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文檔簡介
電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪中網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的不作為責(zé)任研究摘要 1關(guān)鍵詞 1前言 31.相關(guān)理論概述 31.1電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的概念 31.2電信詐騙的特點 41.2.1作案手段與時俱進、不斷翻新 41.2.2罪活動影響巨大、發(fā)展迅速 41.2.3詐騙技術(shù)不斷升級、迷惑性更強 51.2.4電信網(wǎng)絡(luò)詐騙有集團性犯罪性特點 51.2.5犯罪的成本收益增加明顯 51.3網(wǎng)絡(luò)提供者的內(nèi)涵 51.4網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的類型 62.我國電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪典型案例的裁判要點及思考 62.1電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的電信案例 62.1.1基本案情 72.1.2判決要點 72.2張某訴深圳移動案 82.2.1基本案情 82.2.2判決要點 82.3判決的評析 93.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的刑事責(zé)任 103.1網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔刑事責(zé)任的理論基礎(chǔ) 103.1.1犯罪客體 103.1.2犯罪客觀方面 113.1.3犯罪主體 113.1.4犯罪主觀方面 113.2網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刑事責(zé)任的認定 123.2.1以瀆職罪追究網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的刑事責(zé)任 123.2.2以詐騙罪追究網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的刑事責(zé)任 124.電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪中網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的立法建議 124.1以法律解釋彌補法律漏洞 124.2增設(shè)電信詐騙罪的獨立罪名 124.2.1我國現(xiàn)行刑法及司法解釋關(guān)于電信詐騙的規(guī)定 124.2.2增設(shè)電信詐騙獨立罪名的必要性 134.3將單位納入詐騙罪的犯罪主體范圍 13結(jié)論 14參考文獻 15摘要:進入新時代,世界各國網(wǎng)絡(luò)科技化快速發(fā)展,由于電信網(wǎng)絡(luò)的廣泛應(yīng)用,其逐步成為人們基本的生活與溝通工具。然而,電信網(wǎng)絡(luò)為民眾提供便利之時,也使不法分子找到了新的作案方式?,F(xiàn)在,電信詐騙問題層出不窮,導(dǎo)致人們的財產(chǎn)遭受嚴重損失,并對社會穩(wěn)定造成了顯著影響。電信詐騙的手段越來越多,涉及的范圍很廣,并且呈不斷蔓延之勢,是當前迫切需要解決的一個重要問題。在國內(nèi)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙相關(guān)案件中,人們將焦點都放在懲治實施詐騙的人身上,而這一問題中的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者卻極少被人想起。本篇文章通過案例分析與文獻綜合法分析了電信詐騙案中網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者需承擔的相關(guān)責(zé)任。通過介紹電信詐騙狀況對國內(nèi)電信詐騙出現(xiàn)的深層原因進行研究,再以張某起訴深圳移動公司案和廣州電信案這兩個實例為基礎(chǔ),通過簡介這兩個案例與早期判決狀況,來解析這些案例的判決理由。然后介紹網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在電信詐騙出現(xiàn)之后需擔負的責(zé)任。最后與以上內(nèi)容相融合,從國內(nèi)當前刑法出發(fā),闡述自己在立法方面的觀點。為后續(xù)電信詐騙中網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔的具體責(zé)任帶來合理依據(jù)。關(guān)鍵詞:電信詐騙網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刑事責(zé)任前言這些年,通過短信和電話等方式實施的詐騙案例頻頻出現(xiàn),使人們的財產(chǎn)遭受了嚴重損失。