合同法知識大全

合同法學

（一）合同的屬性

1.合同與合同法概述I

合同是一種雙方的民事法律行為，以合意為內(nèi)核、并按當事人的

合意賦予法律效果。

就作為法律用語而言，合同包括有勞動法上的合同、行政法上的

合同、民法上的合同等，但本章合同僅指民法學意義上的合同。

民法上的合同又有廣義和狹義之分。廣義的合同，是指以發(fā)生民

法效果為目的的一切合意，包括以發(fā)生物權(quán)變動為目的的物權(quán)合同

（比如設(shè)定抵押權(quán)的合同、轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同）、以物權(quán)以外的權(quán)利變

動為目的的準物權(quán)合同（比如債權(quán)讓與）、以發(fā)生債權(quán)債務(wù)為目的的債

權(quán)合同、以發(fā)生身份關(guān)系變動為目的的身份合同；狹義的合同，僅指

債權(quán)合同。

1）合同的法律性質(zhì)

第一，合同是一種民事法律行為。

合同以意思表示為要素，并且按照意思表示的內(nèi)容賦予法律效果,

故為民事法律行為，因而與事實行為不同。

第二，合同是雙方或多方當事人意思表示一致的民事法律行為。

合同的成立必須有兩方或多方當事人，他們互相為意思表示并且

民法典頒布以后，現(xiàn)行《合同法》即以廢止。

意思表示一致（合意）。這是合同區(qū)別于單方法律行為的主要標志。

第三，合同是以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的民事法

律行為。

即作為一種民事法律行為，合同的目的在于設(shè)立、變更或終止民

事權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！霸O(shè)立”是指依有效成立的合同的效力，在當事人

之間產(chǎn)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系；“變更”是指依有效成立的合同的效力，

使當事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生變化，形成新的民事權(quán)利義務(wù)

關(guān)系；“終止”是指依有效成立的合同的效力，使當事人之間既有的

民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系歸于消滅。

「狀態(tài)

「自然事實-

L事件「單方行為

「法律行為-

「合法行為準法律行為L雙方或多方行為一合同

法律行為」

L事實行為

1-人的行為非法行為一侵權(quán)行為、違約行為

1■其他行為一防衛(wèi)過當、避險過當?shù)?/p>

2）合同關(guān)系

合同關(guān)系即合同當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其作為一種法律關(guān)

系，是由主體、客體內(nèi)容三部分構(gòu)成。

①合同關(guān)系的主體

合同關(guān)系的主體，也稱合同當事人，是締結(jié)合同的雙方或多方民

事主體。在利益第三人合同場合，雖然享有利益的是第三人，該第三

人卻不是合同關(guān)系的主體。

作為合同關(guān)系的主體，其中享有權(quán)力的稱為債權(quán)人、承擔義務(wù)承

的稱為債務(wù)人。在雙務(wù)合同關(guān)系中，合同債權(quán)人與債務(wù)人是相對的,

一方當事人既可以是債權(quán)人，也可以同時是債務(wù)人。

②合同關(guān)系的客體

合同關(guān)系的客體，又稱合同的標的，是指合同關(guān)系中權(quán)利義務(wù)所

指向的對象（又稱為給付），是債的內(nèi)容所要求的債務(wù)人的行為（稱給

付行為）。給付行為，既可以是作為，也可以是不作為，且原則是，

不以具有財產(chǎn)價值者為限。

③合同關(guān)系的內(nèi)容

合同關(guān)系的內(nèi)容即合同權(quán)利與義務(wù)，稱合同上的債務(wù)債權(quán)，無論

何時，合同的內(nèi)容都是表現(xiàn)為合同債權(quán)與合同債務(wù)。

合同債權(quán)，具體的表現(xiàn)為一種請求權(quán)，債權(quán)人可以請求債務(wù)人履

行債務(wù)，具體的又有請求力、受領(lǐng)力、執(zhí)行力與保持力等諸多權(quán)能。

合同債務(wù)，是合同債務(wù)人依合同關(guān)系所負的債務(wù)，且在現(xiàn)代法上

不以當事人在合同中具體約定的給付義務(wù)為限，尚可包括附隨義務(wù),

即根據(jù)法律規(guī)定或依據(jù)誠實信用及交易習慣等解釋可得認有的義務(wù)。

3）合同法概述

合同法，即有關(guān)合同的法律規(guī)范的總稱，是調(diào)整平等主體之間的

交易關(guān)系的法律，在我國，合同法具有如下基本屬性：

第一，合同法為私法；

第二，合同法為財產(chǎn)法；

第三，合同法為交易法；

第四，合同法為自治法。

在現(xiàn)代合同法，其具有：具體人格、合同自由受到限制、責任社

會化、合同法統(tǒng)一化、在保護形式正義的同時更關(guān)注實質(zhì)正義、一般

條款的廣泛運用和合同關(guān)系上義務(wù)群的發(fā)展等特征。

4）合同法的原則

合同法的原則，是適用于合同法的特定領(lǐng)域或者全部領(lǐng)域的準則,

且由于合同法歸屬于民法，民法上的原則也同樣適用于合同法。

合同法的原則包括：

①法律地位平等原則

②合同自由原則

③公平原則

④誠實信用原則

⑤公序良俗原則

⑥合同神圣及合同嚴守原則

2.合同的訂立

合同的訂立是指兩個或兩個以上的當事人為意思表示，達成合意

成立合同的過程和狀態(tài)。也就是反復(fù)的要約邀請、要約與承諾的過程。

合同成立的一般要件包括：訂約主體存在雙方和多方當事人、訂

約當事人對主要條款達成合意、合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。

1）要約

要約，是一方當事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯颂岢龊贤?/p>

條件，希望對方當事人接受的意思表示。發(fā)出要約的一方稱要約人,

接受要約的一方稱受要約人。

要約不同于事實行為。要約作為一種締約的意思表示，它能夠?qū)?/p>

要約人和受要約人產(chǎn)生一種拘束力。尤其是要約人在要約的有效期限

內(nèi)，必須受要約內(nèi)容的拘束。要約發(fā)出后，非依法律規(guī)定或受要約人

的同意，不得擅自撤回、撤銷或者變更要約的內(nèi)容。

要約不同于法律行為。一方面，要約是要約人一方的意思表示,

必須經(jīng)過受要約人的承諾，才能產(chǎn)生要約人預(yù)期的法律效果（即成立

合同）；而法律行為既包括單方的意思表示，又包括雙方和多方的意

思表示一致的行為，均可直接產(chǎn)生當事人預(yù)期的法律效果。另一方面,

要約作為意思表示的一種，其拘束力只體現(xiàn)在“不能反悔”即不能擅

自撤回、撤銷或者變更上，而不能直接產(chǎn)生設(shè)定權(quán)利義務(wù)的法律效果;

而法律行為則是以意思表示為要素，旨在設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利

義務(wù)的行為。

1-要約的成立條件

①要約人應(yīng)是具有締約能力的特定人；

②要約的內(nèi)容須具體、確定；

③要約具有締結(jié)合同的目的，并表示要約人受其約束；

④要約必須發(fā)給要約人希望與其訂立合同的受要約人；

⑤要約應(yīng)以明示方式發(fā)出；

⑥要約必須送達于受要約人。

2-要約的特點

要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。要約的提出旨

在與他人訂立合同，并且喚起相對人的承諾，所以要約人必須是訂立

合同一方的當事人。由于要約人欲以訂立某種合同為目的而發(fā)出某項

要約，因此他應(yīng)當具有訂立合同的行為能力。我國《合同法》第9條

規(guī)定：”當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為

能力?！睙o民事能力人或依法不能獨立實施某種行為的限制行為能力

人發(fā)出欲訂立合同的要約，不應(yīng)產(chǎn)生行為人預(yù)期的效果。

要約必須具有訂立合同的目的。要約人發(fā)出要約的目的在于訂立

合同，而這種訂約的意圖一定要由要約人通過其發(fā)出的要約充分表達

出來，才能在受要約人承諾的情況下產(chǎn)生合同。根據(jù)我國《合同法》

規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約中必須表明要約

經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

要約必須向要約人希望與之締約合同的受約人發(fā)出。要約人向誰

發(fā)出要約也就是希望與誰訂立合同，要約原則上是向特定的相對人來

說的，但也有向不特定人發(fā)出，此時應(yīng)具有以下兩個條件：第一，必

須明確表示其做出的建議是一向要約而不是要約邀請；第二，必須明

確承擔向多人發(fā)送要約的責任，尤其是要約人發(fā)出要約后，必須具有

向不特定的相對人做出承諾以后履行合同的能力。

要約內(nèi)容必須具體確定。根據(jù)《合同法》規(guī)定，要約內(nèi)容必須具

體。所謂具體是指要約內(nèi)容必須具有足以使合同成立的主要條款。合

同的主要條款，應(yīng)當根據(jù)合同的性質(zhì)和內(nèi)容來加以判斷。合同的性質(zhì)

