賣標(biāo)的

的拍賣。（拍賣規(guī)則：瑕疵請(qǐng)求規(guī)則，底價(jià)規(guī)則，價(jià)高者得規(guī)則）

第51條競(jìng)買人的最高應(yīng)價(jià)經(jīng)拍賣師落槌或者以其他公開表示買定的方式確認(rèn)后，拍賣成交。

第三節(jié)招標(biāo)投標(biāo)法

招標(biāo)（要約邀請(qǐng)）、投標(biāo)（要約）、開標(biāo)、評(píng)標(biāo)和中標(biāo)（承諾）

第3條在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項(xiàng)目包括項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建

設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo):

（-）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的項(xiàng)目;

（二）氽部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)”;

（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的頂II。

前款所列項(xiàng)目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展計(jì)劃部門會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)。

涉及國家安全、國家秘密、搶險(xiǎn)救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不

適宜進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進(jìn)行招標(biāo)

招標(biāo)人是依《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定提出招標(biāo)項(xiàng)目并進(jìn)行招標(biāo)的法人或其他組織。依照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)

定，這里的招標(biāo)人不包括自然人。

招標(biāo)人必須具備法定的條件:

（1）招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進(jìn)行招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)資金或資金來源已經(jīng)落實(shí)，并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實(shí)載明；

（2）招標(biāo)人提出的招標(biāo)項(xiàng)目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項(xiàng)目審批手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù)，取得批準(zhǔn)。

招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是指依法設(shè)立從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會(huì)中介組織。從事工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代

理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，其資格由國務(wù)院或者省?級(jí)人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定，從事其他招標(biāo)代

理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)其資格認(rèn)定的主要部門由國務(wù)院規(guī)定。招標(biāo)人有權(quán)決定門行辦理招標(biāo)事宜或者委托

招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代為辦理,委托辦理的招標(biāo)人有權(quán)選擇招標(biāo)代理機(jī)構(gòu).

招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備小列條件:

（1）有與其業(yè)務(wù)相應(yīng)的營業(yè)場(chǎng)所和相應(yīng)的資金;

（2）有能夠編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)力寄

（3）有在招投標(biāo)領(lǐng)域工作滿8年并具有高級(jí)技術(shù)職稱或者具有同等專業(yè)水平的、可作為評(píng)標(biāo)委員會(huì)人選的

技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家?guī)臁?/p>

（三）招標(biāo)程序

1.招標(biāo)公告及投標(biāo)邀請(qǐng)書。

公開招標(biāo)的應(yīng)發(fā)布招標(biāo)公告，發(fā)布招標(biāo)公告應(yīng)通過國家指定的報(bào)刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介進(jìn)行，招標(biāo)公

告應(yīng)載明法定的內(nèi)容。邀請(qǐng)招標(biāo)的應(yīng)發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)書，投標(biāo)邀請(qǐng)書應(yīng)當(dāng)向3個(gè)以上具備承辦招標(biāo)項(xiàng)目能力、

資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出。

2.對(duì)投標(biāo)人的資格審查

招標(biāo)人有權(quán)要求潛在的投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績(jī)情況，并對(duì)其進(jìn)行資格審查。

3.對(duì)招標(biāo)人的禁止性規(guī)定。

（1）招標(biāo)人不得向他人透露己獲得招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)鼠以及可能影響公平競(jìng)爭(zhēng)的有關(guān)招標(biāo)

投標(biāo)的其他情況：

（2）招標(biāo)人對(duì)其標(biāo)底進(jìn)行嚴(yán)格保密；

（3）招標(biāo)人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對(duì)潛在投標(biāo)人實(shí)行歧視性待遇：

（4）招標(biāo)人發(fā)布的招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者；

（5）招標(biāo)人在確定中標(biāo)前，不得與投標(biāo)人就實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。

4.招標(biāo)法定時(shí)間。

（1）澄清或者修改時(shí)間的規(guī)定：《招標(biāo)投標(biāo)法》第23條規(guī)定：''招標(biāo)人對(duì)已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄

消或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件耍求提交投標(biāo)文件截止時(shí)間至少十五日前，以書面形式通知所有招標(biāo)文件

收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。

（2）投標(biāo)人編制投標(biāo)文件時(shí)間的確定：《招標(biāo)投標(biāo)法》第24條規(guī)定:''招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文

件所需要的合理時(shí)間；但是，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文

件截止之日止，最短不得少于二十日?！?/p>

5.重新招標(biāo)。

招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，如果發(fā)現(xiàn)投標(biāo)人少于3個(gè)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定重新招標(biāo)。

必須招標(biāo)的項(xiàng)目在廢標(biāo)后，招標(biāo)人必須依法重新招標(biāo)。

二、投標(biāo)

(-)投標(biāo)人與投標(biāo)資格

投標(biāo)人是指響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)的法人或者其他組織。自然人只能成為允許個(gè)人參加項(xiàng)目的投標(biāo)人，

