淺談我國私募證券投資基金制度的完善樣本

證券投資論文證券投資論文相關證券投資論文：淺議中國私募證券投資基金制度完善

摘要：下六個月，中國股市觸底反彈，開始了新一波牛市行情。即使該波行情總體趨勢是向上，但其中也經(jīng)歷了幾次較大幅度調(diào)整。其中，2月27日股市大跌，上證綜指下跌8.8％，大跌根本原因是機構(gòu)結(jié)構(gòu)過分單一，大量贖回使公募基金承受巨大壓力。而私募基金和公募基金優(yōu)勢互補，能夠避免股市大起大落。文章首先對怎樣界定私募基金、非法私募基金和其正當化進行探討，然后對其完善提出了幾點提議。

關鍵詞：私募基金；私募證券投資基金；有限合作；衍生工具

一、私募基金界定

所謂私募基金，又稱為向特定對象募集基金，是指經(jīng)過非公開方法面向少數(shù)機構(gòu)投資者和富有個人投資者募集資金而設置基金，它銷售和贖回全部是基金管理人經(jīng)過私下和投資者協(xié)商進行。但筆者要強調(diào)是“非公開發(fā)行”并不意味著不能進行諸如做廣告等宣傳行為，而是更重視于向特定公眾發(fā)行。本文探討私募基金就是指私募證券投資基金。

現(xiàn)在私募基金司法解釋尚處于論證階段，無法從條文中找到答案，相關部門也并未就此做出說明，到底什么是規(guī)范私募基金或不規(guī)范私募基金呢？估量私募基金業(yè)內(nèi)人士也較難把握。

據(jù)上海市最高人民法院民二庭某位法官說：“實踐中我們認定私募，最關鍵特征是針對不特定多數(shù)人發(fā)行。認定不規(guī)范私募，關鍵有兩個特征，一是承諾保底收益；二是資金是否打入管理人賬戶。”

因為缺乏系統(tǒng)法律規(guī)范約束，中國契約型私募基金在運作中往往存在巨大風險隱患，甚至成為部分不法分子牟取非法利益工具。實踐中，非法私募基金常見于三種類型：非法集資、非法或變相吸收公眾存款、“蠱惑交易”操縱股市行為。

通常而言，私募基金對象則是少數(shù)特定投資者，且對這些投資者通常門檻較高，參與資金量要有一定規(guī)模，其目標是共同投資、共享收益和風險，但假如私募基金提議人向投資人許諾高百分比保底收益，則可視為非法集資。

依據(jù)中國法律，非經(jīng)金融主管機關同意，任何單位或個人全部不得從事吸收公眾存款或變相吸收公眾存款業(yè)務，不然即組成違法行為。非法或變相吸收公眾存款和私募基金相區(qū)分根本特征在于是否給付利息，私募基金收益起源于風險收益，不應包含任何形式固定利息，不然現(xiàn)有違法之嫌。

另外，私募基金很可能違反證監(jiān)會《證券市場操縱行為認定措施》相關“蠱惑交易”要求?！靶M惑交易”能夠了解為，操縱市場行為人有意編造、傳輸、散布虛假重大信息，誤導投資者投資決議，使市場出現(xiàn)預期中變動而自己贏利。尤其是在互聯(lián)網(wǎng)時代，“蠱惑交易”危害性和嚴重性更應該引發(fā)高度關注。經(jīng)過、QQ、MSN、博客等傳輸手段，一個虛假消息能夠在短短時間內(nèi)快速傳輸，網(wǎng)狀擴散，貽害無窮。

二、私募基金應該正當化

經(jīng)過對海外私募資金考察不難發(fā)覺，伴隨一國實力增加和市場經(jīng)濟結(jié)構(gòu)升級，“私募基金”難以阻止，將成為一國市場經(jīng)濟體制趨于成熟后肯定出現(xiàn)一個關鍵金融服務領域。

2月27日股市大跌，上證綜指下跌8.8％，大跌根本原因是機構(gòu)結(jié)構(gòu)過分單一，大量贖回使公募基金承受巨大壓力。私募基金通常有十二個月封閉期，而且十二個月以后只能在特定時間段贖回，而不能天天贖回，假如私募基金壯大起來，和公募基金互補，能夠避免股市大起大落。另外，股指期貨推出后，假如只有公募基金和券商，沒有私募基金，那么將加大市場金融風險，大力發(fā)展私募基金是證券市場發(fā)展需要。

