刑事訴訟法（第八版） 課件 第五章　回避

第一節(jié)回避的概念和意義第二節(jié)回避的種類、理由和適用的人員第三節(jié)回避的程序第五章回避總則第一節(jié)回避的概念和意義一、回避的概念刑事訴訟中的回避,是指法律規(guī)定的與案件當(dāng)事人或者案件有利害關(guān)系或其他關(guān)系的偵查人員、檢察人員、審判人員及其他人員,為了避免可能影響公正處理案件的情況發(fā)生,不得在本案訴訟中履行職務(wù)的制度。第一節(jié)回避的概念和意義二、回避的意義回避是一項重要的訴訟制度,為當(dāng)今世界各國普遍采用,對刑事訴訟的進行具有重要的意義。(一)回避制度是刑事訴訟公正進行的制度保障(二)回避制度有利于當(dāng)事人訴訟權(quán)利的行使和接受案件處理結(jié)果(三)回避制度有利于維護公安、司法機關(guān)的權(quán)威第二節(jié)回避的種類、理由和適用的人員一、回避的種類根據(jù)刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定,回避有三種,即自行回避、申請回避和決定回避。自行回避是指偵查人員、檢察人員、審判人員以及其他人員,在刑事訴訟過程中,如果遇有法律規(guī)定的應(yīng)當(dāng)回避的情形,認(rèn)為自己不應(yīng)當(dāng)參與案件的處理時,主動提出的回避。申請回避是指案件的當(dāng)事人及其法定代理人、辯護人、訴訟代理人,如果認(rèn)為處理案件的偵查人員、檢察人員、審判人員以及其他人員具有法律規(guī)定的應(yīng)當(dāng)回避的情形時,有權(quán)向公安、司法機關(guān)提出申請,要求他們回避。決定回避是指根據(jù)有關(guān)司法解釋和部門規(guī)章的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)回避的人員,本人沒有自行回避,當(dāng)事人和他們的法定代理人、辯護人、訴訟代理人也沒有申請其回避的,有權(quán)決定的負責(zé)人或者審判、檢察委員會作出決定,指令有關(guān)人員回避。第二節(jié)回避的種類、理由和適用的人員二、回避的理由回避的理由也就是法律規(guī)定的應(yīng)當(dāng)回避的具體情形。根據(jù)《刑事訴訟法》第29條和第30條的規(guī)定,以及最高人民法院《關(guān)于審判人員在訴訟活動中執(zhí)行回避制度若干問題的規(guī)定》、最高人民法院《關(guān)于對配偶父母子女從事律師職業(yè)的法院領(lǐng)導(dǎo)干部和審判執(zhí)行人員實行任職回避的規(guī)定》和《檢察人員任職回避和公務(wù)回避暫行辦法》的規(guī)定,回避的理由有以下幾個。(一)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的(三)與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的(四)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響公正處理案件的(五)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人、翻譯人員的(六)接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮,或者違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人的(七)參加過本案偵查、起訴、審判的公安、司法人員以及在一個審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員第二節(jié)回避的種類、理由和適用的人員三、回避適用的人員回避適用的人員,也就是回避適用的對象。根據(jù)《刑事訴訟法》第29條和第32條的規(guī)定,在刑事訴訟中適用回避的人員包括如下幾類。(一)審判人員(二)檢察人員(三)偵查人員(四)書記員(五)翻譯人員(六)鑒定人第三節(jié)回避的程序一、回避的提起(一)回避的提出回避的提出,是指在刑事訴訟中公安、司法人員自己提出不在訴訟中履行職務(wù)。