自然人作為投標(biāo)人適用招標(biāo)投標(biāo)法關(guān)于投標(biāo)人的規(guī)定。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力。

(-)聯(lián)合體投標(biāo)

聯(lián)合體投標(biāo)是指兩個(gè)以上的法人或者其他組織共同組成個(gè)非法人的聯(lián)合體,以該聯(lián)合體的名義作為?個(gè)

投標(biāo)人，參加投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)。聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)能力，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資

格條件。

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第31條的規(guī)定，由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體按照資質(zhì)等級(jí)較低的單位確定資質(zhì)等

級(jí)。例如,對(duì)一頊建設(shè)工程項(xiàng)目,有三個(gè)建筑公司組成?個(gè)聯(lián)合體投標(biāo),這三個(gè)建筑公司的資質(zhì)等級(jí)分別

是一、二、三級(jí),而這個(gè)聯(lián)合體的資質(zhì)等級(jí)只能確定為最低的一個(gè)等級(jí)~三級(jí)。

在聯(lián)合體內(nèi)部，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議，明確各方在投標(biāo)項(xiàng)目中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并將共I司投

標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人。聯(lián)合體中標(biāo)后，應(yīng)當(dāng)由各方共同與招標(biāo)人簽訂合同，就中標(biāo)項(xiàng)口向

招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。招標(biāo)人不得強(qiáng)制投標(biāo)人聯(lián)合共同投標(biāo)，不得限制投標(biāo)人之間的競(jìng)爭(zhēng)。

(三)投標(biāo)人不得從事下列行為

1.投標(biāo)人不得相互串通投標(biāo)，或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)；

2.投標(biāo)人不得以行賄的手段謀取中標(biāo)；

3.投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)：

4.投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)，或者弄虛作假騙取中標(biāo)；

5.投標(biāo)人不得排擠其他投標(biāo)人的公平競(jìng)爭(zhēng)。

三、程序

(-)開標(biāo)

開標(biāo)是指招標(biāo)人將所有的招標(biāo)文件啟封。開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公

開進(jìn)行，開標(biāo)地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為招標(biāo)文件預(yù)先確定的地點(diǎn)。開標(biāo)由招標(biāo)人主持，邀請(qǐng)所有投標(biāo)人參加。

開標(biāo)程序?yàn)椋?/p>

1.投標(biāo)人或者其推選的代表、招標(biāo)人委托的公證機(jī)關(guān)檢查投標(biāo)文件的密封情況；

2.拆封所有密封文件并宣讀投標(biāo)文件的主要內(nèi)容；

3.進(jìn)入開標(biāo)過程并存檔備查

（二）評(píng)標(biāo)

評(píng)標(biāo)是指對(duì)投標(biāo)文件按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評(píng)審，選HI最佳投標(biāo)。評(píng)標(biāo)由招標(biāo)人依法組建的評(píng)標(biāo)委員

會(huì)負(fù)責(zé)。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)采取必要的措施，保證評(píng)標(biāo)在嚴(yán)格保密的情況卜.進(jìn)行。任何單位不得非法干預(yù)、影響

評(píng)標(biāo)的過程和結(jié)果。

評(píng)標(biāo)委員會(huì)足由招標(biāo)人依法組建的，由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成的，對(duì)投標(biāo)文件

進(jìn)行審查、評(píng)選并最終確定中標(biāo)人的臨時(shí)性組織。

依照《招標(biāo)投標(biāo)法》第37條的規(guī)定，評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員為5人以上的單數(shù)，技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得

少于專家總數(shù)的2/3。其專家由招標(biāo)人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省級(jí)人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊(cè)或者

招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中以抽簽的方式確定，特殊招標(biāo)項(xiàng)目可以由招標(biāo)人直接確

定。

評(píng)標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件已經(jīng)確定了的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評(píng)審，最終確定中標(biāo)人。評(píng)標(biāo)委員會(huì)必須

遵守下列準(zhǔn)則：

1.客觀、公正地履行職務(wù)；

2.禁止非法接觸投標(biāo)人；

3.不得透露對(duì)投標(biāo)文件的評(píng)審和比較，中標(biāo)候選人的推薦情況，以及與評(píng)標(biāo)仃關(guān)的其他情況。

（三）詢標(biāo)

詢標(biāo)，顧名思義有詢問探究的意思，是指評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì)評(píng)標(biāo)文件中含義不明確的內(nèi)容，要求投標(biāo)人作出必

要的澄清或者說明。投標(biāo)人作出澄清或者說明不是隨意的，澄清和說明的內(nèi)容不得超出投標(biāo)文件的范圍，

也不得改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。否則即等于投標(biāo)人發(fā)出新邀約。例如，投標(biāo)人在其澄清或者說明時(shí)增