另外，私募基金和公募基金相比，含有以下部分優(yōu)勢：

（一）基金規(guī)模越大，管理難度也越大

現(xiàn)在中國正規(guī)私募基金通常有最少十二個月封閉期；在封閉期后，每個月只有固定日期（通常為每個月15日和月末）作為開放日，投資者只能在每個月開放日認購和贖回。這么就有效地隔離了風險承受能力差，投資不理性中小投資者，所以私募基金資金起源穩(wěn)定，投資策略也得以堅持，投資風格能夠愈加激進，收益也就相對較高。

（二）靈活性、針對性和專業(yè)化特征

私募基金出現(xiàn)，豐富了投資者投資渠道，也活躍了市場交易氣氛，愈加好地滿足了不一樣投資者投資喜好，吸引更多社會閑置資金投資于證券市場，打破了公募基金一基獨大壟斷地位，有利于促進私募和公募之間良性競爭和優(yōu)勢互補，從而促進證券市場完善和發(fā)展，提升證券市場資本形成和利用效率。

（三）獨特研究思緒

依據(jù)《基金法》要求，單只基金持有一只股票百分比，不能超出基金資產(chǎn)凈值10％，同一企業(yè)持有一只股票百分比，不能超出該企業(yè)總股本10％，這一“雙十”要求，決定了公募基金必需同時持有10只以上股票，這使公募基金研究必需涵蓋多個行業(yè)，限制了基金企業(yè)研究團體對上市企業(yè)研究深度。和之相比，私募投資不受任何限制，持有股票數(shù)量能夠較少，也就能夠集中力量，愈加認真、細致、透徹地研究關注上市企業(yè)，對上市企業(yè)價值了解也能愈加透徹。

（四）需推行手續(xù)較少，運行成本更低，更易于進行金融創(chuàng)新

私募基金發(fā)展壯大會加劇整個基金業(yè)競爭，沖擊公募基金壟斷地位，提升基金市場運作效率，形成較為完善市場結(jié)構(gòu)，推進中國成熟、理性機構(gòu)投資者群體加速形成和價值投資理念建立，為中國推行加入WTO后向外資全方面開放金融市場做好準備。

（五）私募基金產(chǎn)權(quán)基礎，將成為中國證券市場制度變遷和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)改革關鍵專題

作為民間主體自發(fā)推進形成產(chǎn)物，私募基金發(fā)展將改變資本市場機構(gòu)主體全部制結(jié)構(gòu)單一局面，推進中國金融制度改革進入一個新層面。

三、私募基金制度完善幾點提議

縱觀全球各國經(jīng)濟法律體系，大部分全部沒有專門私募基金法律，但仍有一系列法律足以對全部私募基金組成有效法律規(guī)范。而從現(xiàn)在中國立法來看，沒有專門約束私募基金法規(guī)，私募基金關鍵受《協(xié)議法》、《企業(yè)法》、《證券法》、《信托法》、《合作法》、《證券投資基金法》和《刑法》等綜合調(diào)整。因為中國相關監(jiān)管部門在金融證券領域奉行基礎上是“法有明文要求方可為”。轉(zhuǎn)貼于t所以，為了避免上風險，中國相關監(jiān)管部門應立即在立法當中確定私募基金正當?shù)匚徊⒊雠_有針對性細化配套監(jiān)管方法，方便私募基金能夠健康。在這種背景下，私募基金制度規(guī)范化應以《投資基金法》為關鍵依據(jù)，綜合考慮各方要求，中國應借鑒國外經(jīng)驗，結(jié)合中國國情，對私募基金采取全方面而有效監(jiān)管措施，關鍵從以下多個方面加強私募基金制度建設和完善：

（一）投資者資格和人數(shù)限制

1、投資者資格。對合格投資者判定有以下多個方法：依據(jù)其投資最低限額為判定標準；依據(jù)其收入多少來判定；只要是機構(gòu)投資者，均可投資；對財產(chǎn)擁有獨立自主處分權(quán)、企業(yè)等組織為合格機構(gòu)投資者。

2、投資者人數(shù)限制。應該考慮中國國情再借鑒歐美發(fā)達國家做法。對于投資者人數(shù)應該限制在100人以內(nèi)，但應該許可特殊情況下超出100人。