電信詐騙既對人們的財產(chǎn)與信息安全造成了重大威脅,又給人們的身心健康帶來了潛在危機。電信詐騙層出不窮,詐騙的數(shù)額不斷提升,從2011念叨2021年這段時間,詐騙金額由300億提升至3200億,犯罪案件的數(shù)量也從280多萬起增加至2800萬起;通過公安部門的相關(guān)統(tǒng)計發(fā)現(xiàn),我國電信網(wǎng)絡(luò)詐騙呈現(xiàn)高發(fā)的態(tài)勢。在當前多個部門聯(lián)合嚴厲打擊的形勢下,電信網(wǎng)絡(luò)詐騙依舊高燒不退,案件不斷增多。分析其成因,主要是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在內(nèi)部管理與技術(shù)等領(lǐng)域有大量薄弱之處。為了遏制電信詐騙行為,降低受害人的財產(chǎn)損失,需及時明確電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件中不同行為主體應(yīng)承擔的責(zé)任,對其法律責(zé)任進行全面界定。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者和用戶這兩者已經(jīng)簽署了具有法律效應(yīng)的合同,用戶依據(jù)相關(guān)規(guī)定支付了服務(wù)的費用,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者需依據(jù)合同和法律規(guī)定踐行相關(guān)職責(zé),合理為用戶提供服務(wù),正確提供來電信息,不限于來電歸屬地和電話號碼等信息,確保用戶的信息安全。但實際生活中頻繁出現(xiàn)的是,電信詐騙實施者把篡改的電話信息通過透傳線路發(fā)到受害人的通信工具上,而網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者就是透傳線路的所有者。即電信詐騙的實施者能成功進行詐騙的原因是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者技術(shù)上的不嚴謹、不作為,使詐騙犯能順利篡改電話相關(guān)信息,可能是無意也可能是故意為電信詐騙提供了一部分助力。所以在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙中,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者需對因自身的不作為而出現(xiàn)的詐騙事件擔負法律責(zé)任。1.相關(guān)理論概述1.1電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的概念網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪、電信詐騙犯罪統(tǒng)稱為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪。電信網(wǎng)絡(luò)是傳遞信息的特定渠道,通常指的是借助電磁或者光信號進行發(fā)送信息的模式。電信網(wǎng)絡(luò)的定義蘊含了各種模式的傳播形式,例如,寬帶網(wǎng)絡(luò)、移動電話、固定電話等。安裝應(yīng)用電信網(wǎng)絡(luò)的人數(shù)量龐大,電信網(wǎng)絡(luò)間接接觸比較隱蔽,鑒于這些特征,讓詐騙犯罪從傳統(tǒng)模式逐步轉(zhuǎn)變?yōu)殡娦旁p騙,進而形成了高科技詐騙態(tài)勢。同時,詐騙犯在媒介與工具的選擇方面更加先進,他們可將移動通信終端、金融業(yè)、網(wǎng)絡(luò)信息科技等進行融合,逐步形成新的詐騙模式,讓普通民眾防不勝防。由于人們在防詐騙的意識上有待提升,公安機關(guān)的偵查技術(shù)很難進行預(yù)防,因此網(wǎng)絡(luò)詐騙十分“猖獗”,對我國社會秩序、人們生活造成了巨大影響,導(dǎo)致人們財產(chǎn)遭受嚴重損失。一些學(xué)者指出,電信詐騙實際上是詐騙犯借助電信網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪行為,想不勞而獲,對事實進行歪曲或瞞報,以電信網(wǎng)絡(luò)為載體,利用電話、短信傳播虛假信息,非法侵占公、私財物的行為。[1]因此實質(zhì)上,電信詐騙就是通過媒介與詐騙工具實施犯罪的特定表現(xiàn)方式。1.2電信詐騙的特點1.2.1作案手段不斷翻新本質(zhì)上,電信詐騙和一般的詐騙沒有顯著的差異,現(xiàn)階段人們常見的電信詐騙有30種左右。詐騙犯通過人們的僥幸與占便宜的心理,對騙局進行全面謀劃。不論是電話欠費、中獎詐騙、違禁物品詐騙,還是冒充銀行人員、假冒司法機關(guān)人員詐騙救災(zāi)款與大額退稅等方式;或者通過相關(guān)平臺群發(fā)消息、利用隨意顯號軟件、先進網(wǎng)絡(luò)電話技術(shù)等方式實施詐騙;犯罪實施者與時俱進、利用前沿科技,面向各種類型的受害人,精心設(shè)計騙局,作案手法改變的速度之快,讓人猝不及防、不寒而栗[2]。