加了原投標(biāo)文件沒有的內(nèi)容，改變了原投標(biāo)文件的設(shè)計(jì)方案及價(jià)款等，都不符合詢標(biāo)的要求。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第39條規(guī)定：''評(píng)標(biāo)委員會(huì)可以要求投標(biāo)人對(duì)投標(biāo)文件中含義不明確的內(nèi)容作必要的澄清

或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。”

（四）廢標(biāo)

廢標(biāo)是指在招標(biāo)投標(biāo)過程中,評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì)所有的投標(biāo)文件進(jìn)行評(píng)價(jià)、審杳后，認(rèn)為所有的投標(biāo)都不符合

招標(biāo)文件要求，對(duì)其全部予以否決的法律行為?？梢?，廢標(biāo)并不是對(duì)某個(gè)投標(biāo)或者某幾個(gè)投標(biāo)予以否決，

而是對(duì)全部投標(biāo)全盤否決，否則即不稱其為廢標(biāo)。

廢標(biāo)之后，招標(biāo)人應(yīng)按照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定重新招標(biāo)。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第42條規(guī)定：''評(píng)標(biāo)委員會(huì)經(jīng)評(píng)審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的，可以否決所

有投標(biāo)。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)口的所有投標(biāo)被否決的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo),"

（五）中標(biāo)

中標(biāo)即招標(biāo)人或評(píng)標(biāo)委員會(huì)最終選中投標(biāo)人并使其中標(biāo)的法律行為。中標(biāo)以招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知

B為標(biāo)志。中標(biāo)人確定后招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書,并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)

X.

中標(biāo)通知書對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人都具有法律效力,其發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果或中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的,

應(yīng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。

自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就相互的權(quán)利義務(wù)關(guān)系簽訂書面合同.招標(biāo)文件

要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交.中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定自己履行義務(wù)，完成中標(biāo)項(xiàng)

目，不得轉(zhuǎn)讓或變相轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目。

中標(biāo)人可以采取分包的形式將中標(biāo)項(xiàng)目的部分，作再分包給其他人完成。分包必須符合下列條件：

（1）合同中約定允許分包或者分包已經(jīng)招標(biāo)人同意；

（2）分包給他人完成的是中標(biāo)項(xiàng)目的部分正主體、小關(guān)鍵性工作；

（3）接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件并不得再次分包。

中標(biāo)人對(duì)分包的項(xiàng)目向招標(biāo)人負(fù)責(zé)，接受分包的人對(duì)分包的項(xiàng)目同中標(biāo)人對(duì)招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

甲公司作為招標(biāo)人，就一工程項(xiàng)目通過媒體發(fā)布招標(biāo)公告。乙公司向甲公司寄發(fā)了投標(biāo)書。后乙公司中標(biāo),

甲公司向乙公司寄發(fā)了中標(biāo)通知書。下列關(guān)于該事例的表述哪些是錯(cuò)誤的？

A.乙公司向甲公司寄發(fā)投標(biāo)書的行為屬于耍約行為

B.自中標(biāo)通知書到達(dá)乙公司時(shí)起，甲乙之間的合同成立

C.中標(biāo)通知書寄出后，甲公司如確有特殊情況可以修改部分中標(biāo)項(xiàng)目而無須承擔(dān)法律責(zé)任

D.乙公司中標(biāo)后經(jīng)招標(biāo)人同意可以將中標(biāo)項(xiàng)目分包給他人，并由分包人時(shí)招標(biāo)人負(fù)責(zé)

【答案】BCD

第二章消費(fèi)者法

第一節(jié)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法

一、主體

1、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》調(diào)整的范圍，只適用于''消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要購買、使用商品或者接受服務(wù)”

三個(gè)領(lǐng)域，不適用于商事領(lǐng)域。與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)不同

2、2意參照?qǐng)?zhí)行（適用某法是兩回事。不過也是上體

3,單位、組織排除在外，僅僅保護(hù)個(gè)人、而且是個(gè)人生活需要消費(fèi)，知假買假不算。

機(jī)關(guān)團(tuán)體能不能成為消費(fèi)者？首先肯定他不能成為消費(fèi)者，但是他能不能依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)

定來主張權(quán)利，比如說某機(jī)關(guān)為它的干部職工買了食用油，買回以后發(fā)現(xiàn)有嚴(yán)重質(zhì)量問題，那么這個(gè)機(jī)關(guān)

依什么法來主張權(quán)利呢?作為機(jī)關(guān)購買這個(gè)商品，不能門口消費(fèi)，但是也不是拿去賣，那么就排除了它是經(jīng)

營者這個(gè)范疇，所以它是為生活消費(fèi)需要而購買。這就是說，它可以依照《消法》來主張權(quán)利，但是這時(shí)

候它不是消費(fèi)者，它只相當(dāng)于代理訴訟或者一個(gè)集團(tuán)訴訟。所以，消費(fèi)者是為生活消費(fèi)需要而購買、使用

商品或者接受服務(wù)的自然人。就是說消費(fèi)者只限于公民個(gè)人

第2條消費(fèi)者為生活消贄需要購買、使用商品或者接受服務(wù)，其權(quán)益受本法保護(hù)；本法未作規(guī)定的，受其

他有關(guān)法律、法規(guī)保護(hù)。

那么是不是所有為生活消費(fèi)需要而購買使用商品和接受服務(wù)的人都是消費(fèi)者呢?也不盡然，他必須具備四個(gè)