不同，它所要求的主要條款是不同的。所謂確定，是指要約內(nèi)容必須

明確，而不能含糊不清。要約應(yīng)當使受要約人理解要約人的真實意思,

否則無法承諾。

要約必須送達到受要約人條件。要約人只有在送達受要約人以后

才能為受要約人所知悉，才能對受要約人產(chǎn)生實際拘束力，我國《合

同法》規(guī)定：”要約到達受要約人時生效?！比绻s在發(fā)出以后，因

傳達要約的信件丟失或沒有傳達，不能認為要約已經(jīng)送達。

3-要約邀請

要約邀請，又稱引誘要約，是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約。

從法律性質(zhì)上看，要約是當事人旨在訂立合同的意思表示，它是一經(jīng)

承諾就產(chǎn)生合同的可能性，所以，要約在發(fā)生以后，對要約人和受約

人都應(yīng)生一定的拘束力。如果要約人違反了有效的要約，應(yīng)承擔法律

責任。但要約邀請不是一種意思表示，而是一種事實行為，也就是說，

要約邀請是當事人訂立的、有利于避免和減少因要約內(nèi)容不全、市場

環(huán)境變化等各種因素可能造成的對要約人損害的行為。

要約與要約邀請的區(qū)別在于；

第一，要約邀請是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約，而要約是一方向

他方發(fā)出訂立合同的意思表示；

第二，要約邀請是一種事實行為，而非法律行為。要約也不是法律行

為，它只是民事法律行為的構(gòu)成要件之一的意思表示；

第三，要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，如果要約邀請人撤回

其邀請，只要未給善意相對人造成信賴利益的損失，邀請人并不承擔

法律責任。以下四個法律文件為要約邀請：寄送的價目表、拍賣公告、

招標公告、招股說明書。

4-要約的撤回、撤銷、失效、消滅

i撤回與撤銷

要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，于要約到達受要約人之

前取消其要約的行為。合同法規(guī)定：要約可以撤回。撤回要約的通知

應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人。在此情形下,

被撤回的要約實際上是尚未生效的要約。

要約的撤銷，是指在要約發(fā)生法律效力后，要約人取消要約從而

使要約歸于消滅的行為。要約的撤銷不同于要約的撤回（前者發(fā)生于

生效后。后者發(fā)生于生效前）。合同法規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要

約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。有下列情

形之一的，要約不得撤銷：

①要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷；

②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了

準備工作。

要約的撤回與撤銷區(qū)別僅在于時間的不同，在法律效力上是等同

的。要約的撤回是在要約生效之前為之，即撤回要約的通知應(yīng)當在要

約到達受約人之前或者與要約同時到達受要約人；而要約的撤銷是在

要約生效之后承諾作用之前而為之，即撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約

人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

五失效

要約的失效，是指要約失去效力，要約人不再受原要約的約束。

有下列情形：

①要約的撤回。

②拒絕要約的通知到達要約人。受要約人以口頭或書面的方式明確通

知要約人不接受該要約。

③受要約人對要約的內(nèi)容進行實質(zhì)性變更。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)

量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議

方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

④要約中規(guī)定有承諾期限的，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。

對口頭要約，在極短的時間內(nèi)不立即作出接受的意思表示，則表明要

約的失效。

⑤要約的撤銷。

迨消滅

要約的消滅，是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受

要約人的產(chǎn)生拘束。要約消滅以后，受要約人也喪失了其承諾的能力，

即使其向要約人表示了承諾，也不能導(dǎo)致合同的成立。要約消滅的原

因主要有以下幾種：

①要約有效期限的經(jīng)過，凡是在要約中明確規(guī)定了承諾期限的，則承

諾必須在該期限內(nèi)作出，超過了該期限，則要約自動失效，不可再接

受承諾。

②受要約人拒絕要約。拒絕要約是指受要約人沒有接受要約所規(guī)定的

條件。拒絕的方式有多種，既可以是明確表示拒絕要約的條件，也可

以在規(guī)定的時間內(nèi)不作答復(fù)而拒絕，還可以表現(xiàn)為對要約的實質(zhì)內(nèi)容

作也限制、更改或擴張大而形成反要約，不過在后一種情況下，既表

明受要約人已拒絕了要約，同時也向要約人提出了一項反要約。受要

約人在拒絕要約以后，也可以撤回拒絕的通知，但必須在撤回拒絕的

通知先于或同時于拒絕要約的通知到達要約人處，撤回拒絕才能產(chǎn)生

效力。

受要約人作出的承諾通知中，并沒有更改要約的實質(zhì)內(nèi)容，只是

對要約的非實質(zhì)性內(nèi)容予以變更，而要約人又沒有及時表示反對，則

此種承諾不應(yīng)視為對要約的拒絕。但如果要約人事先聲明要約的任何

內(nèi)容都不得改變，則受要約人更改要約的非實質(zhì)性內(nèi)容，也會產(chǎn)生拒

絕要約的效果。

③要約人撤回或撤銷要約。要約在受要約人發(fā)出承諾通知之前，可以

由要約人撤回或撤銷。一旦撤回或撤銷，要約將終止效力。

④因要約人死亡而使要約失效。

2）承諾

承諾，是指受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當在要約確定

的期限內(nèi)到達要約人。承諾應(yīng)與要約的內(nèi)容一致，凡受要約人對要約

的內(nèi)容作了實質(zhì)性的變更或修改的，都不構(gòu)成承諾，而只是一個新的

要約。承諾也可以撤回，但撤回承諾的通知必須于承諾到達要約人之

前或與承諾同時到達要約人。根據(jù)我國《合同法》規(guī)定：承諾是受要

約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但根據(jù)交易

習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

1-承諾的成立條件

①承諾必須由受要約人向要約人作出；

②承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)到達要約人；

③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；

④承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；

⑤承諾的方式必須符合要約的要求。

2-承諾的要件

在主體上，承諾必須由受要約人作出。要約和承諾是一種相對人

的行為。因此，承諾必須由被要約人作出，被要約人以外的任何第三

者即使知道要約的內(nèi)容并對此作出同意的意思表示，也不能認為是承

諾。被要約人，通常指的是受要約人本人，但也包括其授權(quán)的代理人。

無論是前者還是后者，其承諾都具有同等效力。

在期限上，承諾必須是在有效時間內(nèi)作出。要約在其存續(xù)期間內(nèi)

才有效力，一旦受約人承諾便可成立合同，因此承諾必須在此期間內(nèi)

作出。如果要約未規(guī)定存續(xù)期間，在口頭要約上，承諾應(yīng)在短期內(nèi)立

即作出；在非口頭要約，承諾應(yīng)在合理的期間作出。凡在要約的存續(xù)

期間屆滿后承諾的，是遲到的承諾，不發(fā)生承諾的效力，應(yīng)視為新要

約。但是，受約人在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出承諾，依通常情形在相當

期間內(nèi)可到達要約人，但因電報故障、信函誤投等傳達故障致使承諾

遲到的，為特殊的遲到，在這種特殊遲到的情況下，承諾人原可期待

合同因適時承諾而成立，依誠實信用原則，要約人應(yīng)有通知義務(wù)，即

及時地向承諾人發(fā)出承諾遲到的通知。怠于為此通知的，承諾視為未

遲到，合同因而成立，該承諾遲到的時間，屬于一種事實通知，以要

約人將遲到的事實通知承諾人即足夠，并且依發(fā)送而生效力，不到達

的風險由承諾人負擔。承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣

或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

在內(nèi)容上，承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條

件地接受要約的所有條件。據(jù)此，凡是第三者對要約人所作的“承諾

凡是超過規(guī)定時間的承諾；凡是內(nèi)容與要約不相一致的承諾，都不是

有效的承諾，而是一項新的要約或反要約，必須經(jīng)原要約人承諾后才

能成立合同。

3-承諾的遲延2

承諾的遲延又稱為遲到的承諾，是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)

出的承諾。

承諾出現(xiàn)遲延有兩種情況，其一是在超過要約規(guī)定的承諾期限作

出，因而出現(xiàn)了遲延；其二是在要約規(guī)定的承諾期限內(nèi)作出，但由于

郵政等其他原因，沒有及時到達要約人。在第一種情況下，由于承諾

本應(yīng)在承諾期限內(nèi)作出，超過有效的承諾期限，要約已經(jīng)失效，對于

失效的要約發(fā)出承諾，不能發(fā)生承諾的效力，應(yīng)視為新要約。對于第

2也有將承諾的遲延與遲到區(qū)別分開的。承諾的遲到為下述第一種情況，承諾的遲延為第二種情況。

二種情況，受要約人在要約的有效期限內(nèi)發(fā)出承諾通知，依通常情形

可于有效期限內(nèi)到達要約人而遲到的。對這樣的承諾，如果要約人不

愿意接受，即負有對承諾人發(fā)遲到通知的義務(wù)。要約人及時發(fā)出遲到

通知后，該遲到的承諾不生效力、合同不成立；如果要約人怠于發(fā)遲

到通知，則該遲到的承諾視為未遲到的承諾，具有承諾的效力，合同

成立。

3）締約過失責任

締約過失責任，是指締約一方當事人在訂立合同的過程中，違反

依誠實信用原則，致使合同未能成立并造成對方信賴利益的損失時所

應(yīng)承擔的民事賠償責任。

依通說，締約過失責任是指當事人在訂立合同過程中，因過錯違

反依誠實信用原則負有的先合同義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立，或者合同雖

然成立，但不符合法定的生效條件而被確認無效、被變更或被撤銷，

給對方造成損失時所應(yīng)承擔的民事責任。所謂先合同義務(wù)，又稱先契

約義務(wù)或締約過程中的附隨義務(wù)，是指自締約當事人因簽訂合同而相

互接觸磋商，至合同有效成立之前，雙方當事人依誠實信用原則負有

的協(xié)助、通知、告知、保護、照管、保密、忠實等義務(wù)。

1-締約過失責任的產(chǎn)生條件

我國《合同法》確立了締約過失責任制度，按照規(guī)定：當事人在

訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害

賠償責任：

①假借訂立合同，惡意進行磋商；

②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；

③泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；

④有其他違背誠實信用原則的行為。

可見締約過失責任實質(zhì)上是誠實信用原則在締約過程中的體現(xiàn)。

2-締約過失責任的法律特征

①法定性

締約過失責任是基于法律的規(guī)定而產(chǎn)生的一種民事責任。只有當

事人的行為符合合同法規(guī)定的情形，并給對方造成經(jīng)濟損失時，才應(yīng)