1.2.2罪活動影響巨大、發(fā)展迅速電信詐騙對社會穩(wěn)定、人們正常生活造成了惡劣影響,重點表現(xiàn)在詐騙對象的廣泛性和未知性方面。由于這種犯罪不針對某一個人,只要是網(wǎng)絡(luò)用戶均會成為詐騙犯的目標,且通過短暫的時間,詐騙犯借助信息群發(fā)或電話盲打就可以實現(xiàn)傳遞詐騙信息的目標,犯罪使用的方式也十分隱蔽,波及許多領(lǐng)域;同時因受害人數(shù)量多,詐騙獲得的金額龐大,因此實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的人也存在僥幸信息,其詐騙行為更加肆無忌憚。通過相關(guān)數(shù)據(jù)信息,對涉及的區(qū)域而言,我國大陸的電信詐騙主要源自臺灣省,慢慢經(jīng)過東南沿海省份傳到內(nèi)地;再通過泰國和馬來西亞等國家向外蔓延;通過詐騙案件的數(shù)量與金額來看,2021年我國由于電信詐騙遭受的損失達三千多億。倘若將人們沒有上報和詐騙沒有成功的案件加起來,那么損失金額和案件的數(shù)量會多出數(shù)倍。1.2.3詐騙技術(shù)逐步升級、迷惑性更強與傳統(tǒng)詐騙方式相比,電信詐騙顯著的不同就是其具有遠程性、不接觸性這些特征。詐騙犯和受害人進行非接觸式溝通,也就是通過網(wǎng)絡(luò)與打字這些方式實施詐騙行為,具有顯著的隱蔽性;從實施電信詐騙再到整個過程完成,均通過信息時空來展開,受害人在遭受詐騙時無法進行辨別,等明白過來時,詐騙犯早已將錢財收入囊中。同時,由于信息技術(shù)的快速演變,電信詐騙犯運用的技術(shù)也在逐步更迭,讓打擊與預(yù)防電信詐騙面臨著許多難題;首先,公安機關(guān)和大型媒體推廣防詐騙相關(guān)知識;其次,詐騙犯運用的方式在不斷改進,手段更加隱蔽,一人們無法進行有效防范[3]。1.2.4電信網(wǎng)絡(luò)詐騙有集團性犯罪性特點電線詐騙的基本特征就是非接觸式,這為詐騙犯實施詐騙提供了良好契機,詐騙犯可遠程進行詐騙;同時我國不斷加強打擊網(wǎng)絡(luò)詐騙,狡猾的詐騙犯和境外團伙沆瀣一氣,將詐騙贓款和工具轉(zhuǎn)移到國外,也讓我國打擊電信詐騙難上加難。1.2.5犯罪的成本收益增加明顯通過成本效益對電信詐騙的特征進行分析可知,其利用極少的成本,可獲得豐厚的利潤。集中表現(xiàn)這些層面:第一,電信詐騙應(yīng)用的工具十分簡單,只需要一臺電腦和手機等設(shè)備就可以實施詐騙,而偽基站等花費的成本也很少,與其對比,收益卻非??捎^;第二,因這種詐騙具有突出的隱蔽性,且破案難度大、犯罪成本極低。從整體而言,詐騙犯借助成本低廉的工具就能獲得高昂的收益,因此詐騙活動越來越猖獗。1.3網(wǎng)絡(luò)提供者的內(nèi)涵在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的界定方面,觀點不一。一些學(xué)者指出,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者指的是通過提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)來獲取利潤的主體,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)需依據(jù)法律相關(guān)規(guī)定進行設(shè)立,與相關(guān)標準相吻合;通過相關(guān)程序?qū)徍酥鬄橛脩魩硖囟ǚ?wù)的組織。一部分觀點指出,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商基于Internet,專門提供網(wǎng)絡(luò)信息與網(wǎng)絡(luò)接入和相關(guān)服務(wù)的主體,其是在網(wǎng)絡(luò)中傳送信息的媒介。從稱呼上來看,可稱為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商等等。其含義主要指基于互聯(lián)網(wǎng),為用戶提供網(wǎng)絡(luò)信息、網(wǎng)絡(luò)接入和相關(guān)服務(wù)的個體或者單位等。第一,名稱為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者;其主要有以獲利為目的的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商、為公益服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者,例如,學(xué)校與政府網(wǎng)站等。通過這個意義來看,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者就是網(wǎng)絡(luò)提供商的上位定義。第二,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者可以是個人,也可以是某單位[4]。