構(gòu)成要件：

第一個(gè)要件,是消費(fèi)者的消費(fèi)性質(zhì)必須是生活消費(fèi).包括商品的消費(fèi)，服務(wù)的消費(fèi)。

第二個(gè)要件,是消費(fèi)者的消費(fèi)對(duì)象、消費(fèi)客體是商品和服務(wù)，商品既包括工業(yè)產(chǎn)品也包括農(nóng)產(chǎn)品，它必須

具備兩個(gè)條件：第:必須進(jìn)入流通領(lǐng)域;笫二，就是與生活消費(fèi)有關(guān)。那么不進(jìn)入流通的商品即使給使

用擰造成損害了，也不能依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》來對(duì)它給予保護(hù)，最多也只能按照《民法通則》的公

平原則來給予補(bǔ)償。例如商場(chǎng)里有現(xiàn)場(chǎng)免費(fèi)化妝，用它的化妝品替你化妝，無償為你提供服務(wù)，但是因化

妝品質(zhì)量問題或其他問題給消費(fèi)者造成損害了，比如說面部燒傷或者嚴(yán)重皮膚過敏，他應(yīng)不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？

如果不是以營利為目的的就可以免除責(zé)任，但是這里不能排除有營利目的.所以這里的服務(wù)必須具備有償

性，另外，這里的服務(wù)必須是可供潛在消費(fèi)者接受的服務(wù)，可供潛在的消費(fèi)者接受，也就是說，經(jīng)營者提

供這個(gè)服務(wù)不是針對(duì)特定人提供的。

第三個(gè)要件,就是消費(fèi)者的消費(fèi)方式,包括購買、使用和接受。《消法》制定的時(shí)候，明確把購買和使用

分開了，就是說購買商品人和使用商品的人都是消費(fèi)者，也就是說我購買商品不使用，或者說我使用的商

品不是自己購買的，這些都不能免除消費(fèi)者的身份。這購買使用針對(duì)的對(duì)象是商品。那么接受，單指服務(wù)，

這里的接受服務(wù)應(yīng)作廣義理解。即出了錢的任何親自接受服務(wù)的人都可以理解為接受服務(wù)。但是一般情況

卜一，接受服務(wù)的人才是真正的消費(fèi)者。比如說買了一張電影票送給別人了。在看電影的時(shí)候發(fā)生權(quán)益損害

了.那么這個(gè)時(shí)候.買電影票的人因自己沒有實(shí)際的權(quán)利損害,所以不可以主張自己的權(quán)利,看電影的人

即接受服務(wù)的人才能主張自己的權(quán)利,這個(gè)限定范圍是比較突出的。

第四個(gè)要件,就是消費(fèi)者主體只限于公民個(gè)人.

第54條農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料,參照本法執(zhí)行（例外，為農(nóng)民提供更多法律救濟(jì)）-

★★★二、消費(fèi)者權(quán)利（9種）1、了解一下消費(fèi)者的九大權(quán)利（法條第7條至15條）：（1）安全保障權(quán)

（第、消費(fèi)者的人身安全權(quán)；第二，消費(fèi)者的財(cái)產(chǎn)安全權(quán)。消費(fèi)者人身安全權(quán)只限于消費(fèi)者的生命健康權(quán)；

財(cái)產(chǎn)安全權(quán)包括兩個(gè)方面：消費(fèi)者購買使用商品本身的財(cái)產(chǎn)安全，消費(fèi)者購買使用商品之外的財(cái)產(chǎn)安全.）；

（2）知情權(quán)（如東芝筆記木電腦有瑕疵,后來在中國消費(fèi)者強(qiáng)烈要求下，它才出了一個(gè)英文補(bǔ)丁，那么就

嚴(yán)重侵害了中國消費(fèi)者的知情權(quán)。因?yàn)橛⒄Z不是中國的通用語言。）；（3）自主選擇權(quán);（4）公平交易權(quán)

（強(qiáng)制交易，交易條件公平，有權(quán)獲得質(zhì)量保證、價(jià)格合理、計(jì)量正確等公平交易條件）；（5）獲得賠償

權(quán)（就是在消費(fèi)過程中人身和財(cái)產(chǎn)受到損害，消費(fèi)者有依法要求賠償?shù)臋?quán)利。這里主體有3個(gè)主體，一是商

品的購買者、使用者，二是服務(wù)的接受者，三是第三人。這里第三人的概念是指消費(fèi)者之外的因某種原因

在事故發(fā)生現(xiàn)場(chǎng)而受到損害的人，這時(shí)候他不是消費(fèi)者但他可.以依照《消法》規(guī)定來主張權(quán)利，小如說一

