上市公司反收購(gòu)中的章程應(yīng)用研究的論文-經(jīng)濟(jì)學(xué)理論論文

上市公司反收購(gòu)中的章程應(yīng)用研究的論文經(jīng)濟(jì)學(xué)理論論文

【摘要】公司章程是公司的憲法性文件。在上市公司收購(gòu)中,目標(biāo)公司通常通過公司章程的制定,以防止或者抵制敵意收購(gòu)。由于我國(guó)的公司法及其他法律法規(guī)對(duì)上市公司反收購(gòu)問題規(guī)定的相對(duì)較少,導(dǎo)致實(shí)踐中利用公司章程實(shí)施反收購(gòu)出現(xiàn)失范的情況較為明顯。本文試圖對(duì)利用公司章程實(shí)施反收購(gòu)的行為進(jìn)行分析,并提出規(guī)制的建議。

【關(guān)鍵詞】上市公司反收購(gòu)章程法律規(guī)制

【中圖分類號(hào)】d432.2【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】a【文章編號(hào)】1673-8209(2010)06-00-02

我國(guó)1993年發(fā)生的“寶廷事件”拉開了參考文獻(xiàn)

[1]愛使股份是我國(guó)股市上少有的“三無概念股”。正是愛使股份考慮到本身股權(quán)的特殊性,在公司的章程中曾制訂了反收購(gòu)條款。1998年上半年,愛使股份的股權(quán)分散,大港油田及其關(guān)聯(lián)企業(yè)選中愛使股份購(gòu)入其股票,并合計(jì)持股5.0001%,而一舉成為愛使股份的第一大股東,愛使股份的董事會(huì)以其章程67條、93條之規(guī)定為由拒絕大港油田等入主。愛使股份章程67條規(guī)定:進(jìn)入愛使股份董事會(huì)必須具備二個(gè)條件,一是,合并持股比例不低于10%;二是,持股時(shí)間不少于半年。其章程93條規(guī)定:董事會(huì)由13人組成,董事會(huì)任期屆滿前,股東大會(huì)不得無故解除其職務(wù)。針對(duì)上述反收購(gòu)條款的有效與無效,收購(gòu)方和反收購(gòu)方各持己見,最后雙方才相互妥協(xié),大港油田入主愛使,愛使原有董事保留。Www..Com一場(chǎng)收購(gòu)大戰(zhàn)以敵意性收購(gòu)開始,以友善性收購(gòu)結(jié)束。

[2]在該起事件中,北京裕興公司的收購(gòu)行為與方正科技的反收購(gòu)行為引起頗多爭(zhēng)議,特別是方正科技股權(quán)之爭(zhēng)所涉及的反收購(gòu)條款,方正科技現(xiàn)有章程規(guī)定,董事會(huì)有權(quán)對(duì)董事的資格進(jìn)行審查。收購(gòu)方北京裕興公司及一致行動(dòng)人舉牌方正科技,要求增補(bǔ)董事,方正科技董事會(huì)依據(jù)章程規(guī)定,以北京裕興公司等推薦的董事資格不符為由,拒絕將裕興公司提出的增補(bǔ)董事的議案提交股東大會(huì)討論,使收購(gòu)方無法入主方正科技,反收購(gòu)成功。

[3]我國(guó)《公司法》第11條規(guī)定:公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。

[4]此處限制股東表決條款是指直接限制股東提名權(quán)、表決權(quán)的條款,累積投票雖然也限制大股東的投票權(quán),但這是法律許可的,因此不予考慮。

[5]2006年8月新大洲發(fā)布《關(guān)于修改〈新大洲控股股份有限公司章程〉的議案》,該議案包括以下內(nèi)容:第一,連續(xù)18個(gè)月以上單獨(dú)或合并持有公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)5%以上的股東,才有資格提名董事;對(duì)獨(dú)董提名的相關(guān)連續(xù)持股限制條件則降低為1%。第二,股東提名董事和獨(dú)董,應(yīng)“提交公司董事會(huì)提名委員會(huì)進(jìn)行資格審查”。此外,“由公司經(jīng)營(yíng)管理層提出一名非獨(dú)立董事建議名單”。根據(jù)公司章程的新增條款,收購(gòu)方即使長(zhǎng)期高比例持有目標(biāo)公司的股份,也難以獲取對(duì)公司的實(shí)際控制權(quán)。

[6]王建文、范健:《論我國(guó)反收購(gòu)條款的規(guī)制限度》,載《河北法學(xué)》2007年第7期。

[7]大體內(nèi)容為:董事可以根據(jù)公司成立文件或者最初的組織細(xì)則,或由股東表決通過組織細(xì)則,分成一類、二類、三類;第一類董事職位的任期于下一次股東年會(huì)結(jié)束,第二類董事職位任期于第一類董事任期結(jié)束時(shí)的一年后