審判人員、檢察人員、偵查人員及其他人員,如果具有法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)回避的情形,需要自行回避的,可以口頭或者書面提出,并且說明理由;口頭提出的,應(yīng)當(dāng)記錄在案。(二)回避的申請回避的申請是指當(dāng)事人及其法定代理人、辯護人、訴訟代理人提出申請,要求有關(guān)人員回避。審第三節(jié)回避的程序二、回避的審查決定回避應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的組織或者人員依法進行審查,并且作出是否回避的決定。公安、司法等人員應(yīng)當(dāng)回避的,如果本人沒有自行回避,當(dāng)事人及其法定代理人、辯護人、訴訟代理人也沒有申請其回避的,人民法院院長、人民檢察院檢察長、公安機關(guān)負責(zé)人或者審判委員會、檢察委員會應(yīng)當(dāng)決定其回避。一般來講,需要回避的人員在有關(guān)人員或者組織作出是否回避的決定前,就應(yīng)當(dāng)暫停參與本案,以保證訴訟活動的公正進行。但是,根據(jù)刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋、部門規(guī)章的規(guī)定,對偵查人員的回避作出決定前或者復(fù)議期間,偵查人員不能停止對案件的偵查。這是偵查工作的性質(zhì)所決定的。第三節(jié)回避的程序三、對駁回申請的復(fù)議刑事訴訟法規(guī)定,對駁回申請回避的決定,當(dāng)事人及其法定代理人、辯護人、訴訟代理人可以申請復(fù)議一次。這是對當(dāng)事人及其法定代理人、辯護人、訴訟代理人申請回避訴訟權(quán)利的充分保障。根據(jù)最高人民法院的司法解釋,被決定回避的人員對決定有異議的,可以在恢復(fù)庭審前申請復(fù)議一次;被駁回回避申請的當(dāng)事人及其法定代理人對決定有異議的,可以當(dāng)庭申請復(fù)議一次。另外,不屬于《刑事訴訟法》第29條和第30條所列情形的回避申請,即不屬于法律規(guī)定回避情形的,由人民法院當(dāng)庭駁回,并不得申請復(fù)議。第一節(jié)回避的概念和意義一、刑事訴訟基本原則的概念和意義法律文書是訴訟活動的產(chǎn)物,也是全部訴訟活動的忠實記錄。在辦理各種訴訟案件中,每一個步驟和環(huán)節(jié)都要制作相應(yīng)的法律文書。同時,法是由國家制定或認(rèn)可并由國家強制力保證實施的行為規(guī)范的總和,法律的實施依靠的是國家機器,而國家機器保障和體現(xiàn)法律實施的最直接的也是最終的表現(xiàn)形式,就是法律文書。法律文書制作和發(fā)布的根本目的,在于保證法律的具體實施。司法人員在訴訟活動過程中的工作,主要表現(xiàn)在以下兩個方面:一是對案件的實體處理;二是文書制作。兩者是一個問題的兩個方面,相輔相成。ABC(一)強調(diào)法律文書教學(xué)的實踐性(二)注重法律文書的規(guī)范性和程式性(三)根據(jù)實踐中法律文書的制作現(xiàn)狀和發(fā)展要求設(shè)計課程結(jié)構(gòu)和內(nèi)容民事再審程序是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決、裁定、調(diào)解書,人民法院認(rèn)為確有錯誤,依照審判監(jiān)督程序,對案件再行審理的程序。再審民事判決書,是人民法院對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的民事判決或者調(diào)解書,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,按照審判監(jiān)督程序進行重新審理后,就實體問題所作出的書面處理決定。再審民事判決書是以原來已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決或調(diào)解書確有錯誤為前提條件的,再審民事判決書只解決實體錯誤問題,對于程序上的錯誤則通過再審裁定糾正。(1)請示報告文書很多。對于較重大的案件必須層層上報。大要案尤其死刑案件直接由皇帝裁決。