依法承擔締約過失責任。

②相對性

締約過失責任只能存在于締約階段（也稱先契約階段），即合同訂

立的磋商階段，而不能存在于其他階段。同時，締約過失責任也只能

在締約當事人之間產(chǎn)生。

③補償性

締約過失責任的補償性，是指締約過失責任旨在彌補或補償締約

過失行為所造成的財產(chǎn)損害后果。我國合同法將損害賠償作為締約過

失責任的救濟方式，就是締約過失責任補償性的法律體現(xiàn)。締約過失

責任補償性是民法意義上平等、等價原則的具體體現(xiàn)，也是市場交易

關(guān)系在法律上的內(nèi)在要求。

3-締約過失責任的賠償范圍

締約過失責任的賠償范圍包括固有利益和信賴利益。

固有利益是合同法和侵權(quán)法共同保護的對象，它與正在締結(jié)的合

同本身無關(guān)，它是相對獨立的。固有利益若受到侵害，即使合同成立

并得到履行也無法恢復(fù)，因而必須通過締約過失責任來予以救濟。固

有利益的損害在締約過失責任中主要是于締約之際未盡保護義務(wù)而

致相對方人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的損害，應(yīng)由加害人承擔全額賠償責任，不

存在是否以履行利益為最高限額問題。其賠償范圍主要指賠償身體、

健康、生命喪失等的損害或損失?；緝?nèi)容一般應(yīng)包括：醫(yī)療費、誤

工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費和必要的營養(yǎng)費等

的賠償。此外致殘的還應(yīng)包括殘疾人生活補償補助費、殘疾用具費損

失、被扶養(yǎng)人扶養(yǎng)來源喪失的損失等賠償，致死的還應(yīng)包括喪葬費的

損失，死者生前扶養(yǎng)的人扶養(yǎng)來源喪失的損失等賠償。

信賴利益的損失包括直接損失和間接損失，直接損失主要包括:

①締約費用，如為了訂約而赴實地考察所支付的合理費用；

②準備履約和實際履約所支付的費用，如運送標的物至購買方所支付

的合理費用；

③因締約過失導(dǎo)致合同無效、被變更或被撤銷所造成的實際損失；

④因身體受到傷害所支付的醫(yī)療費等合同費用；

⑤因支出締約費用或準備履約和實際履行支出費用所失去的利息等。

間接損失主要包括：

①因信賴合同有效成立而放棄的獲利機會損失，亦即喪失與第三人簽

訂合同機會所蒙受的損失；

②利潤損失，即無過錯方在現(xiàn)有條件下從事正常經(jīng)營活動所獲得的利

潤損失；

③因身體受到傷害而減少的誤工收入;

④其他可得利益損失。

4-締約過失責任與違約責任的區(qū)別

第一，產(chǎn)生的依據(jù)不同。締約過失責任是在締結(jié)合同中基于合同

不成立、合同無效或被撤銷的情形而產(chǎn)生的責任，締約一方當事人違

背以誠實信用原則所應(yīng)負的通知、說明、協(xié)力、忠實、照顧等先合同

義務(wù)，此時合同并未生效，即未發(fā)生合同之效力，因此，締約過失責

任產(chǎn)生的根據(jù)是先合同義務(wù)。而違約責任則只能產(chǎn)生于已生效的合同,

合同已生效，債務(wù)人應(yīng)按合同約定的義務(wù)履行，對約定義務(wù)的違反，

債務(wù)人應(yīng)承擔違約責任，因此，違約責任產(chǎn)生的根據(jù)是合同義務(wù)。

第二，責任保護的利益不同。締約過失責任制度在制度設(shè)立上最

初就是為了保護締約雙方從開始接觸、磋商到合同不能成立、合同無

效、合同被撤銷時雙方之間為此而形成一種特殊的信賴關(guān)系，并基于

這種特殊的信賴關(guān)系期望通過合同的訂立、履行去實現(xiàn)合同目的過程

中產(chǎn)生的信賴利益。所謂信賴利益是指當事人信賴其與對方簽訂有效

合同而產(chǎn)生的利益。對于信賴利益的損失，依民法一般原理應(yīng)給當事

人予以補償，應(yīng)承擔締約過失責任；若無締約過失責任制度，則難以

建立對信賴利益的保護制度，從而使當事人在締約階段的信賴利益失

去法律保護。而違約責任則重在保護合同當事人的履行利益，所謂履

行利益是指合同當事人基于合同的生效，實際履行后所獲得的利益。

合同生效后，對于債務(wù)人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定

而使得債權(quán)人的履行利益得不到實現(xiàn)時，法律規(guī)定或當事人約定債務(wù)

人對此應(yīng)承擔違約責任。

第三，責任的性質(zhì)不同。締約過失責任具有法定性，它是基于法

律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的，不是以當事人之間的約定產(chǎn)生，并且締約過

失責任的責任形式也是法律規(guī)定，即賠償損失，當事人不能任意選擇。

而違約責任具有約定性，這是合同法的意思自治原則的體現(xiàn)，當事人

可以在合同中約定違約責任的形式，約定違約金及賠償損失的數(shù)額、

計算辦法等；同時違約責任也具有一定的法定性，如它規(guī)定了定金罰

則及約定的違約金不得過分高于實際損失賠償額等。但違約責任的性

質(zhì)更多的體現(xiàn)在約定性上。

第四，責任發(fā)生的時間不同。締約過失責任只產(chǎn)生在締結(jié)合同過

程中，包括合同成立；在這個過程中，因一方當事人的過錯致使合同

不能成立，即仍處在要約或承諾階段，或合同雖已成立但因其合同標

的不適法而無效，或因合同雖已成立但因其意思表示的不真實，法律

行為不能發(fā)生法律效力而被撤銷時，當事人已經(jīng)為訂立合同花費了一

定的費用或為簽訂此合同而喪失了其他利益機會，這樣立法上為平衡

當事人的利益，對信賴利益的保護而創(chuàng)制了締約過失責任制度。而違

約責任只能發(fā)生在合同成立后且已生效，如合同已成立但不生效，此

時并沒有產(chǎn)生合同義務(wù)，因而不產(chǎn)生違約責任，只能產(chǎn)生締約過失責

任。合同生效后，債務(wù)人開始履行義務(wù)，如對合同義務(wù)的不履行或履

行不符合約定，此時才產(chǎn)生違約責任。

第五，歸責原則不同。締約過失責任的歸責原則應(yīng)該是過錯責任

原則，即當事人在訂立合同過程中因合同未成立、合同無效或合同被

撤銷，致使對方信賴利益損失時，應(yīng)以其過錯作為確定責任的要件及

確定責任范圍的依據(jù)。這里包括兩層含義：

一方面，過錯責任原則要求以主觀過錯作為過錯方承擔締約過失

責任的構(gòu)成要件，即確定其承擔締約過失責任不僅要有違反先合同義

務(wù)的行為致使對方信賴利益的損失，而且締約方主觀上有過錯；

另一方面，這種過錯必須與信賴利益的損失之間有因果關(guān)系，以

此來確定締約過失責任的范圍。違約責任的歸責原則是嚴格責任原則,

即違反合同義務(wù)的當事人無論主觀上有無過錯，均應(yīng)承擔違約責任的

歸責原則。

3.合同的內(nèi)容、形式與條款

1）合同的權(quán)利義務(wù)

合同的內(nèi)容，就是合同當事人的權(quán)利與義務(wù)，具體體現(xiàn)為合同的

各項條款。合同的內(nèi)容，除少數(shù)是由法律直接規(guī)定產(chǎn)生之外，絕大部

分是由合同約定的，準確地說，是通過合同條款固定的。這是由合同

自由原則（意思自治）決定的，也是合同法有別于物權(quán)法（物權(quán)法定）

的一大特征。

1-合同權(quán)利

合同權(quán)利又稱合同債權(quán)，是指債權(quán)人依據(jù)法律或合同規(guī)定享有的

請求債務(wù)人為一定行為的權(quán)利。主要有如下幾項權(quán)能:

①請求履行的權(quán)利；

②保全債權(quán)的權(quán)利；

③請求保護債權(quán)的權(quán)利；

④處分權(quán)能。

2-合同義務(wù)