盡管我國的《電信條例》和網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護相關(guān)法律等,將其界定成單位;但通過刑法相關(guān)規(guī)定發(fā)現(xiàn),單位犯罪需具有法律明文規(guī)定,將其界定為單位對有效打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪有負面影響;所以,在實踐或者理論層面,不宜將網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者限定于單位,個人也需納入其中。1.4網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的類型在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的劃分上,刑法相關(guān)理論與三分法與二分法相關(guān)聯(lián)。其中,后者把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者分成:網(wǎng)絡(luò)連接服務(wù)提供者IAP(為用戶提供網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)),包括我國網(wǎng)通和電信;另一種為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者ICP。后者基于前者,添加了網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)者IPP。本篇文章選擇三分法的觀點,把網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者劃分如下:首先,網(wǎng)絡(luò)連接服務(wù)提供者IAP,就是為傳送信息而設(shè)立交換機和光纜等設(shè)備設(shè)施,亦或為用戶訪問網(wǎng)絡(luò)帶來網(wǎng)絡(luò)接入服務(wù)的特定主體;其次,網(wǎng)絡(luò)平臺服務(wù)提供者IPP,即帶來檔案傳輸服務(wù)和文章檢索以及聊天室與資料庫代理等服務(wù)的提供者,借助平臺的相關(guān)服務(wù),用戶可在網(wǎng)上傳遞信息,進行信息咨詢。最后,網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者ICP,即自主處理信息借助網(wǎng)絡(luò)推廣給民眾的主體。2.我國電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪典型案例的裁判要點和思考2.1電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的電信案例2.1.1基本案情楊某于2013年10月接到了從廣州天河郵局打來的電話,要求楊某到郵局取信。楊某最初有些懷疑,隨即說明還有其他事情要辦,等有空的時候再去領(lǐng);但這個打電話的人并沒有相信,而是提出一個建議,讓楊某和寄信的黃浦區(qū)檢察院溝通之后再做決定。隨后還貼心的將檢察院的電話給了楊某,楊某打通電話后,對方說楊某涉嫌販毒,應(yīng)配合檢察院查清真相,需向?qū)Ψ秸f清楚自己的銀行卡相關(guān)信息;并依據(jù)對方提出的要求,將銀行卡中的金額全部轉(zhuǎn)到對方給出的賬號中,如果不這樣做,檢察院會凍結(jié)其銀行卡。對方還告知楊某,自己就是檢察院的領(lǐng)導(dǎo)某某某,如果審查明確楊某沒有參與販毒,就將其銀行卡解凍并將轉(zhuǎn)走的錢退還給他。為了取得楊某的信任,這個自稱為領(lǐng)導(dǎo)的人還對楊某說,可以打114驗證座機上的號碼是否和黃浦區(qū)檢察院的號碼相同。楊某通過打電話確認這個來電號碼無誤后,就相信了騙子,他依據(jù)詐騙犯的要求,先后把銀行卡中的48萬元轉(zhuǎn)移到對方指定的賬戶,指望對方為其洗清嫌疑,以及時拿到退款。但轉(zhuǎn)賬完成后,騙子再也沒有任何消息,這時楊某才發(fā)覺自己遇到詐騙了。他立即報了警,同時用來電顯示存在安全隱患這個原因,起訴了廣州電信公司[5]。2.1.2判決要點(1)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者存在違約行為在這一案件中,楊某和廣州電信存在法定的電信服務(wù)合同,楊某是電信用戶,已支付了服務(wù)的相關(guān)費用,可使用廣州電信的來電顯示服務(wù)。原告應(yīng)用來電服務(wù)旨在看清楚對方來電的具體號碼和主叫方號碼的基本信息。因此對來電號碼進行準確顯示,這是合同對來電顯示服務(wù)標準規(guī)定的基本要求。廣州電信公司需通過合理舉措,確保來電顯示號碼務(wù)必正確。同時在該案件中的被叫和主叫通話單中,對楊某實施詐騙的兩個電話號碼的來電顯示不符合國內(nèi)長途來電號碼的相關(guān)規(guī)定。法院通過審理之后指出,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者有為用戶提供正確來電顯示的義務(wù),但在此案中被告沒有充分踐行這一義務(wù),因此廣州電信公司構(gòu)成違約,需承擔相關(guān)法律責(zé)任。