常用法律知識(shí)問答

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1、問：離婚的有效法律形式有哪些？答：離婚的有效法律形式有如下兩種：一種是協(xié)議離婚，一種是訴訟離婚。⑴協(xié)議離婚。《婚姻法》第三十一條規(guī)定：“男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚”，這是關(guān)于協(xié)議離婚的規(guī)定。協(xié)議離婚應(yīng)由申請(qǐng)離婚的夫妻雙方共同向一方當(dāng)事人常住戶口所在地的民政局婚姻登記機(jī)關(guān)遞交書面申請(qǐng)，填寫《離婚申請(qǐng)表》，民政局婚姻登記機(jī)關(guān)查明確系夫妻雙方自愿，申請(qǐng)書是雙方真實(shí)意思的表達(dá)，載明雙方自愿離婚的意思表示，并且對(duì)家庭共同財(cái)產(chǎn)和子女的撫養(yǎng)與債務(wù)分擔(dān)達(dá)成協(xié)議，婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行審查詢問后，對(duì)于符合離婚條件的，應(yīng)當(dāng)場(chǎng)予以登記，發(fā)給離婚證。⑵訴訟離婚?！痘橐龇ā返谌l規(guī)定：“男女一方要求離婚，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟”，這是關(guān)于訴訟離婚的規(guī)定。訴訟離婚是指男女一方提出離婚，另一方不同意離婚或者雖然雙方都同意離婚，但在共同財(cái)產(chǎn)的分割和對(duì)子女的撫養(yǎng)、教育、醫(yī)療費(fèi)等問題上未達(dá)成協(xié)議，離婚訴訟當(dāng)事人可向人民法院遞交離婚訴訟狀，人民法院受理后一般采取兩種方式解決：一是調(diào)解離婚，是指離婚的雙方當(dāng)事人在法院的調(diào)解下，就財(cái)產(chǎn)分割、子女養(yǎng)育等問題達(dá)成一致，人民法院批準(zhǔn)其離婚并制作離婚民事調(diào)解書，作為雙方當(dāng)事人的離婚法律文書。二是判決離婚，是指人民法院在調(diào)解無效的情形下，就離婚案件的具體情況對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)和子女養(yǎng)育等作出離婚判決。2、問：如何辦理協(xié)議離婚？答：辦理協(xié)議離婚登記，應(yīng)符合《婚姻法》、《婚姻登記條例》規(guī)定的下列五個(gè)條件：（1）申請(qǐng)離婚的雙方當(dāng)事人必須是辦理過結(jié)婚登記的合法婚姻關(guān)系當(dāng)事人，如果是非法同居、事實(shí)婚姻當(dāng)事人，均無條件提出登記離婚。因此，凡無《結(jié)婚證》或《夫妻關(guān)系證明書》的登記離婚申請(qǐng)人，婚姻登記機(jī)關(guān)均不受理。（2）申請(qǐng)離婚的雙方當(dāng)事人應(yīng)為完全民事行為能力人。所謂完全民事行為能力，是指能對(duì)離婚法律行為的法律后果承擔(dān)民事責(zé)任的能力，《民法通則》規(guī)定，年滿十八周歲、精神狀況正常、能完全辨認(rèn)其行為與其后果的公民是具有完全民事行為能力的人。凡不具備完全民事行為能力的，只能由其代理人按訴訟離婚的方式提出，解決婚姻關(guān)系問題。（3）離婚申請(qǐng)書是申請(qǐng)離婚雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思的表示，并承擔(dān)法律后果。登記離婚最重要的條件是夫妻雙方自愿離婚，這種自愿的行為是排除一切外界的阻撓、干涉，完全發(fā)自內(nèi)心的自愿行為。因此，雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)遞交申請(qǐng)，陳述理由。（4）申請(qǐng)登記離婚的雙方當(dāng)事人就家庭共同財(cái)產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)與子女的撫養(yǎng)或?qū)ι罾щy一方的幫助達(dá)成協(xié)議，并自覺履行這種承諾。（5）雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)共同提出登記離婚申請(qǐng)。離婚，是家庭婚姻關(guān)系發(fā)生重大變更的法律行為，它涉與到離婚當(dāng)事人的各種權(quán)力，是一種重要的民事法律活動(dòng)，不得請(qǐng)人代理、代替，以達(dá)到確實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的一切利益的目的。依照《婚姻登記條例》的規(guī)定，辦理離婚登記的居民應(yīng)當(dāng)出具下列證件和證明材料：（1）本人的戶口簿、身份證；（2）本人的結(jié)婚證；（3）雙方當(dāng)事人共同簽署的離婚協(xié)議書。離婚協(xié)議書應(yīng)當(dāng)載明雙方當(dāng)事人自愿離婚的意思表示以與對(duì)子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)與債務(wù)處理等事項(xiàng)協(xié)商一致的意見。3、問：哪些情形下可以判決準(zhǔn)予離婚？答：《婚姻法》第三十二條規(guī)定，男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：（1）重婚或有配偶者與他人同居的；（2）實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；（3）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；（4）因感情不和分居滿二年的；（5）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