個(gè)人買了一個(gè)煤氣罐，因?yàn)槊簹夤掼Υ?，他充完氣以后上班走?結(jié)果煤氣罐爆炸,把鄰居給炸了。那么

這個(gè)鄰居與購買和使用煤氣罐有關(guān)系嗎?毫無關(guān)系,但是他因煤氣罐造成的損害,可以依照《消法》來主

張權(quán)利。）：（6）結(jié)社權(quán);（7）獲取相關(guān)知識(shí)權(quán);（8）人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣受尊重權(quán);（9）監(jiān)督、

批評(píng)、建議、檢舉、控告權(quán)。首先要記住這些名稱。（9,10、14條是重點(diǎn)）

如消費(fèi)者在挑選時(shí)，售貨員說買得起就買，買不起就別買，侵害自主選擇權(quán)，人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣受

尊重權(quán)；若嚴(yán)重時(shí)，如搜身，則依消法得不到很好的救濟(jì)，用民法侵犯人格權(quán)更好一些，但消法亦可以引

用。

第9條消費(fèi)者享有自主選擇商品或者服務(wù)的權(quán)利。白主選擇權(quán)

消費(fèi)者有權(quán)自主選擇提供商品或者服務(wù)的經(jīng)營者,自主選擇商品品種或者服務(wù)方式,自主決定購買或者不

購買任何一種商品、接受或者不接受任何一項(xiàng)服務(wù)。

消費(fèi)者在自主選擇商品或者服務(wù)時(shí)，有權(quán)進(jìn)行比較、鑒別和挑選。

劉某在個(gè)體攤販王某處挑選皮鞋，王某介紹一雙皮鞋讓劉某試穿，劉某感覺不合適，便脫下來要走，但王

某執(zhí)意要?jiǎng)⒛迟I下這雙鞋。王某的行為侵犯了消費(fèi)者劉某的哪些權(quán)利：

A.自主選擇權(quán)B.公平交易權(quán)C.維護(hù)尊嚴(yán)權(quán)D.保障安全權(quán)

K析》本題考察消費(fèi)者權(quán)利的對(duì)位。AB兩項(xiàng)競(jìng)合。本題一未罵二未打，故不選CD。

第10條消費(fèi)者享有公平交易的權(quán)利。公平交易權(quán)

消費(fèi)者在購買商品或者接受服務(wù)時(shí)，有權(quán)獲得質(zhì)量保障、價(jià)格合理、計(jì)量正確等公平交易條件,有權(quán)拒絕

經(jīng)營者的強(qiáng)制交易行為。

第14條消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)，享有其人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利。人格

尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣受尊重權(quán)

第24條經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或

者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。

第25條經(jīng)營者不得對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行侮辱、誹謗，不得搜查消費(fèi)者的身體及其攜帶的物品，不得侵犯消費(fèi)者

的人身自由。

特別關(guān)注的是公平交易權(quán)的條件特別是第二款強(qiáng)制交易行為，（比如''我們有規(guī)定,非買勿摸,你摸了就要

買"。這里有強(qiáng)制交易行為,而且此規(guī)定或告示是法律上無效的,）比如''買得起就買，買不起就別看了”，

就是侵犯了自主選擇權(quán)和人格尊嚴(yán)。

（24條）店堂告示和格式合同不是一律無效。只有兩種情況：損害消費(fèi)者合法權(quán)益或免除自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的

責(zé)任。

（25條）損害人格尊嚴(yán)：不僅是搜查身體，也包括物品。

三、經(jīng)營者的義務(wù)：

第18條經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證其提供的商品或者服務(wù)符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的要求。對(duì)可能危及人身、財(cái)產(chǎn)

安仝的商品和服務(wù)，應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者作出真實(shí)的說明和明確的警示（比如地鐵,我們乘坐地鐵,地鐵里有明確

的警示:''精神病患者或者兒童坐地鐵必須有成人陪伴”,為什么規(guī)定這個(gè)要求?就是因?yàn)榈罔F雖然運(yùn)營效率

很高,但它存在潛在危險(xiǎn),地鐵的鐵軌如果你不小心掉下去了或者蹦下去了,鐵軌是高壓輸電線路,電壓

達(dá)825伏,貼邊就死,所以必須有成人陪伴。地鐵的經(jīng)營者已做出明確警示,出現(xiàn)問題經(jīng)營者不承擔(dān)責(zé)任

或者減輕責(zé)任;如果不說明,經(jīng)營者完全承擔(dān)責(zé)任。）,并說明和標(biāo)明正確使用商品或者接受服務(wù)的方法以

及防止危害發(fā)生的方法。

經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品或者服務(wù)存在嚴(yán)重缺陷，即使正確使用商品或者接受服務(wù)仍然可能對(duì)人身、財(cái)產(chǎn)