州縣地方的司法權(quán)限很小,有權(quán)自理案件限于民間糾紛及輕微刑事案件。(2)重視訴狀和供詞,罪從供定。(3)重視勘驗文書。(4)判決依據(jù)法律和社會道德,法律與道德不分。(5)判決主要用批示。010203042.審判監(jiān)督程序抗訴書審判監(jiān)督程序抗訴書,是指最高人民檢察院認(rèn)為各級人民法院、上級人民檢察院認(rèn)為下級人民法院已生效的刑事判決(裁定)確有錯誤的,按照審判監(jiān)督程序向同級人民法院提起抗訴時所制作的法律文書。(1)首部。包括標(biāo)題、編號、原審被告人基本情況、訴訟過程、生效判決或裁定概況等。(2)正文。包括對生效判決或裁定的審查意見、抗訴理由、結(jié)論性意見、法律根據(jù)、決定和要求事項等。(3)尾部?？蓞⒄斩彸绦蚩乖V書制作。(4)由負責(zé)人最終審核,并在相應(yīng)的表格中簽字表示同意后,該法律程序方可正式實施。(5)留檔被查,為今后復(fù)查案件、案例參考等留下原始憑證。(五)文書的格式化這一表象是受以下因素影響的:(1)法律程序適用需由法定授權(quán)的相應(yīng)層級審批許可;(2)法律程序適用的重復(fù)性;(3)不同的法律程序根據(jù)案件調(diào)查的需要的并用;(4)法律程序使用文字表述的相似或相通。(一)廣義的公安偵查法律文書分類由于刑事案件案情復(fù)雜,法律文書組成和制作相對煩瑣。從案件查處程序的角度看,刑事案件偵查工作中的法律文書可分為:(1)前期偵查階段,一般指受理、立案,以及調(diào)查詢問、證據(jù)調(diào)取、查詢等相應(yīng)的其他法律文書。(2)中期偵查階段,一般指犯罪嫌疑人相對確定后,對嫌疑人采取刑事拘留、逮捕等強制措施后的案件偵查階段,包括延長羈押等法律手續(xù)的延續(xù)與變更等。(3)后期偵查階段,一般指向同級檢察院移請?zhí)崞鸸V。包括未經(jīng)逮捕強制措施的直接起訴(簡稱直訴),以及向同級檢察院移請?zhí)崞鸸V后的退回補充偵查、變更強制措施、撤銷案件等。撰寫民事公益訴訟起訴書時,需要注意下列事項:(1)列明民事公益訴訟的訴訟請求。(2)簡述民事公益訴訟的訴前程序。(3)寫清提起訴訟的事實與理由。德、法等大陸法系國家對判決書的格式規(guī)定較細致,要求較嚴(yán)格。美國的判決書雖有一定格式,但規(guī)定較粗略,要求不嚴(yán),十分講究邏輯推理,格式和篇幅較少受約束,制作者可作較大自由的裁量,法官有很大的發(fā)揮空間。法系是根據(jù)各國的法律歷史傳統(tǒng)所作的分類。一般認(rèn)為,世界上現(xiàn)有兩大法系,即以德國、法國等國家為代表的大陸法系和以英國、美國等國家為代表的英美法系。大陸法系又稱羅馬法系、法典法系等,英美法系又稱普通法系、判例法系等。從發(fā)展趨勢來看,大陸法系和普通法系正處于所謂“趨同”的發(fā)展過程中,即大陸法系現(xiàn)在越來越多地以案例為法例來彌補法典法的不足,而普通法系則越來越多地以成文法或法典法為“普通法”的法例,以適應(yīng)自身法制的發(fā)展需要?？梢灶A(yù)期,經(jīng)過不斷的溝通融合,兩大法系的鴻溝將日益縮小而最終趨于水乳交融的境地。裁判文書風(fēng)格現(xiàn)今異彩紛呈,也是由于源流的不同使然。它們的發(fā)展趨勢是,經(jīng)過互相學(xué)習(xí)、借鑒,取長補短,日益縮小差異,最終也會達到融合的美妙境界(一)標(biāo)題標(biāo)題寫明決定書的事項,如申請回避決定書,編號同案號。(二)正文民事決定書的正文一般包括首部、事由、理由、決定結(jié)果和尾部五項內(nèi)容。(三)落款民事決定書落款時署名方式與民事判決書、裁定書和調(diào)解書均不相同,其只需注明日期并加蓋人民法院公章即可。(二)民國的司法文書1.民事判決書須記載的事項(1)當(dāng)事人姓名、住所或居所;當(dāng)事人為法人或其他團體者,其名稱及事務(wù)所或營業(yè)所所在地。(2)有法定代表人、訴訟代理人者,其姓名、住所或居所。(3)主文。(4)事實(應(yīng)記載言詞辯理時當(dāng)事人之聲明及其提出之攻擊或防御方法)。(5)理由(應(yīng)記載關(guān)于攻擊或防御方法之意見及法律上之意見)。(6)法院。2.