合同義務(wù)又稱合同債務(wù)，是相對于合同權(quán)利而言的，是合同當事

人依據(jù)法律和合同的約定而產(chǎn)生的義務(wù)。

合同義務(wù)可分類為：

①約定義務(wù)和法定義務(wù)。

約定義務(wù)：是當事人在合同中經(jīng)雙方協(xié)商所確定的義務(wù)。

法定義務(wù)：是法律、行政法規(guī)所規(guī)定的，而非當事人所約定的義

務(wù)。包括：

i法律、行政法規(guī)等為合同當事人所設(shè)立的作為和不作為的義務(wù)。

ii依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)。

②主要義務(wù)和次要義務(wù)

③主給付義務(wù)和附隨義務(wù)

主給付義務(wù)：指合同關(guān)系所固有、必備，直接影響到合同當事人

訂立合同的目的的義務(wù)。

附隨義務(wù)：指合同當事人依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的，根據(jù)合同

的性質(zhì)、目的和交易習慣所應(yīng)當承擔的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

④明示義務(wù)和默示義務(wù)

明示義務(wù)：指當事人以口頭或書面等形式所約定的義務(wù)。

默示義務(wù)：指依據(jù)合同的性質(zhì)和交易習慣所確定的義務(wù)。

⑤給付義務(wù)和受領(lǐng)義務(wù)

給付義務(wù)：又稱履行義務(wù)，是指合同當事人雙方約定，一方當事

人應(yīng)當從事或不從事某種行為的義務(wù)。

受領(lǐng)義務(wù)：是指在債務(wù)人交付一定的標的物時，債權(quán)人應(yīng)當依據(jù)

法律和合同的規(guī)定，及時接受標的物的義務(wù)。

2）合同的形式

合同的形式，是當事人合意的表現(xiàn)形式，也是合同內(nèi)容的外部載

體。

我國合同形式分為約定形式與法定形式，即對合同形式兼采要式

與不要式的原則。

合同形式的約定：是指當事人對于無法定形式要求的合同，雙方

約定必須采用一定的形式。對于當事人約定合同必須采取一定形式而

后來未能采用這種形式會產(chǎn)生何種后果的問題，須予以關(guān)注。

合同形式的法定：是指法律直接規(guī)定某種合同應(yīng)采取某種特定形

式（一般指書面形式）。當事人在訂立此類合同時不履行法定形式會導(dǎo)

致根據(jù)具體法律規(guī)定確定的后果。

1-合同形式法定的效力

合同形式法定的效力包括：

第一，合同形式的法定是法律直接規(guī)定合同所必須采取的形式，是反

映債權(quán)的合同形式，而不是物權(quán)法關(guān)于物權(quán)設(shè)立和變動的公示方法。

第二，合同形式法定表明法律的對交易進行干預(yù)的需要，法律設(shè)定了

違反法定形式要求的后果。

第三，如果合同形式的法定屬于法律的強制性規(guī)范，一般不能由當事

人通過協(xié)議排除，也不得通過協(xié)議加以變更。

2-合同形式的分類

明示形式：明示的意思表示是指行為人以語言、文字或其他直接

表意方法表示內(nèi)在意思的表意形式，可以分為書面形式、口頭形式與

其他特殊形式（如肢體語言）。

推定形式：推定是指行為人不直接用口頭或書面語言形式進行意

思表示，而是通過實施某種行為來進行的意思表示，又稱“作為的默

示”。即可從雙方從事的民事行為能夠推定出雙方有訂立合同意愿的

意思表示，人民法院可以認定其是以“其他形式”訂立的合同。

沉默形式：沉默是指行為人既不用語言表示，也不用行為表示,

而是以消極的不作為方式進行意思表示。沉默的法律意義受到法律嚴

格控制，不能輕易的推定為同意。沉默僅在兩種情形下才具有意思表

示的效力：

其一是法律有明文規(guī)定的；

其二是當事人事先有約定的。

3）合同條款

合同條款是記載合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的形式，是對合同所涉事項的

表述。合同條款可以是記載于合同文本的文字條款，也可以是根據(jù)合

同法規(guī)定或當事人約定總結(jié)的合同事項。

1-合同條款的種類

①必備條款和非必備條款

必備條款：指依據(jù)合同的性質(zhì)和當事人的特別約定所必須具備的

條款，缺少這些條款將影響合同的成立。

非必備條款：指依據(jù)合同的性質(zhì)在合同中不是不是必須具備的條

款。

②格式條款和非格式條款

格式條款：指是由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的、在訂立合同

時不能與對方協(xié)商的條款。

非格式條款：指當事人在訂立合同時可以與對方協(xié)商的條款。

③實體條款和程序條款

實體條款：指規(guī)定有關(guān)當事人在合同中所享有的實體權(quán)利義務(wù)內(nèi)

容的條款。

程序條款：指當事人在合同中規(guī)定的履行合同義務(wù)的程序及解決

合同爭議的條款。

2-未確定條款

對合同條款，除當事人、標的與數(shù)量三條款外，一般而論，其余

條款的缺失并不影響合同成立與生效。對于這些沒有約定或約定不明

確的條款，通?？梢罁?jù)當事人補充協(xié)議確定、依合同有關(guān)條款確定、

依交易習慣確定。如果上述三種方法仍不能補充或確定為約定條款,

則可依據(jù)法律規(guī)定的任意性條款予以確定：

①質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、

行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

②價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;

依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

③履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付

不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地

履行。

④履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求

履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。

⑤履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

⑥履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。

3-免責條款

免責條款是當事人雙方在合同中事先約定的，旨在限制或免除一

方或雙方未來的責任的條款。

免責條款的特點在于：

①免責條款是一種合同條款，它是合同的組成部分。

②免責條款是事先約定的。

③免責條款旨在免除或限制當事人未來所應(yīng)負的責任。

其可分為幾類：根據(jù)免責條款所免除或限制責任的性質(zhì)不同分類

為完全免責的條款和限制責任的條款；根據(jù)免責條款訂立合同的方式

不同分類為協(xié)商訂立的免責條款和標準合同的免責條款；根據(jù)免責條

款的性質(zhì)不同劃分類為消費性的免責條款和商業(yè)性的免責條款。

法律對免責條款的生效效力作出限制：

①免責條款不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；

②免責條款不得免除造成對方人身傷害的責任；

③免責條款不得免除因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的責任;

④免責的格式條款，不得不合理地免除條款制作人的責任、加重對方

的責任、排除對方的主要權(quán)利。

4-格式條款

格式條款，是指由一方當事人為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的、并由

不特定的第三人所接受的，在訂立合同時不能與對方協(xié)商的條款。

格式條款的特點在于：

①格式條款是由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制定的；

②格式條款是一方與不特定的相對人訂立的；

③格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點；

④相對人在訂約中居于附從地位。

格式條款的履行應(yīng)當遵循如下原則：

①采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則

確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)。

②格式合同的提供方有提示或說明的義務(wù)?！逗贤ā芬?guī)定：提供格

式條款的一方應(yīng)采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任

的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。

③免責條款的無效。格式條款凡是具備合同絕對無效條件之一的，一

律無效；凡是規(guī)定造成對方人身傷害而予以免責的、規(guī)定因故意或重

大過失給對方造成財產(chǎn)損失而予以免責的條款的一律無效；凡是免除

提供格式條款一方當事人主要義務(wù)，排除對方當事人主要權(quán)利的，一

律無效。

④歧義條款不利于表意者解釋的原則。對格式條款的理解發(fā)生爭議的,

應(yīng)當按照通常的理解予以解釋。對格式條款有兩種以上的解釋的，應(yīng)

當作出不利于提供格式條款一方的解釋。

⑤約定條款優(yōu)先原則。格式條款和約定條款不一致時，應(yīng)當采用約定

條款。

4）合同條款的解釋

合同成立后，雖然許多合同各項條款齊備，但由于種種原因，當

事人對合同條款仍會存在著不同的理解。此時，如何解釋合同條款非

常重要。合同糾紛案件的解決，許多是在合同條款解釋的基礎(chǔ)上完成

的。

合同條款的解釋方法主要有：

①文義解釋：依合同所使用的詞句進行解釋；

②整體解釋：不拘泥于個別文字而立足于合同訂立全過程及合同全部

條款進行解釋；

③目的解釋：按最符合合同目的的方法進行解釋；

④交易習慣解釋：依相應(yīng)的交易習慣進行解釋；

⑤誠信解釋：依誠實信用原則進行解釋。

4.合同的效力

1）合同成立與合同生效

合同的成立是指當事人通過締約過程而達成意思一致。

合同的生效是指已經(jīng)成立的合同因符合合同生效要件而取得現(xiàn)

行法律認可（肯定性評價）的效力。

合同的成立與合同的生效是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的法律概念。

絕大多數(shù)合同、成立即生效；但少數(shù)合同是等待生效條件完成后才生

效的；還有的合同雖然成立，但因為被確認無效或者被撤銷，屬于自

始無效的合同。

合同如果生效，那么就會產(chǎn)生合同效力，合同效力不以合同成立

為前提，而是以合同生效才產(chǎn)生合同效力。

但合同的成立會產(chǎn)生一般拘束力，一般拘束力是指合同成立，對

當事人產(chǎn)生的一般法律約束力。該約束力的內(nèi)容是：任何一方不得擅

自變更或者解除合同。任何合同的一般拘束力內(nèi)容都是一樣的。

2）合同的生效要件

合同的生效是指已經(jīng)成立的合同因符合合同生效要件而取得現(xiàn)