那么，如何認(rèn)定感情破裂呢？根據(jù)《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》的規(guī)定，人民法院審理離婚案件，準(zhǔn)予或不準(zhǔn)離婚應(yīng)以夫妻感情是否確已破裂作為區(qū)分的界限。判斷夫妻感情是否確已破裂，應(yīng)當(dāng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好的可能等方面綜合分析。根據(jù)婚姻法的有關(guān)規(guī)定和審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，凡屬下列情形之一的，視為夫妻感情確已破裂。一方堅(jiān)決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，可依判決準(zhǔn)予離婚：（1）一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的。（2）婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的。（3）婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈，或者婚前知道對(duì)方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈的。（4）一方欺騙對(duì)方，或者在結(jié)婚登記時(shí)弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的。（5）雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的。（6）包辦、買賣婚姻，婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的。（7）因感情不和分居已滿2年，確無和好可能的，或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后又分居滿1年，互不履行夫妻義務(wù)的。（8）一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯(cuò)一方起訴離婚，或者過錯(cuò)方起訴離婚，對(duì)方不同意離婚，經(jīng)批評(píng)教育、處分，或者人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，過錯(cuò)方又起訴離婚，確無和好可能的。（9）一方重婚，對(duì)方提出離婚的。（10）一方好逸惡勞、有賭博等惡習(xí)，不履行家庭義務(wù)，屢教不改，夫妻難以共同生活的。（11）一方被依法判處長(zhǎng)期徒刑，或其違法、犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的。（12）一方下落不明滿二年，對(duì)方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的。（13）受對(duì)方的虐待、遺棄，或者受對(duì)方親屬虐待，或虐待對(duì)方親屬，經(jīng)教育不改，另一方不諒解的。（14）因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。4、問：夫妻一方離家出走，杳無音信，另一方想離婚該怎么辦？答：《婚姻法》第三十二條第四款規(guī)定：“一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟后，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”所以夫妻一方離家出走，杳無音信滿二年，另一方想離婚，可以按宣告失蹤程序宣告其失蹤后，再向人民法院起訴離婚；如果對(duì)方杳無音信滿四年，另一方想離婚，可以按照宣告死亡程序宣告死亡后，兩人的婚姻關(guān)系自然消滅。5、問：在女方懷孕期間，男方能提出離婚嗎？答：《婚姻法》第三十四條規(guī)定：“女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的，不在此限?！备鶕?jù)上述規(guī)定，在女方懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個(gè)月內(nèi)，男方向人民法院提出離婚，人民法院應(yīng)當(dāng)說服男方撤回訴訟。如果男方堅(jiān)決要求離婚，不肯撤回訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)做出不受理案件的決定并通知男方。這是《婚姻法》為了保護(hù)婦女、胎兒和嬰兒的利益所作的特別規(guī)定。但這一限制有兩點(diǎn)例外：（1）如果女方在此期間提出離婚，不受此限制。因?yàn)榕皆诖似陂g提出離婚，往往都是無法繼續(xù)忍受男方精神上和身體上的折磨。如不與時(shí)受理離婚，可能會(huì)損害婦女、胎兒和嬰兒的利益。