(2)被告的違約行為與原告財產(chǎn)損失之間的因果關(guān)系法院認定,楊某研判詐騙犯敘述內(nèi)容是否正確的一個基本依據(jù)是來電顯示。但廣州電信公司為其提供來電顯示服務(wù)之時有違約現(xiàn)象,并沒有對主叫方的號碼進行準確顯示;導(dǎo)致詐騙犯利用電信公司的違約行為成功對楊某實施了詐騙,這兩個行為存在顯著的因果聯(lián)系,被告公司出現(xiàn)的違約行為和詐騙犯實施的違法活動共同導(dǎo)致楊某財富損失這一結(jié)果。在提到的行為中,電信公司的違約行為盡管不是導(dǎo)致楊某經(jīng)濟損失的核心因素,但如果沒有電信的違約,楊某可能不會被騙。因此,被告公司需擔負違約行為的法律責(zé)任。在以上事實的基礎(chǔ)上,與《合同法》等規(guī)定相結(jié)合,法院經(jīng)審理認定,被告和原告簽署了服務(wù)合同,具有法律效應(yīng)。在合同存續(xù)期間,一方需依據(jù)合同規(guī)定踐行自己的責(zé)任,在本案中被告公司沒有嚴格遵循合同規(guī)定,為用戶提供準確的來電顯示服務(wù),導(dǎo)致用戶遭受嚴重損失,判決被告公司需承擔楊某的一部分賠償責(zé)任,賠償原告損失一萬元;同時將原告的其他訴求駁回。2.2張某訴深圳移動案2.2.1基本案情在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的案件中,2014年的張女士自稱接到有關(guān)銀行信用卡的電話,其來電號碼為0開頭的座機號。詐騙者以張某身份證被他人辦理銀行信用卡為理由實施詐騙計劃,同時告知信用卡已經(jīng)被欠款,必須在一定的時間之內(nèi)歸還,否則將會引發(fā)信用風(fēng)險。隨后,自稱當?shù)毓簿址志志炻?lián)系張女士說明她的信用卡涉及到身份盜取問題,該來電號碼為02162588800。張女士由于聽信了該警察說的詐騙,因此在該警察詢問私密信息的時候全部都透露了出來,如個人信息和銀行賬戶等。此外,詐騙者為了更好的實施下一步計劃,謊稱該賬戶核查需要為其轉(zhuǎn)接到檢察官手中。在張女士接到檢察官的電話時,自稱來自于最高人民檢察院,要求張女士對其自身持有的銀行卡各種操作,使得張女士發(fā)現(xiàn)自己被騙之后,其名下的銀行卡資金基本全部挪空,合計損失了將近四十多萬。張某因其資金全部被騙走,在憤怒的狀態(tài)下將中國移動深圳分公司告上了法庭,并要求它賠償自己的資金損失和利息。2.2.2判決要點在2014年,由于張女士將中國移動深圳分公司告上了法院,因此本年的9月深圳的法院對其案件進行調(diào)查并審理,從而做出如下處理:原告的詐騙連環(huán)案件兩方都有一定的責(zé)任。換句話說,兩方均犯有錯誤,才導(dǎo)致該案件的發(fā)生,其都有著不可妥協(xié)的責(zé)任。(1)被告存在過錯行為且與原告的損失之間具有因果關(guān)系在法院的判決中,張女士作為原告人被騙的原因在于她對被告企業(yè)提供的服務(wù)有著很深的信任,完全就沒有絲毫的懷疑。故此,在本次的詐騙案件中,中國移動深圳分公司有著無法推卸的責(zé)任。同時,中國移動深圳分公司在張女士毫不知情的狀態(tài)下,將她使用的手機號碼進行了篡改,即同意他人可以將其號碼作為呼叫轉(zhuǎn)移的接收者,使之張女士對其企業(yè)提供的服務(wù)判斷錯誤。上述被告者的行為有直接或間接造成張女士受騙之嫌??偠灾?,原告受騙與被告之間存在著一定的聯(lián)系。(2)運營商需承擔更高的社會責(zé)任目前,人類已經(jīng)進入了網(wǎng)絡(luò)信息時代,雖然網(wǎng)絡(luò)技術(shù)給人們帶來了很多便利,但是也出現(xiàn)了很多問題,尤其是新型詐騙的興起。由于新型詐騙是借助于網(wǎng)絡(luò)平臺才發(fā)展起來的,因此網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管者和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者必須肅清網(wǎng)絡(luò)環(huán)境的有害信息,創(chuàng)建一個和諧安全線上環(huán)境。在上述案件中,法院判決被告者承擔其經(jīng)濟損失的20%,故此被告人應(yīng)該以該案件為警示,完善自身的業(yè)務(wù),加強平臺監(jiān)管力度,為客戶提供一個健康的環(huán)境。2.3判決的評析以上的案件都可以說明法院的判斷態(tài)度,其客戶與網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者之間存在著一定的聯(lián)系,即雙方隱秘的服務(wù)合同。通俗點說,用戶花費一定的資金享受網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供的服務(wù),網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者理應(yīng)對其用戶的資金和生命安全負責(zé)。