行法律認可（肯定性評價）的效力。是合同運動變化的一個節(jié)點。

合同的有效，相對于合同無效、合同的可撤銷與追認，是合同效

力體系的一種類型，是合同不違反法律法規(guī)強行性規(guī)定，不違反公序

艮俗等合同無效情形，從而獲得法律肯定評價的結(jié)果。

合同生效的要件是：

①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力

②意思表示真實

③不違反法律和社會公共利益

④合同必須具備法律所要求的形式

3）附條件的合同

附條件合同是指當事人在合同中特別規(guī)定一定的條件，以條件是

否成就來決定合同效力的發(fā)生或消滅的合同。相關(guān)法律規(guī)定：當事人

對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生

效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的利益不

正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的,

視為條件不成就。

1~條件

附條件可分為生效條件、解除條件、肯定條件、否定條件。

肯定條件：

是指以發(fā)生某種客觀事實為附條件的內(nèi)容，故又稱積極條件。它

以一定事實（所附條件）的發(fā)生為條件成就，而以所附事實的不發(fā)生，

則為條件不成就。

否定條件：

是指以不發(fā)生某種客觀事實為其條件的內(nèi)容，故又稱消極條件。

否定條件與肯定條件相反，它以一定事實的不發(fā)生為條件成就，而以

該項事實的發(fā)生為條件不成就。

生效條件（延緩條件）：是限制合同效力發(fā)生的條件。

解除條件（消滅條件）：是決定合同效力消滅的條件。

在附條件合同中，條件具有限制合同效力的作用。合同中所附的

條件，必須是將來發(fā)生的事實是不確定的事實，是由當事人議定的而

不是法定的條件，條件必須合法并不得與合同的主要內(nèi)容相矛盾。

2-所附條件的特點

第一，所附條件是由雙方當事人約定的，并且作為合同的一個條

款列入合同中。其與法定條件的最大區(qū)別就在于后者是由法律規(guī)定的,

不由當事人的意思取舍并具有普遍約束力的條件。因此，合同雙方當

事人不得以法定條件作為所附條件。

第二，條件是將來可能發(fā)生的事實。過去的、現(xiàn)存的事實或者將

來必定發(fā)生的事實或者必定不能發(fā)生的事實不能作為所附條件。此外,

法律規(guī)定的事實也不能作為附條件，如子女繼承父親遺產(chǎn)要等到父親

死亡，就不能作為條件。

第三，所附條件是當事人用來限制合同法律效力的附屬意思表示。

它同當事人約定的所謂供貨條件、付款條件是不同的，后者是合同自

身內(nèi)容的一部分，而附條件合同的所附條件只是合同的附屬內(nèi)容。

第四，所附條件必須是合法的事實。違法的事實不能作為條件，

如雙方當事人不能約定某人殺死某人作為合同生效的條件。所附條件

可分為生效條件和解除條件。生效條件是指使合同的效力發(fā)生或者不

發(fā)生的條件。在此條件出現(xiàn)之前，也即本條所說的條件成就之前，合

同的效力處于不確定狀態(tài)，當此條件出現(xiàn)后，即條件成就后，合同生

效；當條件沒有出現(xiàn)（或成就），合同也就不生效。解除條件又稱消滅

條件，是指對具有效力的合同，當合同約定的條件出現(xiàn)（即成就）時,

合同的效力歸于消滅；若確定該條件不出現(xiàn)（不成就），則該合同仍確

保其效力。附條件的合同中，所附條件的出現(xiàn)對該合同的法律效力有

決定性作用，根據(jù)本條的規(guī)定，附條件合同在所附條件出現(xiàn)時分為兩

種情況：生效條件的出現(xiàn)使該合同產(chǎn)生法律效力；附解除條件的合同

中，解除條件的出現(xiàn)使該合同失去效力。

3-注意事項

附條件的合同雖然要在所附條件出現(xiàn)時生效或者失效，但是對于

當事人仍然具有法律約束力，雙方當事人不能隨意變更或者解除。

一旦符合所附條件時，一方如果不履行，就要賠償因此給對方造

成的損失。所以，附條件的合同效力可分為條件成就前的效力和條件

成就后的效力。條件未出現(xiàn)前的效力對于附生效條件的合同表現(xiàn)為當

事人不得自行撤銷、變更合同的拘束力和可基于條件出現(xiàn)時對該合同

生效的期待權(quán)；在附解除條件的合同中則表現(xiàn)為當事人可期待條件出

現(xiàn)時合同效力歸于消滅的期待權(quán)。條件出現(xiàn)后效力在附生效條件的合

同中表現(xiàn)為該合同生效，在附解除條件的合同中則表現(xiàn)為條件出現(xiàn)后

合同的效力歸于消滅。由于附條件的合同的生效或者終止的效力取決

于所附條件的成就或者不成就（即出現(xiàn)或不出現(xiàn)），并且所附條件事先

是不確定的，因此，任何一方均不得以違反誠實信用原則的方法惡意

地促成條件的成就或者阻止條件的成就（出現(xiàn)）。

4）附期限的合同

附期限合同，是指當事人在合同中設(shè)定一定的期限，作為決定合

同效力的附款。其中“期限”，是指當事人以將來客觀確定到來之事

實。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定：當事人對合同的效力可以約定附期限。附生

效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿

時失效。

附期限合同中的附期限可分為生效期限和終止期限。

生效期限可以稱為始期，是指以其到來使合同發(fā)生效力的期限。

該期限的作用是延緩合同效力的發(fā)生，合同在該期限到來之前，其效

力處于停止狀態(tài)，待期限到來時，合同的效力才發(fā)生。

終止期限是指以其到來使合同效力消滅的期限。附終止期限合同

中的終止期限與附條件合同中的附解除條件的作用相當，故其又稱為

解除期限。附期限合同中的期限可以是一個具體的期日，也可以是一

個期間。

5.合同的履行與障礙

合同的履行，是指合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)行。任何合同規(guī)定義務(wù)的執(zhí)

行，都是合同的履行行為；相應(yīng)地，凡是不執(zhí)行合同規(guī)定義務(wù)的行為，

都是合同的不履行。因此，合同的履行，表現(xiàn)為當事人執(zhí)行合同義務(wù)

的行為。當合同義務(wù)執(zhí)行完畢時，合同也就履行完畢。

合同履行，是合同債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、

適當?shù)赝瓿珊贤x務(wù)，使債權(quán)人的債權(quán)的得以實現(xiàn)的行為。合同履行

不是一個單純的動態(tài)概念，而是一種包含了動態(tài)和靜態(tài)的綜合概念。

首先，合同的履行是債務(wù)人完成合同義務(wù)的行為。這是合同目的的起

碼要求，這種特定行為既可以表現(xiàn)為積極的作為，比如支付價款、交

付標的物、提供勞務(wù)等，也可以表現(xiàn)為消極的不作為，比如不以某種

價格出售商品；其次，合同的履行要求達到實現(xiàn)債權(quán)之結(jié)果。因為合

同關(guān)系存在的法律目的，就是使債權(quán)轉(zhuǎn)變成物權(quán)或與物權(quán)具有相等價

值的權(quán)利。

1）合同履行的內(nèi)容

合同履行是當事人的履約行為：由于合同的類型不同，履行的表

現(xiàn)形式也不盡一致。但任何合同的履行，都必須有當事人的履約行為，

這是合同債權(quán)得以實現(xiàn)的一般條件，也是債權(quán)與所有權(quán)在實現(xiàn)方式上

的基本區(qū)別。合同的履行通常表現(xiàn)為義務(wù)人的作為，由于合同大多是

雙務(wù)合同，當事人雙方一般均須為一定的積極作為，以實現(xiàn)對方的權(quán)

利。但在極少數(shù)情況下，合同的履行也表現(xiàn)為義務(wù)人的不作為。無論

是作為還是不作為，都是義務(wù)人的履約行為。

履行合同的標準：履行合同，就其本質(zhì)而言，是指合同的全部履

行。只有當事人雙方按照合同的約定或者法律的規(guī)定，全面、正確地

完成各自承擔的義務(wù)，才能使合同債權(quán)得以實現(xiàn)，也才使合同法律關(guān)

系歸于消滅。因而，當事人全面、正確地完成合同義務(wù)，是對當事人

履約行為的基本要求。只完成合同規(guī)定的部分義務(wù)，就是沒有完全履

行；任何一方或雙方均未履行合同規(guī)定的義務(wù)，則屬于完全沒有履行。

無論是完全沒有履行，或是沒有完全履行，均與合同履行的要求相悖,

當事人均應(yīng)承擔相應(yīng)的責任。

履行合同的行為過程：當事人完成合同義務(wù)的整個行為過程，不

僅包括當事人的依約交付行為，而且還應(yīng)包括當事人為完成最終交付

行為所實施的一系列準備行為。盡管在通常情況下，準備行為并非合

同義務(wù)，但絕不能因此得出準備行為不是合同履行行為的結(jié)論。準備

行為是最終履行行為的基礎(chǔ)或前提，甚至可以說沒有準備行為即沒有

最終的履行行為。合同的履行是一個過程，這其中包括執(zhí)行合同義務(wù)