安全造成危害的，應(yīng)當(dāng)立即向有關(guān)行政部門報(bào)告和告知消費(fèi)者，并采取防止危害發(fā)生的措施

第一款：真實(shí)的說明和警示同時(shí)要標(biāo)明使用方法，要同時(shí)，但前提是1存在嚴(yán)重缺陷2即使是正確使用仍

然會(huì)造成損害,要同時(shí)存在時(shí)候，經(jīng)營者才有告知的義務(wù)。

第19條經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向消費(fèi)者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實(shí)信息,不得作引人誤解的虛假宣傳。

經(jīng)營者對(duì)消費(fèi)者就其提供的商品或者服務(wù)的質(zhì)量和使用方法等問題提出的詢問，應(yīng)當(dāng)作為真實(shí)、明確的答

復(fù)。

商店提供商品應(yīng)當(dāng)明碼標(biāo)價(jià)。

第三款商店不包括地?cái)偂?/p>

第21條經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例向消費(fèi)者出具購貨憑證或者服務(wù)

單據(jù);消費(fèi)者索要購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)的，經(jīng)營者必須出具。

另：衣明真實(shí)名稱和標(biāo)記的義務(wù);保證質(zhì)量的義務(wù)（以廣告、產(chǎn)品說明、實(shí)物樣品等方式表明商品、服務(wù)的

質(zhì)量的，應(yīng)當(dāng)保證實(shí)際質(zhì)量與表明的質(zhì)量狀況相符。）。

第24條經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，或

者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款

所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效。

經(jīng)營者的下列哪項(xiàng)行為，未違反《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》規(guī)定的義務(wù)？（2000年試題）

A.店堂告示''商品一旦售出概不退換”

B.店堂告示''未成年人須由成人陪伴方可入內(nèi)”

C.顧客購買兩條毛巾索要發(fā)票，經(jīng)營者以''小額商品，不開發(fā)票”為由加以拒絕

D.出售蛋類食品的價(jià)格經(jīng)常變化

答案：Do

解析：本題考查的是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第24、21、19條的內(nèi)容。

根據(jù)該法第24條,經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式做出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的

規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等

含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無效.所以本題中A和B項(xiàng)都不對(duì)

根據(jù)第21條，經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定或者商業(yè)慣例向消費(fèi)者出具購貨憑證或者

服務(wù)單據(jù)：消費(fèi)者索要購貨憑證或者服務(wù)單據(jù)的，經(jīng)營者必須出具。所以，開具發(fā)票與否與購物金額大小

沒有關(guān)系，所以C不對(duì)。

根據(jù)第19條第3款，商店提供商品應(yīng)當(dāng)明碼標(biāo)價(jià)。但是，商品價(jià)格根據(jù)市場(chǎng)變化而改變并沒有與法律規(guī)定

不符，所以本題應(yīng)當(dāng)選D。

四、消費(fèi)者的組織：

第31條消費(fèi)者協(xié)會(huì)和其他消費(fèi)者組織是依法成立的對(duì)商品和服務(wù)進(jìn)行社會(huì)監(jiān)督的保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益的

社會(huì)團(tuán)體。

本條第1款第2項(xiàng)：若消費(fèi)者協(xié)會(huì)會(huì)同」:商行政管理部門監(jiān)督檢查而引發(fā)行政訴訟的,消費(fèi)者協(xié)會(huì)應(yīng)是訴

訟第三人而非行政主體。

第33條消費(fèi)者組織不得從事商品經(jīng)營和營利性服務(wù)，不得以牟利為目的向社會(huì)推薦商品和服務(wù)。

1、不是絕對(duì)不可以向社會(huì)推薦商品，只要不牟利就可以,2、但可以收費(fèi)。在產(chǎn)品質(zhì)量法中的產(chǎn)品監(jiān)督機(jī)

構(gòu)、質(zhì)量檢驗(yàn)部門、社會(huì)團(tuán)體部門是絕對(duì)不可以推薦的。

★★★爭(zhēng)議的解決35-39條是出題的重點(diǎn)

第35條消費(fèi)者在購買、使用商品時(shí)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者要求賠償。銷售者賠償后，

屬于生產(chǎn)者的責(zé)任或者屬了向銷售者提供商品的其他銷售者的責(zé)任的,銷售者有權(quán)向生產(chǎn)者域者其他銷售

者追償。

消費(fèi)者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，可以向銷售者要求賠償,也可以向生產(chǎn)者要求

賠償。屬于生產(chǎn)者責(zé)任的,銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。屬于銷售者責(zé)任的,生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)

向銷售者追償。

消費(fèi)者在接受服務(wù)時(shí)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向服務(wù)者要求賠償。

第36條消費(fèi)者在購買、使用商品或者接受服務(wù)時(shí),其合法權(quán)益受到損害，因原企業(yè)分立、合并的，可以

向變更后承受其權(quán)利義務(wù)的企'也要求賠償。

第37條使用他人營業(yè)執(zhí)照的違法經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，損害消費(fèi)者合法權(quán)益的，消費(fèi)者可以向其要