所以，如果在此期間女方提出離婚，人民法院應(yīng)該受理。至于是否準(zhǔn)許離婚，還要經(jīng)過審理后再行決定。（2）人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的，不受此限制?！按_有必要”主要是指以下幾種情況：①女方婚后與他人發(fā)生性關(guān)系而導(dǎo)致懷孕，使女方喪失保護(hù)的必要。例如：女方在婚前或婚后與他人通奸而懷孕的，其事實(shí)女方自己承認(rèn)或經(jīng)查明屬實(shí)的，法院應(yīng)該受理；女方婚后賣淫的，賣淫是一種違法行為，法律不予保護(hù)；女方婚后與他人非法同居或重婚而懷孕的，非法同居或重婚是違法行為，妨害了婚姻關(guān)系的存續(xù)，法律也不予保護(hù)。②女方懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個(gè)月內(nèi)，男方的生命受到女方的威脅或者合法權(quán)益遭到女方嚴(yán)重侵害的。③女方對(duì)嬰兒有虐待、遺棄行為的。④女方婚后與他人通奸、賣淫患有性病，不宜生育的。⑤女方在此期間下落不明的。6、問：配偶患有精神病的，可以提出離婚嗎？答：《婚姻法》第三十二條的法定提出離婚的理由第五項(xiàng)中指出“其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形”，是指前四項(xiàng)法定理由以外的其他理由，如因配偶患有精神病，導(dǎo)致夫妻感情破裂，一方可以向人民法院提出離婚訴訟，如果理由成立，經(jīng)調(diào)解無效，人民法院可以判決離婚。配偶患有精神病的情形有以下三種情況：（1）婚前曾患過精神病，婚后因受某種刺激復(fù)發(fā)；（2）婚前未曾患有精神病，婚后因某種強(qiáng)刺激或外傷造成精神?。唬?）因精神病遺傳而在婚后患精神病。因婚前患過精神病或因家族有精神病遺傳患精神病，不論是否隱瞞，均不是準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予離婚的理由?！痘橐龇ā芬?guī)定的“感情確已破裂”的原因是由配偶患有精神病所致，離婚的理由是可以成立的。因配偶患有精神病而提起離婚訴訟的，應(yīng)首先解決好精神病病人的監(jiān)護(hù)人、生活起居等問題，絕不能因離婚而造成社會(huì)的不穩(wěn)定。離婚，是處理、解決夫妻身份問題，必須由本人親自進(jìn)行，其他人是不能代為行使的，但是，因精神病人的特殊情況，也應(yīng)當(dāng)尊重其權(quán)利，如果是間歇性精神病，應(yīng)當(dāng)在其精神正常的時(shí)間進(jìn)行訴訟，如果是無訴訟能力或者是限制行為能力的精神病人，應(yīng)由其父母、成年子女、共同生活的有撫養(yǎng)關(guān)系的兄弟姐妹代為訴訟。7、問：離婚后，子女隨男方還是女方生活？答：父母離婚后，子女隨哪方生活，一般是根據(jù)“有利于子女健康成長(zhǎng)”的原則來決定?！痘橐龇ā返谌鶙l第三款規(guī)定：“離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時(shí)，由人民法院根據(jù)子女的利益和雙方的具體情況判決。”人民法院審理離婚案件，對(duì)子女撫養(yǎng)問題，根據(jù)《婚姻法》與最高人民法院1993年11月3日頒發(fā)的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》規(guī)定，應(yīng)從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。子女由誰撫養(yǎng)的問題還可以根據(jù)子女的年齡分兩種情況來決定：第一，哺乳期內(nèi)的子女由母親撫養(yǎng)?！度舾删唧w意見》第一條規(guī)定：“兩周歲以下的子女，一般隨母方生活”。如果母親有以下情形之一的，也可隨父方生活：（1）患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的；（2）有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的；（3）因其他原因，子女確無法隨母方生活的。父母雙方協(xié)議兩周歲以下子女隨父方生活，并對(duì)子女健康成長(zhǎng)無不利影響的，可予準(zhǔn)許。第二，哺乳期后的子女由誰撫養(yǎng)的問題。首先應(yīng)由父母雙方協(xié)商確定，協(xié)商不成的，由人民法院根據(jù)雙方的情況判決。如果父方和母方均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：（1）已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；（2）子女隨其生活時(shí)間較長(zhǎng)，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長(zhǎng)明顯不利的；（3）無其他子女，而另一方有其他子女的；（4）子女隨其生活，對(duì)子女成長(zhǎng)有利的，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。父方與母方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或隨母生活的優(yōu)先條件予以考慮。