的準備、具體合同義務(wù)的執(zhí)行、義務(wù)執(zhí)行的善后等。在這一過程中，

具體合同義務(wù)的執(zhí)行是合同履行的核心內(nèi)容，傳統(tǒng)意義上的合同履行,

指的就是這一階段的合同履行。然而，為執(zhí)行合同義務(wù)所作的準備和

義務(wù)執(zhí)行完畢后的善后義務(wù)，固然不是合同規(guī)定的義務(wù)，但因其與第

二階段意義上的合同履行具有密切的聯(lián)系，也是合同履行的內(nèi)容。這

同時也是現(xiàn)代合同法發(fā)展的趨勢所在。

2）合同履行的原則

合同履行的原則，是指法律規(guī)定的所有種類合同的當事人在履行

合同的整個過程中所必須遵循的一般準則。根據(jù)法律規(guī)定，合同的履

行除應(yīng)遵守平等、公平、誠實信用等民法基本原則外，還應(yīng)遵循以下

合同履行的特有原則，即適當履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟合理原

則和情勢變更原則。

1-適當履行原則

適當履行原則是指當事人應(yīng)依合同約定的標的、質(zhì)量、數(shù)量，由

適當主體在適當?shù)钠谙?、地點，以適當?shù)姆绞?，全面完成合同義務(wù)的

原則。這一原則要求：

第一，履行主體適當。即當事人必須親自履行合同義務(wù)或接受履行,

不得擅自轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)或合同權(quán)利讓其他人代為履行或接受履行。

第二，履行標的物及其數(shù)量和質(zhì)量適當。即當事人必須按合同約定的

標的物履行義務(wù)，而且還應(yīng)依合同約定的數(shù)量和質(zhì)量來給付標的物。

第三，履行期限適當。即當事人必須依照合同約定的時間來履行合同，

債務(wù)人不得遲延履行，債權(quán)人不得遲延受領(lǐng)；如果合同未約定履行時

間，則雙方當事人可隨時提出或要求履行，但必須給對方必要的準備

時間。

第四，履行地點適當。即當事人必須嚴格依照合同約定的地點來履行

合同。

第五，履行方式適當。履行方式包括標的物的履行方式以及價款或酬

金的履行方式，當事人必須嚴格依照合同約定的方式履行合同。

2-協(xié)作履行原則

協(xié)作履行原則是指在合同履行過程中，雙方當事人應(yīng)互助合作共

同完成合同義務(wù)的原則。合同是雙方民事法律行為，不僅僅是債務(wù)人

一方的事情，債務(wù)人實施給付，需要債權(quán)人積極配合受領(lǐng)給付，才能

達到合同目的。由于在合同履行的過程中，債務(wù)人比債權(quán)人更多地應(yīng)

受誠實信用、適當履行等原則的約束，協(xié)作履行往往是對債權(quán)人的要

求。協(xié)作履行原則也是誠實信用原則在合同履行方面的具體體現(xiàn)。協(xié)

作履行原則具有以下幾個方面的要求：

第一，債務(wù)人履行合同債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)適當受領(lǐng)給付。

第二，債務(wù)人履行合同債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)創(chuàng)造必要條件、提供方便。

第三，債務(wù)人因故不能履行或不能完全履行合同義務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)積

極采取措施防止損失擴大，否則，應(yīng)就擴大的損失自負其責。

3-經(jīng)濟合理原則

經(jīng)濟合理原則是指在合同履行過程中，應(yīng)講求經(jīng)濟效益，以最少

的成本取得最佳的合同效益。在市場經(jīng)濟社會中，交易主體都是理性

地追求自身利益最大化的主體，因此，如何以最少的履約成本完成交

易過程，一直都是合同當事人所追求的目標。由此，交易主體在合同

履行的過程中應(yīng)遵守經(jīng)濟合理原則是必然的要求。

4-情勢變更原則

合同有效成立以后，若非因雙方當事人的原因而構(gòu)成合同基礎(chǔ)的

情勢發(fā)生重大變更，致使繼續(xù)履行合同將導(dǎo)致顯失公平，則當事人可

以請求變更和解除合同。

所謂情勢，是指合同成立后出現(xiàn)的不可預(yù)見的情況，”即影響及

于社會全體或局部之情勢，并不考慮原來法律行為成立時，'為其基

礎(chǔ)或環(huán)境之情勢所謂變更，是指“合同賴以成立的環(huán)境或基礎(chǔ)發(fā)

生異常變動?！蔽覈鴮W者一般認為，變更指的是構(gòu)成合同基礎(chǔ)的情勢

發(fā)生根本的變化。在合同有效成立之后、履行之前，如果出現(xiàn)某種不

可歸責于當事人原因的客觀變化會直接影響合同履行結(jié)果時，若仍然

要求當事人按原來合同的約定履行合同，往往會給一方當事人造成顯

失公平的結(jié)果，這時，法律允許當事人變更或解除合同而免除違約責

任的承擔。這種處理合同履行過程中情勢發(fā)生變化的法律規(guī)定，就是

情勢變更原則。

情勢變更原則實質(zhì)上是誠實信用原則在合同履行中的具體運用，

其目的在于消除合同因情勢變更所產(chǎn)生的不公平后果。

3）合同履行的規(guī)則

1-履行主體

履行主體不僅包括債務(wù)人，也包括債權(quán)人。因為，合同全面適當

地履行的實現(xiàn)，不僅主要依賴于債務(wù)人履行債務(wù)的行為，同時還要依

賴于債權(quán)人受領(lǐng)履行的行為。因此，合同履行的主體是指債務(wù)人和債

權(quán)人。

除法律規(guī)定、當事人約定、性質(zhì)上必須由債務(wù)人本人履行的債務(wù)

以外，履行也可以由債務(wù)人的代理人進行，但是代理只有在履行行為

是法律行為時方可適用。同樣，在上述情況下，債權(quán)人的代理人也可

以代為受領(lǐng)。此外，必須注意的是，在某些情況下，合同也可以由第

三人代替履行，只要不違反法律的規(guī)定或者當事人的約定，或者符合

合同的性質(zhì)，第三人也是正確的履行主體。不過，由第三人代替履行

時，該第三人并不取得合同當事人的地位，第三人僅僅只是居于債務(wù)

人的履行輔助人的地位。

2-履行標的

合同的標的是合同債務(wù)人必須實施的特定行為，是合同的核心內(nèi)

容，是合同當事人訂立合同的目的所在。合同標的不同，合同的類型

也就不同。如果當事人不按照合同的標的履行合同，合同利益就無法

實現(xiàn)。因此，必須嚴格按照合同的標的履行合同就成為了合同履行的

一項基本規(guī)則。合同標的的質(zhì)量和數(shù)量是衡量合同標的的基本指標,

因此，按照合同標的履行合同，在標的的質(zhì)量和數(shù)量上必須嚴格按照

合同的約定進行履行。如果合同對標的的質(zhì)量沒有約定或者約定不明

確的，當事人可以補充協(xié)議，協(xié)議不成的，按照合同的條款和交易習

慣來確定。如果仍然無法確定的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒

有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標

準履行。在標的數(shù)量上，全面履行原則的基本要求便是全部履行，而

不應(yīng)當部分履行，但是在不損害債權(quán)人利益的前提下，也允許部分履

行。

3-履行期限

履行期限是指債務(wù)人履行合同義務(wù)和債權(quán)人接受履行行為的時

間。作為合同的主要條款，合同的履行期限一般應(yīng)當在合同中予以約

定，當事人應(yīng)當在該履行期限內(nèi)履行債務(wù)。如果當事人不在該履行期

限內(nèi)履行，則可能構(gòu)成遲延履行而應(yīng)當承擔違約責任。履行期限不明

確的，根據(jù)規(guī)定，雙方當事人可以另行協(xié)議補充，如果協(xié)議補充不成

的，應(yīng)當根據(jù)合同的有關(guān)條款和交易習慣來確定。如果還無法確定的,

債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必

要的準備時間。這也是合同履行原則中誠實信用原則的體現(xiàn)。不按履

行期限履行，有兩種情形：遲延履行和提前履行。在履行期限屆滿后

履行合同為遲延履行，當事人應(yīng)當承擔遲延履行責任，此為違約責任

的一種形態(tài)；在履行期限屆滿之前所為之履行為提前履行，提前履行

不一定構(gòu)成不適當履行。

4-履行地點

履行地點是指債務(wù)人履行債務(wù)、債權(quán)人受領(lǐng)給付的地點，履行地

點直接關(guān)系到履行的費用和時間。在國際經(jīng)濟交往中，履行地點往往

是糾紛發(fā)生以后用來確定適用的法律的根據(jù)。如果合同中明確約定了

履行地點的，債務(wù)人就應(yīng)當在該地點向債權(quán)人履行債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)當

在該履行地點接受債務(wù)人的履行行為。如果合同約定不明確的，依據(jù)