求賠償，也可以向營業(yè)執(zhí)照的持有人要求賠償。

第38條消費(fèi)者在展銷會(huì)、租賃柜臺(tái)購買商品或者接受服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向銷售者或者

服務(wù)者要求賠償。展銷會(huì)結(jié)束或者柜臺(tái)租賃期滿后,也可以向展銷會(huì)的舉辦者、柜臺(tái)的出租者要求賠償。

展銷會(huì)的舉辦者、柜臺(tái)的出租者賠償后，仃權(quán)向銷售者或者服務(wù)者追償。注意展覽會(huì)舉辦者不同于展覽場(chǎng)

所（中心）。

第39條消費(fèi)者因經(jīng)營者利用虛假廣告提供商品或者服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的,可以向經(jīng)營者要求賠

償.廣告的經(jīng)營者發(fā)布虛假廣告的,消費(fèi)苕可以請(qǐng)求行政主管部門予以懲處。廣告的經(jīng)營者不得提供經(jīng)營

者的真實(shí)名稱、地址的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

需要承擔(dān)連帶責(zé)任的情況：

（1）35條的第二款因商品缺陷造成人身、財(cái)產(chǎn)損害是侵權(quán)責(zé)任；

（2）37條出借人和使用人;

（3）38條的展銷會(huì)結(jié)束或者柜臺(tái)租賃期滿后，柜臺(tái)的出租者、展銷會(huì)舉辦者和銷售者或者服務(wù)者是連帶

責(zé)任；

不需要承擔(dān)連帶責(zé)任的情況：

（1）35條第?款合法權(quán)益受到損害的,指商品使用性能不符合標(biāo)準(zhǔn)，或等級(jí)不夠，或功能不夠。是違約

（第二款是侵權(quán)責(zé)任），只能按照合同的相對(duì)性原則,也就是說這些問題不能直接找廠家：

（2）38條合法權(quán)益受到損害的,在展銷會(huì)、租賃柜臺(tái)期間，只能向銷售者或者服務(wù)者要求賠償，而不能

向舉辦者和生產(chǎn)者或柜臺(tái)的出租人要求賠償；

（3）39條虛假廣告：注意不能要求廣告經(jīng)苕者承擔(dān)民事賠償,只能要求工商管理部門追究行政責(zé)任。但

如果廣告經(jīng)營者找不到廣告在比如真實(shí)的廣告主:姓名地址,就要自己承擔(dān)。

第45條對(duì)■國家規(guī)定或者經(jīng)營者與消費(fèi)者約定包修、包換、包退的商品,經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換或者

退貨。在保修期內(nèi)兩次修理仍不能正常使用的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)更換或者退貨。

三包有順序，先包后換和退。這里的換和退是無條件的，不能要求承擔(dān)折舊費(fèi)。

第48條依法經(jīng)有關(guān)行政部門認(rèn)定為不合格的商品，消費(fèi)者要求退貨的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)退貨。不合格的

商品就不是修、換的問題.直接的就退。

欺詐

第49條經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠

償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍。這里合同法（113條）問題，懲罰性的賠

償是一倍。（第113條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，

損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方

訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

經(jīng)營者對(duì)消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)

損害賠償責(zé)任。）

加倍賠償?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》在咱們國家首次確定了精神損害賠償制度。這個(gè)精神損害賠償制度在表

述上并沒有直接規(guī)定精神損害賠償，但是它規(guī)定了一個(gè)傷殘賠償金和死亡賠償金，這在《產(chǎn)品質(zhì)量法》里

也有，這個(gè)被法學(xué)者和立法者稱為精神損害賠償。

例如，一服裝經(jīng)營者以一款國產(chǎn)普通服裝冒充進(jìn)口名牌服裝，該服裝的實(shí)際價(jià)格為每件200元，其標(biāo)價(jià)為

600元，?消費(fèi)者與經(jīng)營者經(jīng)討價(jià)還價(jià)以400元成交。后消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)上當(dāng)，那么該消費(fèi)者應(yīng)如何主:張權(quán)利

呢？對(duì)此，有這么四種主張：

第一種主張認(rèn)為，該經(jīng)營者的行為太可恨，消贄者買的服裝退還給經(jīng)營者，然后讓經(jīng)營者退還消費(fèi)者600

元，借以懲罰該經(jīng)營者。

第二種主張認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)作出對(duì)消費(fèi)者更有利的處罰，即消費(fèi)者退還服裝，經(jīng)營者先退還消費(fèi)者400元，然

后再賠償消費(fèi)者600元，真正實(shí)現(xiàn)懲罰性賠償。

第三種主張認(rèn)為，在適用這一制度時(shí)，應(yīng)考慮實(shí)質(zhì)公平。因此，應(yīng)當(dāng)是消費(fèi)者退還服裝，經(jīng)營者先退還消

費(fèi)者400元，然后再賠償消費(fèi)者200元，因?yàn)樵摲b的實(shí)際價(jià)值就是200元。

第四種主張認(rèn)為，《消法》第49條規(guī)定的精神為在成交價(jià)上加倍，即應(yīng)當(dāng)是消費(fèi)者退還服裝，經(jīng)營者先退

還消費(fèi)者400元，然后再賠償消費(fèi)者400元.