刑事判決書須記載的事項(1)被告身份事項(包括姓名、性別、年齡、籍貫、職業(yè)、住址或居所、是否有前科或在押);被告有辯護人者,應(yīng)記明某律師。(2)案由(有檢察官出庭者,亦應(yīng)載明)。(3)主文。(4)事實(包括起訴要旨、抗辯要旨)。有罪判決書應(yīng)記載:1)認(rèn)定犯罪事實所憑之證據(jù)及認(rèn)定之理由;2)對于被告有利之證據(jù)不采納者,其理由。(5)理由。(6)有關(guān)事項(如告知上訴事項等)。(7)法院。(二)法律文書的情理要求(一)法律文書的法理要求法律文書的情與生活之情誼、文學(xué)作品的感情是不同的。這種浩然正氣之情維護的是法律的尊嚴(yán)、價值以及法官、律師的內(nèi)在秉公執(zhí)法精神。情感是偏于主觀的。情可以夸張,也可以泛濫,其表現(xiàn)形式多種多樣。而司法文書的情有一個度,即適度,表現(xiàn)為客觀、冷靜、鮮明。這就是司法文書情感的外現(xiàn)形式。對犯罪的痛恨、義憤,對受害者的同情、支持,都淋漓盡致地表現(xiàn)在司法文書的客觀敘述和冷靜分析中。法理是由法律根本精神演繹而得的法律一般原則;法理分析就是法官在案件審理過程中,將法律的一般原理及具體法律條款與案件事實相對照而作出較為客觀的評論。刑事裁判文書,是人民法院在審理刑事案件過程中,就案件的實體和程序問題依法制作的具有法律效力的文書。刑事裁判文書是人民法院行使審判權(quán)、嚴(yán)格依法辦案、保護人民、懲罰犯罪的有力武器,是體現(xiàn)司法公正的最終載體,是法制宣傳、教育的生動教材,是衡量法院辦案質(zhì)量、考察法官素質(zhì)的重要尺度,具有十分重要的作用。(一)概念(二)作用0102法律文書制作既是法律人賴以生存的技巧,也是其法律職業(yè)道德的具體體現(xiàn),因此特定法律文書的質(zhì)量通常也被視作判斷文書制作者職業(yè)倫理水平高低的重要依據(jù)。法律文書教育應(yīng)當(dāng)包含法律職業(yè)倫理教育。就內(nèi)容而言,法律文書教育還需要注重對法律文書制作者進行基本職業(yè)倫理規(guī)范的講授,具體應(yīng)當(dāng)包括:(1)真實規(guī)范。(2)合法規(guī)范。(3)公正規(guī)范。(4)勤勉規(guī)范.目前,法律文書主要存在制作質(zhì)量不高、使用不當(dāng)和手續(xù)不全的問題。為了配合司法體制改革,法律文書改革應(yīng)主要從以下幾方面著手:(1)對控辯主張予以同等重視,切實糾正長期以來存在的“重指控、輕辯護”傾向。(2)對表述“審理查明的事實和證據(jù)”的要求更加明確、具體,不僅要寫明法院審理查明的事實,而且對控辯雙方、原被告雙方有爭議的事實、證據(jù)要予以恰如其分的分析認(rèn)證。(3)闡述判決理由時應(yīng)當(dāng)做到說理充分、邏輯嚴(yán)密、無懈可擊。(4)文書的“情、理、法”應(yīng)當(dāng)做到互相呼應(yīng),環(huán)環(huán)相扣,事實與法理層次清晰而又互相支持,以更好地論證文書的結(jié)論本著適用簡易程序?qū)徖淼男淌掳讣诓门形臅谱魃蠎?yīng)充分體現(xiàn)“簡易”的特點和“力求簡潔、明晰”的要求,最高人民法院對《法院刑事訴訟文書樣式》(樣本)中“法院刑事訴訟文書樣式4(新增)”進行了修正。因此,在制作簡易程序刑事判決書時,應(yīng)注意以下幾點:(1)在案件由來部分,應(yīng)寫明“本院依法適用簡易程序,實行獨任審判,公開(或不公開)開庭審理了本案”。(2)可以不再表述被告人及其辯護人的辯護意見的內(nèi)容。(3)不再表述法院“經(jīng)審理查明”的事實部分和證據(jù)的具體內(nèi)容。刑事附帶民事判決書,是指人民法院對于人民檢察院提起公訴,且附帶民事訴訟原告人提起附帶民事訴訟的刑事附帶民事訴訟案件,并案審理終結(jié)后,在確定被告人是否承擔(dān)刑事責(zé)任的同時,附帶解決附帶民事被告人對于被害人所遭受的物質(zhì)損失是否承擔(dān)民事賠償責(zé)任時作出的書面決定。刑事附帶民事訴訟是兩個訴的合并審理,不同于單純的刑事訴訟或者單純的民事訴訟,它要在刑事訴訟過程中附帶民事賠償問題。因此,刑事附帶民事判決書的內(nèi)容和制作,要注意完整反映這一特點。1996年3月,全國人大對《刑事訴訟法》作了重大修訂,司法文書