規(guī)定，雙方當事人可以協(xié)議補充，如果不能達成補充協(xié)議的，則按照

合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。如果履行地點仍然無法確定的，則

根據(jù)標的的不同情況確定不同的履行地點。如果合同約定給付貨幣的,

在接受貨幣一方所在地履行；如果交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履

行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

5-履行方式

履行方式是指合同雙方當事人約定以何種形式來履行義務(wù)。合同

的履行方式主要包括運輸方式、交貨方式、結(jié)算方式等。履行方式由

法律或者合同約定或者是合同性質(zhì)來確定，不同性質(zhì)、內(nèi)容的合同有

不同的履行方式。根據(jù)合同履行的基本要求，在履行方式上，履行義

務(wù)人必須首先按照合同約定的方式進行履行。如果約定不明確的，當

事人可以協(xié)議補充；協(xié)議不成的，可以根據(jù)合同的有關(guān)條款和交易習

慣來確定；如果仍然無法確定的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履

行。

6-履行費用

履行費用是指債務(wù)人履行合同所支出的費用。如果合同中約定了

履行費用，則當事人應(yīng)當按照合同的約定負擔費用。如果合同沒有約

定履行費用或者約定不明確的，則按照合同的有關(guān)條款或者交易習慣

確定；如果仍然無法確定的，則由履行義務(wù)一方負擔。因債權(quán)人變更

住所或者其他行為而導(dǎo)致履行費用增加時，增加的費用由債權(quán)人承擔。

4）抗辯權(quán)

在雙方合同中，合同當事人都承擔義務(wù)，往往一方的權(quán)利與另一

方的義務(wù)之間具有相互依存、互為因果的關(guān)系。為了保證雙務(wù)合同中

當事人利益關(guān)系的公平，法律做出了規(guī)定：當事人一方在對方未履行

或者不能保證履行時，這一方可以行使不履行合同的保留性權(quán)利，這

就是對抗對方當事人要求履行的抗辯權(quán)。合同履行中的抗辯權(quán)有下列

幾種：

1-同時履行抗辯權(quán)

當事人互負債務(wù)沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對

方履行之前或?qū)Ψ铰男袀鶆?wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其履行的要求。

同時履行抗辯權(quán)的適用條件為：

①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生的互負債務(wù)，且雙方債務(wù)有對價關(guān)系。

②債務(wù)同時到期，可以同時履行；雙方的對等給付是可能履行的義務(wù)。

③當事人一方的履行不符合約定，即瑕疵履行的另一方可對有瑕疵的

履行部分行使抗辯權(quán)。

2-先履行抗辯權(quán)

當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履

行一方有權(quán)拒絕其履行的要求；先履行一方不符合約定的，后履行一

方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

先履行抗辯權(quán)的適用條件為：

①由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生的互負債務(wù)。

②債務(wù)有先后履行順序，這種順序一般由當事人在合同中約定，或按

交易習慣能夠確定。應(yīng)先履行的債務(wù)有履行可能。

③應(yīng)先履行一方未履行或履行不符合約定，即全部或部分瑕疵履行。

3-不安抗辯權(quán)

應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一

的，可以終止履行：

①經(jīng)營狀況嚴重惡化；

②轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；

③喪失商業(yè)信譽；

④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。

由上述規(guī)定可見，不安抗辯權(quán)的使用條件為：

①雙務(wù)合同，且后履行債務(wù)的一方當事人的債務(wù)尚未至履行期限。

②后履行債務(wù)的當事人有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形。

不安抗辯權(quán)是預(yù)防性的保護措施，當一方情況發(fā)生變化，另一方

先履行會造成損失時，法律依據(jù)公平原則作出上述規(guī)定。為防止不安

抗辯權(quán)的濫用，法律規(guī)定當事人在行使此項權(quán)力時，一定要有確切的

證據(jù)。

5）合同履行的障礙

合同履行的障礙，是指合同履行遇到障礙。具體情況包括不可抗

力、情事變更、履行遲延、履行不能、拒絕履行、不完全履行、債權(quán)

人遲延。其中：

不可抗力，是指合同簽訂后，不是由于合同當事人的過失或疏忽,

而是由于發(fā)生了合同當事人無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免和無法控

制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方

可以免除履行合同的責任或者推遲履行合同。這種情況在法律上是指

“不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況

情事變更，是指在合同有效期間，非因當事人雙方的原因，發(fā)生

了締約時不能預(yù)見的重大變化，如維持合同發(fā)生當時的效力，其履行

顯失公平時，當事人一方可請求仲裁機關(guān)或人民法院變更或解除本項

合同，以維持公允。

履行遲延（逾期履行），是指在合同債務(wù)已經(jīng)到期，合同當事人不

按法定或者約定的時間履行的情況。遲延履行又分為債務(wù)人遲延履行

和債權(quán)人遲延受領(lǐng)。

履行不能,是指債務(wù)人由于某種原因，事實上已不可能履行債務(wù),

即在客觀上沒有履行能力。履行不能使債的目的客觀上無法實現(xiàn)，因

而導(dǎo)致債務(wù)消滅或轉(zhuǎn)化為損害賠償之債，債權(quán)人無法請求繼續(xù)履行。

拒絕履行，是指債務(wù)人能夠?qū)嶋H履行而故意不履行合同的行為。

不完全履行，是指債務(wù)人雖然履行了合同，但其履行不符合合同

約定的行為。

債權(quán)人遲延，又稱受領(lǐng)遲延，是指債權(quán)人對于債務(wù)人已經(jīng)提供的

給付，未為受領(lǐng)或未為其他給付完成所必須的協(xié)助的事實。

5）附條件合同與附期限合同的區(qū)別

關(guān)于附條件與附期限，二者都屬于法律行為的附款，是指當事人

對于法律行為效果的發(fā)生或消滅所加的限制。

法律規(guī)定：民事法律行為可以附條件。但附條件的民事行為，如

果所附的條件是違背法律規(guī)定或者不可能發(fā)生的，應(yīng)當認為該民事行

為無效。

當事人對合同的效力約定附條件，附生效條件的合同，自條件成

就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。當事人為自己的

利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當促成條件成

就的，視為條件不成就。當事人對合同的效力可以約定附期限，附生

效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿

時失效。

所謂條件，是指當事人以將來客觀上不確定的事實，作為決定法

律行為效力的附款。條件是法律行為的附款，條件是決定法律行為效

力的附款，條件是以將來客觀上不確定事實為內(nèi)容的附款。這里的所

謂附條件法律行為不同于附條件買賣，即買賣標的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移附條

件。條件，根據(jù)其決定法律行為為效力的發(fā)生或消滅的作用可分為停

止條件和解除條件。以條件事實的發(fā)生或不發(fā)生為標準可分為積極條

件和消極條件。條件的成就，是指作為條件內(nèi)容的事實已經(jīng)實現(xiàn)。條

件的成就是決定法律行為是否生效是否失效的問題，因此事關(guān)當事人

的利益。條件成就的效力，在于決定法律行為效力的發(fā)生或消滅。

所謂期限，是指當事人以將來客觀確定到來的事實，作為決定法

律行為效力的附款，期限是法律行為的附款，是限制法律行為效力的

附款，是以將來確定事實的到來為內(nèi)容的附款。這里的期限與法律行

為的履行期限是有區(qū)別的，履行期限是基于已生效法律行為所負義務(wù)

的履行所加的時間限制。期限以其作用在決定效力的發(fā)生或消滅為標

準可分為始期和終期，以作為內(nèi)容的事實發(fā)生之時是否確定為標準，

可分為確定期限與不確定期限。期限的效力在期限到來時，法律行為

的效力發(fā)生或消滅。期限到來的效力在于決定附期限法律行為效力的

發(fā)生或消滅。

條件與期限盡管都是法律行為的附款，但兩者還是有明顯的區(qū)別,

作為條件的附款必須是將來客觀上不確定的事實，如果不屬于將來或

該事實是確定要發(fā)生的，則不能成為條件附款；而期限是以將來確定

的事實的到來為客觀的，如果不屬于將來或不是確實的事實，則不能

成為期限附款。

6）效力有瑕疵和合同

合同成立后要如期生效，必須以具備有效條件為前提。所謂效力

有瑕疵的合同，是指在合同成立后，由于缺乏某些有效要件而不能完

全如當事人所愿生效的合同。有三種類型，按其效力瑕疵的嚴重程度

排列依次是：效力待定的合同、可變更、可撤銷的合同、無效的合同。

1-效力待定的合同

效力待定的合同，是指合同成立后，其有效還是無效處于不確定

狀態(tài)，尚待享有形成權(quán)的第三人同意（追認）或拒絕的意思表示來確定

其效力的合同。

此類合同成立后往往欠缺某些有效條件，若后來具備此要件，則

可轉(zhuǎn)化為有效合同；否則，也可能轉(zhuǎn)為無效或被撤銷的合同，從而至

始無效。用“可追認合同”更能準確反映這類合同的特征。因為未經(jīng)