顯然，第四種主張是正確的，這也是要求大家掌握的，即經(jīng)營者從消費(fèi)者那里得到多少錢，就在該錢款上

加倍。

第46條經(jīng)營者以郵購方式提供商品的，應(yīng)當(dāng)按照約定提供。未按照約定提供的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求

履行約定或者退回貨款：并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用。

第47條經(jīng)營者以預(yù)收款方式提供商品或者服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照約定提供。未按照約定提供的，應(yīng)當(dāng)按照消

費(fèi)者的要求履行約定或者退回預(yù)付款；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)預(yù)付款的利息、消費(fèi)者必須支付的合理費(fèi)用。

注意郵購經(jīng)營者承擔(dān)''合理費(fèi)用”而預(yù)收款經(jīng)營者承擔(dān)''利息、合理費(fèi)用”,兩者不同。

某醫(yī)院為擴(kuò)大影響，吸引更多的消費(fèi)者，舉辦上街''義診"，護(hù)士張某當(dāng)眾罵患者李某‘'混蛋李某提起訴訟。

下列哪些觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的？（2000年卷三第80題）

A.本案的侵權(quán)行為人是某醫(yī)院

B.本案的侵權(quán)行為人是張某

C.本案的侵權(quán)行為人是某醫(yī)院和張某

D.李某沒有財(cái)產(chǎn)的損失，只能要求被告賠禮道歉

BCD。本題某醫(yī)院義診目的在于擴(kuò)大影響，應(yīng)認(rèn)定為經(jīng)營行為，護(hù)士罵患者并非個(gè)人行為。

第二十五條經(jīng)營者不得對(duì)消費(fèi)者進(jìn)行侮辱、誹謗，不得搜查消費(fèi)者的身體及其攜帶的物品，不得侵犯消費(fèi)

者的人身自由。

第四十三條經(jīng)營者違反本法第二十五條規(guī)定，侵害消費(fèi)者的人格尊嚴(yán)或者侵犯消費(fèi)者人身自由的，應(yīng)當(dāng)停

止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉，并賠償損失。

第二節(jié)產(chǎn)品質(zhì)量法

產(chǎn)品的范圍：第2條在中華人民共和國境內(nèi)從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售活動(dòng)，必須遵守本法。

木法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。

建設(shè)工程不適用本法規(guī)定;但是，建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范

圍的，適用本法規(guī)定。

第73條軍工產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理辦法,由國務(wù)院、中央軍事委員會(huì)另行制定。

因核設(shè)施、核產(chǎn)品造成損害的賠償責(zé)任,法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

分解

1、本法所稱''產(chǎn)品"須經(jīng)過加工、制作（農(nóng)產(chǎn)品不在此列），且用于銷售（商品）。

未經(jīng)過加工制作的天然物品,不屬于這里的產(chǎn)品,如農(nóng)民生產(chǎn)的糧食、蔬菜、瓜果,建筑工地用的沙子等.

2、建設(shè)工程不屬''產(chǎn)品"，但建材及配件、設(shè)備可能屬于''產(chǎn)品"。

3、軍工產(chǎn)品不受本法調(diào)整。

依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，下列何種產(chǎn)品屬于該法所稱的產(chǎn)品？（2000年試題）

A.芝麻油

B.大壩

C.冰毒

D.電力

答案：A。本題考查的是《產(chǎn)品質(zhì)量法》第2條的規(guī)定。

解析：根據(jù)第2條，在中華人民共和國境內(nèi)從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售活動(dòng)，必須遵守本法。本法所稱產(chǎn)品是指

經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。建設(shè)工程不適用本法規(guī)定；但是，建設(shè)工程使用的建筑材料、建筑構(gòu)

配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定。所以，大壩屬于建設(shè)工程，不適用本法的規(guī)定。

冰毒屬于違禁品，電力不屬于經(jīng)過加工制作的產(chǎn)品，只有A項(xiàng)屬于法律中規(guī)定的經(jīng)過加工、制作，用于銷

售的產(chǎn)品范疇。注意，建設(shè)工程雖然不屬于本法規(guī)范的產(chǎn)晶范疇，但是建設(shè)工程所用的材料、配件和設(shè)備

屬于產(chǎn)品的范疇。本題只要記住了法條，不難做答。

第11條任何單位和個(gè)人不得排斥非本地區(qū)或者非本系統(tǒng)企業(yè)生產(chǎn)的質(zhì)量合格產(chǎn)品進(jìn)入本地區(qū)、本系統(tǒng)。

第14條國家根據(jù)國際通用的質(zhì)量管理標(biāo)準(zhǔn)，