如果子女是已滿10周歲的未成年人，父母雙方對(duì)子女隨父或隨母生活發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)時(shí)，應(yīng)考慮該子女的意見。在有利于保護(hù)子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，可予準(zhǔn)許。8、問：夫妻一方患病，可否要求另一方支付醫(yī)療費(fèi)或生活費(fèi)用？李梅枚經(jīng)過幾年的戀愛長(zhǎng)跑，終于和吳均走進(jìn)了婚姻殿堂。不久生育了子女。吳均在外地打工，李梅枚自己在家開了一個(gè)小賣部賣日常生活用品以補(bǔ)貼生活，日子過得其樂融融。但天有不測(cè)風(fēng)云，2000年，李梅枚被診斷為患有糖尿病。李梅枚將小賣部停開，便開始四處尋醫(yī)問藥，將其所有的積蓄逐漸花光。吳均開始對(duì)此并沒有什么意見，但因?yàn)橹委熁ㄙM(fèi)問題雙方矛盾不斷加深。2001年吳均向法院起訴離婚。法院判決不準(zhǔn)離婚。李梅枚病情逐漸加重，需要更多的錢治療，而李梅枚勞動(dòng)能力受到很大限制，沒有多少收入。此時(shí)的吳均對(duì)妻子卻不聞不問，并將自己的工資收起來不讓李梅枚花費(fèi)。為了治病，李梅枚將吳均告上了法庭，要求其支付醫(yī)療費(fèi)用和生活費(fèi)用。李梅枚的請(qǐng)求是否合法？答：婚姻法規(guī)定，夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)，一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時(shí)，需要扶植養(yǎng)的一方，有要求對(duì)方付給扶養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。本案中，李梅枚身患糖尿病，身體虛弱，喪失了一定的勞動(dòng)能力，沒有什么生活來源，作為丈夫的吳均應(yīng)當(dāng)對(duì)病妻依法履行扶養(yǎng)義務(wù)。因此，李梅枚要求吳均承擔(dān)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的醫(yī)療費(fèi)用和生活費(fèi)用的請(qǐng)求是合法的，應(yīng)根據(jù)具體的情況予以支持。9、問：妻子可否在丈夫提起的離婚訴訟期間要求支付相應(yīng)的醫(yī)療費(fèi)用？陸某與郝某于2001年登記結(jié)婚，陸某在農(nóng)村務(wù)農(nóng)，郝某在一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)上班?；楹螅履嘲l(fā)現(xiàn)陸某患有間歇性精神病，郝某于是帶陸某多次到醫(yī)院治病，但都不理想。2006年4月，郝某向法院起訴要求與陸某離婚。5月1日，陸某回到娘家居住，但陸某再次犯病，被送進(jìn)醫(yī)院治療，花去醫(yī)療費(fèi)5000元，郝某在這次治療中沒有出現(xiàn)，也沒有支付任何費(fèi)用。在法院判決離婚前，陸某向法院提起訴訟，要求郝某支付這次看病的醫(yī)療費(fèi)、生活費(fèi)5000元。陸某的請(qǐng)求是否合法？答：法律規(guī)定夫妻有相互扶養(yǎng)的義務(wù)，當(dāng)一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時(shí)，需要扶養(yǎng)的一方有要求對(duì)方付給扶養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。本案中，盡管郝某已經(jīng)向法院提起了離婚訴訟，但在辦理離婚手續(xù)之前，郝某與陸某依然是夫妻關(guān)系。由于陸某在發(fā)病期間，既無固定收入又無生活來源，作為丈夫的郝某理應(yīng)為其積極治療，但卻沒有支付任何費(fèi)用。因此，陸某在醫(yī)院治療的醫(yī)療費(fèi)用和生活費(fèi)用，可以根據(jù)雙方的經(jīng)濟(jì)情況要求郝某支付一定的醫(yī)療費(fèi)用和生活費(fèi)用。10、問：夫妻離婚后，能否以子女改變姓名為由拒付撫養(yǎng)費(fèi)？2005年，趙梁與妻子李英離婚，女兒趙雪隨李英共同生活，趙梁每月給付撫養(yǎng)費(fèi)200元。一年后，李英將女兒趙雪改名為李雪。趙梁得知后，認(rèn)為不經(jīng)過他的同意就改女兒的姓，所以，不再支付撫養(yǎng)費(fèi)。趙梁以女兒改姓為由拒絕支付撫養(yǎng)費(fèi)的理由是否合法？答：父母與子女的關(guān)系不因父母離婚而消除，趙梁雖與妻子離了婚，但對(duì)女兒趙雪仍有撫養(yǎng)義務(wù)。同時(shí)，法律規(guī)定，子女可以隨父姓，也可以隨母姓。原妻子離婚后，不與他商量擅自改女兒的姓，做法是不妥的。但是，女兒改姓，其父女關(guān)系并沒有改變。因此，趙梁是不能以此為由拒絕支付女兒的撫養(yǎng)費(fèi)的。11、問：一次性付清撫養(yǎng)費(fèi)后還可要求增加嗎？10年前，我與丈夫朱某感情破裂而協(xié)議離婚，年僅4歲的女兒隨我一起生活，按協(xié)議朱某一次性付清了孩子的撫養(yǎng)費(fèi)。轉(zhuǎn)眼間，孩子上初中了，各種開支增加了不少，當(dāng)初朱某所付的撫養(yǎng)費(fèi)早已用完，而我已下崗，無能力獨(dú)自承擔(dān)孩子的生活費(fèi)用。為此，我和女兒找到朱某，要求他增加撫養(yǎng)費(fèi)，但朱某以他已一次性付清為由拒絕了我們的要求。請(qǐng)問，在一次性付清了撫養(yǎng)費(fèi)后，子女還可以要求增加嗎？