同時,用戶在該服務(wù)的過程中受到了電信詐騙基本源于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者并沒有依法遵守服務(wù)合同的規(guī)定,即該企業(yè)沒有提供正確的信息[6],使之用戶在好不防備的情況下將錯誤信息認為是正確信息,其資金大受損失。故此,一旦用戶網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)問題,其服務(wù)提供者絕對脫不了干系,而法院的態(tài)度也是基于此原因。在線上世界,網(wǎng)絡(luò)環(huán)境不應(yīng)該是一方的事情,而是大家的事情,其用戶不僅要自覺維護網(wǎng)絡(luò)環(huán)境,網(wǎng)絡(luò)供應(yīng)商也需時刻保護,從而使線上環(huán)境變得更加綠色。然而,在上面的案件中,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在自身的技術(shù)下無法對其號碼的真?zhèn)芜M行準確的辨別,加上用戶心中沒有樹立完善的防電信詐騙意識,使得用戶的資金經(jīng)常遭受各種威脅。由于詐騙者才是讓用戶遭受經(jīng)濟損失的罪魁禍首,所以依照常理來說,用戶的經(jīng)濟賠償理應(yīng)是詐騙者,而不是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者。那么,在客戶受騙事件中,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者到底有沒有一定的責(zé)任呢?依照客戶是在該服務(wù)的過程中受騙的,理應(yīng)存在一定責(zé)任。根據(jù)我國制定的電信網(wǎng)絡(luò)制度,電信服務(wù)提供者必須對其自身的增值業(yè)務(wù)進行國家的備案,同時遵循國家制定的規(guī)則,以使VOIP的落地服務(wù)和透傳線路出租行為無法被非法者利用。由于國家對其VOIP的落地服務(wù)和透傳線路出租行為都進行了嚴格的規(guī)定,故此不達標準的企業(yè)不得使用VOIP的落地服務(wù)和透傳線路。國家之所以對其電信有著有嚴格的規(guī)定,是因為詐騙者恰巧借助這兩項服務(wù)對其號碼進行隨意的偽造,以進行違法活動。而對于遭受詐騙的用戶群體,其詐騙者利用該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供的工具實施詐騙,理應(yīng)對其遭受經(jīng)濟損失的用戶承擔部分責(zé)任。此外,以上案件在法院的評判中都認為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者本身存在一定的問題,導(dǎo)致電信用戶遭受一定程度的詐騙。換句話說,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商對其電信服務(wù)合同并沒有完全遵守,使其電信客戶在被服務(wù)的過程中容易上當受騙其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商必須給予一定的賠償給電信受騙用戶。這樣一來,法院對其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的判決結(jié)果使我國網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商謹言慎行,積極打擊電信詐騙,從而保護網(wǎng)絡(luò)的環(huán)境[7]。3.網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的刑事責(zé)任3.1網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者承擔刑事責(zé)任的理論基礎(chǔ)3.1.1犯罪客體在詐騙案件中,我們常說的公私財物的所有權(quán)就是犯罪客體,也就是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供的所有權(quán)。在刑事案件中,犯罪意味著某個體或者某組織對其社會造成極大的危害性。危害性事件必定會對法律保護的利益進行了侵害,即法益侵害。因此在電信詐騙的環(huán)節(jié)中,筆者可以利用社會危害性知識,將其電信金融詐騙進行詳細的探索和研究。我們都知道,如果團體或組織對其社會造成一定的破壞,那么它一定都屬于犯罪行為。實質(zhì)上,一切危害本國利益和社會利益的都是犯罪。同時,由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者沒有依照國家的規(guī)定,私自違法出租和開通,讓詐騙者可以以此運用這些技術(shù)偽造電話號碼,甚至發(fā)送詐騙短信,使得電信用戶的資金安全風(fēng)險大幅度提高。此外,詐騙活動會隨著時間的流逝與時俱進,當前詐騙活動已經(jīng)從原有的信息詐騙變成了如今的假冒權(quán)威機構(gòu)的連環(huán)詐騙。因為電信受騙用戶往往非常信任網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商,內(nèi)在的防詐騙意識薄弱,導(dǎo)致在收到詐騙信息和詐騙電話的時候很容易上當受騙,以掉入詐騙者設(shè)置好的陷阱。