（二）管理人條件

私募基金管理人應含有要求準備金、經(jīng)營業(yè)績、人才和營業(yè)硬件設施等市場準入條件，而且，管理人資格應該是競爭性，而不能是壟斷性，設置私募基金時應向證券監(jiān)管部門立案。

要求私募基金管理人投入資金在籌集基金總額中必需占到一定份額，以避免利益主體缺位。當私募基金發(fā)生虧損時候，管理人出資應該先行用于支付。

（三）托管人職能要求

作為基金一個特殊形式私募基金含有基金共同特點，即現(xiàn)金資產(chǎn)全部權(quán)和管理權(quán)相分離，基金管理人含有資產(chǎn)管理權(quán)，基金托管人為基金投資者行使部分監(jiān)督權(quán)。但中國證券投資基金發(fā)展歷程表明，公募基金托管人在監(jiān)督基金管理人運作方面不盡如人意，關鍵原因是基金托管人地位獨立性較差。私募基金投資者人數(shù)相對較少，為了保護基金持有些人利益，基金托管人監(jiān)督權(quán)應深入強化，如要求私募基金托管人不得自行擔任，必需將資產(chǎn)交給指定機構(gòu)托管；強化托管人權(quán)力和責任，對基金管理人違反法律、法規(guī)或基金契約做出投資指令，托管人應該拒絕實施，或立即采取方法預防損失深入擴大，并向管理當局匯報。

（四）信息披露要求和風險揭示

私募基金必需和投資者簽署完備書面協(xié)議，盡可能具體要求雙方權(quán)利、義務，明確投資品種及組合、相關風險提醒及業(yè)績匯報周期。嚴格私募基金信息披露和風險揭示是控制私募基金風險關鍵手段。私募基金即使沒有義務向社會披露相關信息，但向基金投資者和監(jiān)管部門披露信息是其義不容辭責任。在設置私募基金時，應向投資者充足揭示其存在風險，基金設置以后，應該定時向投資者匯報基金投資情況及資產(chǎn)情況，并定時將這些信息向監(jiān)管部門披露，方便投資者和監(jiān)管部門立即了解其運作情況及風險情況，采取必需方法以最大程度地控制風險。

（五）許可私募基金進行合適地公開宣傳

在美國，證券法要求私募基金在吸引用戶時不得利用任何傳輸媒體做廣告，其參與者多為中產(chǎn)階級，她們關鍵依據(jù)在上流社會取得所謂“投資可靠消息”或直接認識某個基金管理者進行投資。但筆者認為中國不應借鑒這種做法。首先，嚴格限制私募基金在公開媒體上做廣告宣傳效果是不佳。其次，經(jīng)過私募基金內(nèi)部約束機制和像外部完善基金評級體系和基金行業(yè)自律組織足以避免私募基金過分市場炒作對投資者造成誤導，和基金管理人之間惡性競爭。最終，經(jīng)過合適公開宣傳使私募基金名正言順成為“公開，正當”基金，消除股民對它神秘感和糾正大家對它偏見。同時，也有利于促進提議人和投資者相互了解，為以后合作發(fā)明條件，從而快速壯大中國私募基金規(guī)模。

（六）收益分配要求

國際上，基金管理者通常要持有基金3％-5％股份，一旦發(fā)生虧損，這部分將首先被用來支付，以確保管理者和基金利益綁在一起，另外部分私墓基金只給管理者一部分固定管理費以維持開支，其收入從年底基金分紅中按百分比提取，這種基金利益分配方法相對地能夠使資本持有些人和管理者利益一致。其次，應該嚴禁簽署保底條款。因為保底條款輕易引發(fā)了市場不正當競爭，而且也有悖于基金設置標準，不利于市場規(guī)范。另外，中國新《合作企業(yè)法》中要求有限合作，即基金管理者負擔無限責任，投資者負擔出資額范圍內(nèi)有限責任，為中國私募基金發(fā)展提供了一個新法律組織形式選擇。

（七）立即完善基金評級體系，建立基金行業(yè)自律組織

國外很多成熟市場經(jīng)驗表明，合理完善基金評級體系是基金業(yè)規(guī)范發(fā)展關鍵配套方法。在私募基金存在情況下，需要一個獨立公正評級機構(gòu)對基金經(jīng)理人正確評價作為投資者選擇基金經(jīng)理人參考，另外要注意完善目前中國不基金評級方法。

（八）完善中國其它金融衍生工具

因為中國證券市場還處于發(fā)展初級階段，做空機制、對沖風險避險工具缺乏，私募基金在