追認，這類合同就處于不生效的無效狀態(tài)。共有四類：

①限制民事能力行為人訂立的部分合同；

②無權(quán)代理的部分合同；

③無處分權(quán)人訂立的合同；

④自己代理和中間代理的合同。

同時，效力待定的合同涉及四項權(quán)利：

①限制民事能力行為人的法定代理人的追認權(quán)；

②限制民事能力行為人的法定代理人的拒絕追認權(quán)；

③相對人的催告權(quán)；

③善意相對人的撤銷權(quán)。

2-可撤銷的合同

可撤銷合同，是指由于受損害方意思表示有瑕疵，其有權(quán)訴請法

院或仲裁機構(gòu)予以撤銷的合同，是指行為人的意思與表示不一致或意

思表示不自由，導(dǎo)致非真實意思表示時，法律并不使之絕對無效，而

是權(quán)衡當事人的利害關(guān)系，賦予表意人撤銷權(quán)的合同。

這類合同可以發(fā)生民事法律行為的效力，但享有撤銷權(quán)的表意人

如有撤銷的請求，應(yīng)經(jīng)法院或仲裁機構(gòu)確認，確認后其效力溯及民事

行為成立時消滅。

可撤銷合同雖是意思表示有瑕疵的合同，但它是已經(jīng)成立、生效

的合同，經(jīng)撤銷后才溯及合同成立時失去效力。

i可撤銷合同的種類

可撤銷合同的種類包括：

①因重大誤解的合同：指因?qū)贤P(guān)系某種或幾種因素的錯誤理解,

因此在嚴重瑕疵的意思表示基礎(chǔ)上訂立的合同。

②欺詐而訂立的合同：是指故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真

實情況，誘使對方陷入錯誤，并做出錯誤意思表示而訂立的合同。

③受脅迫而訂立的合同：是指一方當事人直接以精神性強制迫使對方

與己方訂立的合同。

④自始顯失公平的合同：是指一方當事人利用對方的危困、缺乏判斷

能力等處境訂立的權(quán)利義務(wù)從一開始就明顯不對等的合同。

ii可撤銷合同的撤銷權(quán)

撤銷權(quán)的主體是：

①在欺詐、脅迫、乘人之危的合同中的受害方。

②在顯失公平、重大誤解的合同中的當事人雙方。

撤銷權(quán)的性質(zhì)是：

①為形成權(quán)。

②適用除斥期間，該期間為1年。自撤銷權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事

由之日（即知道自己受欺詐之日）起算。

③除斥期間內(nèi)不行使撤銷權(quán)，該權(quán)利本身消滅，可撤銷合同轉(zhuǎn)化為有

效合同。

撤銷權(quán)的行使：撤銷權(quán)的行使必須經(jīng)人民法院或仲裁機構(gòu)確認,

不得由當事人自己確認。

撤銷權(quán)的消滅：

①于除斥期間內(nèi)未行使的。

②明示或以行為表示放棄的。

3-無效合同

無效合同，是指合同因違反法律、行政法規(guī)、社會公共利益等法

律規(guī)定的事由，法律不予承認其效力的合同（合意）。

無效合同的特點是：

①無效合同自始無效，確定無效，絕對無效；

②無效合同，只是不發(fā)生履行效力的合意，并非不發(fā)生任何效力；

③無效合同是違反法律的合同，具有違法性，一般違反的是先合同義

務(wù)；

④合同無效可以是合同部分條款無效。

無效合同的情形包括：

①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

③以合法形式掩蓋非法目的；

④損害社會公共利益；

⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；

⑥下列免責條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造

成對方財產(chǎn)損失的；

⑦違背公序良俗的民事法律行為無效。

6.債權(quán)的保全

債權(quán)的保全，是指法律為防止因合同債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少給債

權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)帶來危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使

債務(wù)人的權(quán)利、或請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的民事行為的法律制

度。

債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使的權(quán)利稱為債權(quán)人的代位權(quán);

債權(quán)人請求法院撤銷債務(wù)人與第三人的民事行為的權(quán)利稱為債權(quán)人

的撤銷權(quán)。

1）債權(quán)人的代位權(quán)

債權(quán)人的代位權(quán)，是債的保全制度的一種。我國法律明確規(guī)定了

代位權(quán)制度。所謂債權(quán)人的代位權(quán)，是指債務(wù)人應(yīng)當行使卻不行使其

對第三人（次債務(wù)人）享有的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為

保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利。它是債權(quán)

人所固有的實體法上的一種權(quán)利。它的效力及于債權(quán)人、債務(wù)人和次

債務(wù)人。

1-代位權(quán)標的

結(jié)合我國民法的權(quán)利類型，以下權(quán)利可以成為債權(quán)人代位權(quán)的標

的：

①債權(quán)：包括合同債權(quán)、不當?shù)美颠€請求權(quán)、無因管理所生之債權(quán)、

侵權(quán)行為產(chǎn)生之債權(quán)等；

②物權(quán)：如用益物權(quán)、擔保物權(quán)等；

③形成權(quán)：如選擇之債的選擇權(quán)、買回權(quán)、低銷權(quán)等；

④代位權(quán)：如果債務(wù)人本人作為第三人的債權(quán)人享有代位權(quán)，但怠于

行使該權(quán)利，從而危及債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)時，同樣該代位權(quán)也可以成為

債權(quán)人代位權(quán)的標的；

⑤訴訟法上的權(quán)利或公法上的權(quán)利：如中斷訴訟時效的權(quán)利、代位提

起訴訟的權(quán)利、申請強制執(zhí)行的權(quán)利和各種登記請求權(quán)等。

2-債務(wù)人權(quán)利

可代位行使的權(quán)利必須是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利，以下兩種

權(quán)利為專屬于債務(wù)人的權(quán)利，不得由債權(quán)人代位行使：

①非財產(chǎn)性的權(quán)利：主要是指身份法上的權(quán)利，如，監(jiān)督權(quán)、離婚權(quán)

等；

②具有嚴格人身屬性的財產(chǎn)權(quán)：指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)

系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤

金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

此外，可代位行使的權(quán)利必須是合法有效的權(quán)利，基于非法原因

而成立的權(quán)利，不可代位行使。

3-代位權(quán)的行使要件

債權(quán)代位權(quán)的成立應(yīng)滿足以下條件：

①債權(quán)人與債務(wù)人之間須有合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在。債權(quán)的存在是

代位權(quán)存在的基礎(chǔ)，如果債權(quán)債務(wù)關(guān)系并不成立，債權(quán)即不存在，債

權(quán)人自然不享有代位權(quán)。

②債務(wù)人須有權(quán)利存在。此處所說的權(quán)利，首先是指非專屬于債務(wù)人

本身的權(quán)利。其次，債務(wù)人的權(quán)利主要是債權(quán)，但又不完全限于債權(quán)，

還包括其他權(quán)利，如用益物權(quán)、擔保物權(quán)、優(yōu)先權(quán)等。第三，此種權(quán)

利必須是可以依法請求的。

③須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利。所謂怠于行使，是指應(yīng)當而且能夠行使

而不行使。所謂應(yīng)當行使，是指若不及時行使權(quán)利，權(quán)利即有可能消

滅或減少其財產(chǎn)價值。所謂能夠行使，是指債務(wù)人不存在任何妨礙其

行使權(quán)利的障礙。怠于行使權(quán)利的表現(xiàn)主要是根本不主張權(quán)利或遲延

行使權(quán)利。

④須債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的到期債權(quán)。如果債務(wù)

人雖怠于行使權(quán)利，但并不影響滿足債權(quán)人的到期債權(quán)，則債權(quán)人不

得行使代位權(quán)。應(yīng)當指出，在債權(quán)人與債務(wù)人的關(guān)系中，如果債務(wù)未

到履行期，則不發(fā)生債權(quán)人的代位權(quán)。在這一點上，代位權(quán)不同于撤

銷權(quán)。撤銷權(quán)可以在履行期到來之前由債權(quán)人行使。

4-代位權(quán)的行使效力

對債權(quán)人的效力：代位權(quán)的行使對債權(quán)人的效力主要有兩方面：

其一，債權(quán)人因行使代位權(quán)所支出的必要費用，有權(quán)要求債務(wù)人予以

支付。

其二，債權(quán)人有權(quán)從債務(wù)人的債務(wù)人即次債務(wù)人處直接受領(lǐng)所履行之

債。當然，上述債權(quán)人的權(quán)利以法院確認其代位權(quán)成立為前提。

對債務(wù)人的效力：代位權(quán)行使的直接效果應(yīng)歸屬于債務(wù)人。一旦

法院通過裁判允許債權(quán)人行使代位權(quán)，則債務(wù)人不能就其被債權(quán)人代

位行使的權(quán)利作出處分，也不得妨礙債權(quán)人行使代位權(quán)。

對債務(wù)人的債務(wù)人的效力：債權(quán)人代債務(wù)人行使權(quán)利，一般不會

影響債務(wù)人的債務(wù)人的權(quán)利和利益。因為即使不行使代位權(quán)，他們也

要履行其應(yīng)盡的義務(wù)。在債權(quán)人行使代位權(quán)后，次債務(wù)人對債務(wù)人所

享有的一切抗辯權(quán)，如同時履行抗辯權(quán)等均可以對抗債權(quán)人。尤其應(yīng)

當指出，在債權(quán)人行使代位權(quán)的情況下，次債務(wù)人不能以債權(quán)人與其

無法律關(guān)系為由拒絕履行自己的義務(wù)，而必須應(yīng)債權(quán)人的請求及時向

債權(quán)人作出履行。

2）債權(quán)人的撤銷權(quán)

債權(quán)人的撤銷權(quán)又稱為“撤銷訴權(quán)”或“廢罷訴權(quán)”，是指當債

務(wù)人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保全債權(quán)請

求法院予以撤銷該行為的權(quán)利。

債權(quán)人的撤銷權(quán)也是債權(quán)的保全方式之一，是為防止因債務(wù)人的

責任財產(chǎn)減少而致債權(quán)不能實現(xiàn)的現(xiàn)象出現(xiàn)。因債權(quán)人撤銷權(quán)的行使

是撤銷債務(wù)人與第三人間的行為，從而使債務(wù)人與第三人間已成立的