詐騙者以假冒之名,使公眾對其國家機關(guān)的信任度降低,從而國家公信力下降。其中在眾多詐騙案例中,詐騙者的詐騙主體主要是未出社會的學(xué)生和跟不上時代潮流的老人。由于這些群體的收入較少,甚至沒有收入,使得該群體一旦受騙手中僅的剩錢財就會被全部盜走。為此,該群體受騙對自身的打擊也是極大的,輕者怨天尤人,重者跳樓自殺。詐騙者的一系列犯罪活動不但私自是私自掠奪他人錢財?shù)膹姳I,還是使他人生命安全受到威脅的元兇。電信詐騙在網(wǎng)絡(luò)的活動愈演愈烈,已經(jīng)形成了以團體作案為主的,他們?yōu)榱俗屪约核M行的活動不是刑法中的貸款詐騙,將目標轉(zhuǎn)移到了除金融機構(gòu)貸款外的他人財物行騙活動,從而肆意掠奪他人錢財。3.1.2犯罪客觀方面在電信詐騙活動中,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者往往在其中扮演著不可缺少的角色,它可以通過兩方面可以體現(xiàn),首先是部分網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的下屬分公司由于想迅速賺錢,向客戶進行各種行騙。盡管該情況目前沒有發(fā)生過,但是不代表未來不會發(fā)生;其次是該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者在詐騙活動中充當著共犯的角色,它不僅給詐騙者提供了發(fā)送短信和撥打電話的方便,還為其詐騙者提供了客戶的私密信息,導(dǎo)致電信用戶遭受巨額的財產(chǎn)損失。實際上,詐騙活動的出現(xiàn)主要就是因為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的監(jiān)管不力造成的,由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者提供的服務(wù)無法確??蛻舻馁Y金和生命安全,使其構(gòu)成欺騙性質(zhì),所以網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對于受騙客戶應(yīng)該承擔起自己的責(zé)任。3.1.3犯罪主體在如今的電信詐騙案中,犯罪的主體一般都是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的提供者,其涵蓋該網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的下級分公司或者個人作案。其中,在個人作案中,個人在網(wǎng)上對其他人實施詐騙按照我國的法律條例,其根據(jù)詐騙罪一律論處。3.1.4犯罪主觀方面如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在詐騙案中,是主要發(fā)起詐騙活動的人,那么它的行為屬于蓄意作案。然而在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是共犯的狀況中,不是故意參與的詐騙活動,是間接導(dǎo)致的,其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者必須在發(fā)現(xiàn)問題的過程中積極制止,從而使網(wǎng)絡(luò)世界再無詐騙。換言之,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對下屬企業(yè)提供的VOIP落地服務(wù)和出租行為不符合國家標準的一律禁止使用該服務(wù)。此外,如果網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對其非法租用服務(wù)的企業(yè)不進行整治,則會主觀上升到故意行為[9]。其中,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商對其舉報的詐騙號碼不進行制止,仍然屬于上述的故意事件,需要承擔一定的法律責(zé)任。3.2網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者刑事責(zé)任的認定3.2.1以瀆職罪追究網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的刑事責(zé)任如果用戶在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中遭遇到詐騙,那么提供相關(guān)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的企業(yè)必須承擔一定的責(zé)任。近年來的多起電信詐騙案件都是由于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的不負責(zé)導(dǎo)致的,其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者必須為其自身的不作為負責(zé)。故此,國家為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者制定的法律于2012年發(fā)布,可詳見《關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)》。根據(jù)該法律條例,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者雖然為用戶提供了服務(wù),但是不隸屬于國家級別的管理提供。通俗點說,網(wǎng)絡(luò)提供者在詐騙案中由于存在管理不嚴,因此不能以瀆職罪論處,不能以瀆職罪追究其刑事責(zé)任。故此,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者不應(yīng)該以瀆職定罪。3.2.2以詐騙罪追究網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的刑事責(zé)任在網(wǎng)絡(luò)的電信詐騙案件中,雖然網(wǎng)絡(luò)提供者不符合詐騙罪條件,但是從一定意義方面,電信詐騙在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的服務(wù)環(huán)境下實施的,同時,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者在電信詐騙中有著間接的故意之嫌,進而使得電信用戶的錢財被非法侵占,故此它在主觀方面不僅不能以詐騙罪論處,還不符合定罪標準[10]。4.電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪中網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的立法建議4.1以法律解釋彌補法律漏洞電信詐騙案相對于詐騙者來說已經(jīng)觸犯法律,且在級別上屬于詐騙罪。由于我國實行的詐騙罪一直都是單罰制,特殊情況時會采用雙罰制,導(dǎo)致在法律層面上對于詐騙案件仍然有很多不規(guī)范的地方。我國刑法明確規(guī)定,企業(yè)整體犯罪或者單位犯罪必須追究其刑事責(zé)任。反而如果不是團體的企業(yè)作案,則處罰完全與之刑法相沖,使得電信詐騙活動屢見不鮮。此外,在法律制度中,我國詐騙案的制定條例不健全,讓其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者無法納入詐騙罪中,進而使詐騙活動更加猖獗。4.2增設(shè)電信詐騙罪的獨立罪名4.2.1我國現(xiàn)行刑法及司法解釋關(guān)于電信詐騙的規(guī)定21世紀初,我國中央機構(gòu)終于對網(wǎng)上一系列詐騙活動進行了嚴懲和預(yù)防,如當前推廣國家推廣的防詐騙app下載。由于電信詐騙常常不容易認定,因此我國司法機關(guān)根據(jù)該現(xiàn)象制定了相關(guān)的法律條例,其中特別強調(diào)了電信詐騙的犯罪標準。同時,我國在2016年就對其詐騙刑事案件[11]進行了詳細的分化,并制定了細致的罪行處罰標準。此外,我國對其實施詐騙的犯罪人員雖然明確禁止實行緩刑,但是對其網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的責(zé)任卻規(guī)定模糊。4.2.2增設(shè)電信詐騙獨立罪名的必要性由于電信詐騙嚴重損害國家、社會以及人民的利益,因此我們應(yīng)該對積極打擊電信詐騙,讓我們的網(wǎng)絡(luò)世界更加和諧穩(wěn)定。此外,電信詐騙使得人人自危,人與人之間的信任度急劇下滑,甚至人與國家社會的信任度也處于危機狀態(tài)。國家應(yīng)該對其電信詐騙成立單獨的罪名,并進行嚴格的規(guī)定。其中,在電信詐騙的案件中,國家可以依照知道與否認定詐騙的是否成立。換句話說,預(yù)防和降低電信詐騙案件,國家可以利用自身的法律手段對其進行嚴格的制約,并成立單獨的罪名。綜合上述,國家進行有關(guān)刑法的制定,社會企業(yè)對其電信詐騙進行強烈的打擊,個人提高自己的防騙能力,從而使其電信詐騙無處可騙。4.3將單位納入詐騙罪的犯罪主體范圍我們還應(yīng)該將電信詐騙團體列為詐騙罪,且對其團體詐騙活動進行嚴格的法律規(guī)定。同時,為了預(yù)防和降低詐騙事件,國家必須完善有關(guān)的法律制度,尤其是法律制度中的薄弱環(huán)節(jié)。另外,國家對于落后的電信詐騙單獨罪名,可以對其詐騙罪名進行細分,從而使詐騙罪擁有相對應(yīng)的刑法。在詐騙罪中,根據(jù)詐騙者所犯罪行的大小和嚴重程度,將其制定一定的量刑標準進行處罰。該方式不僅可以極大的提高人民財產(chǎn)的安全性,還可以對其犯罪者起到一定的震懾作用。與此同時,國家還應(yīng)該對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者對其相關(guān)的法律規(guī)定和行為制約,以防止他們利用法律薄弱的地方,順利實施犯罪活動。
結(jié)論目
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