答：我國婚姻法規(guī)定：關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時(shí)向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。同時(shí)，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》也指出：子女要求增加撫養(yǎng)費(fèi)有下列情形之一，父或母有給付能力的，應(yīng)予支持：（1）原定撫育費(fèi)數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平的；（2）因子女患病、上學(xué)，實(shí)際需要已超過原定數(shù)額的；（3）有其他正當(dāng)理由要求增加的。根據(jù)以上規(guī)定，子女撫養(yǎng)費(fèi)在必要時(shí)可以增加，朱某拒不同意增加，你的女兒可向人民法院提起訴訟，由人民法院作出判決。12、問：解除婚約時(shí)是否有權(quán)要求對(duì)方返還索要的彩禮？答：在生活中，結(jié)婚索要彩禮現(xiàn)象仍然存在，因彩禮引起的糾紛也不斷增多。我國《婚姻法》第三條第一款規(guī)定：“禁止包辦、買賣婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。禁止借婚姻索取財(cái)物?！被榧s是男女雙方以將來結(jié)婚為目的所作的事先約定，俗稱訂婚。訂婚不是結(jié)婚的必經(jīng)程序，男女雙方自愿訂立的婚約沒有法律上的約束力。男女雙方可以訂婚，也可以不訂婚，已經(jīng)訂婚的男女雙方可以按照當(dāng)初訂立的婚姻而登記結(jié)婚，也可以向?qū)Ψ叫冀獬榧s，并且無須經(jīng)得對(duì)方同意。但是，婚約解除后，無論是男方還是女方先提出解除婚約，任何一方都有權(quán)要求對(duì)方返還索要的彩禮。如果對(duì)方不予返還索要的彩禮，可以向?qū)Ψ剿诘氐幕鶎尤嗣穹ㄔ浩鹪V解決。不過，一般情況下，對(duì)于男女雙方在戀愛期間互送的圍巾、手帕、普通的衣物等日常生活用品，不返還不足以造成對(duì)方生活困難的，可不予返還；對(duì)于男女雙方互贈(zèng)的照片，一方堅(jiān)持要求退還的，應(yīng)當(dāng)說服對(duì)方，盡量返還。關(guān)于這個(gè)問題，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》中明確規(guī)定：“當(dāng)事人請(qǐng)求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：（一）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；（二）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。適用前款第（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以雙方離婚為條件。”13、問：離婚時(shí)分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)應(yīng)注意哪些原則？答：離婚，既是夫妻人身關(guān)系的解除，也是夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的結(jié)束。我國婚姻法規(guī)定，離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，按照顧女方和子女權(quán)益的原則判決。據(jù)此，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)注意三點(diǎn)：（1）明確夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍，將夫妻共同財(cái)產(chǎn)與夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)和其他家庭成員的財(cái)產(chǎn)嚴(yán)格區(qū)分。（2）從程序上講，財(cái)產(chǎn)分割應(yīng)先由雙方協(xié)商，只有協(xié)商不成法院再作判決。（3）明確分割共同財(cái)產(chǎn)的原則：一是男女平等，即不論夫妻雙方是否均有收入，其收入是否有懸殊，在離婚分割時(shí)夫妻原則上平均分割。二是保護(hù)婦女、兒童合法權(quán)益的原則。即夫妻離婚在分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)要對(duì)女方以與撫養(yǎng)子女的一方給予照顧。三是照顧困難一方和無過錯(cuò)一方利益原則。即對(duì)離婚后生活會(huì)出現(xiàn)困難的一方，以與在離婚過程中沒有法律和道德過錯(cuò)的一方，分割財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)多分。四是有利于生產(chǎn)生活和財(cái)產(chǎn)價(jià)值的發(fā)揮原則，當(dāng)夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的財(cái)物，不能或不宜進(jìn)行實(shí)際分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保護(hù)物品的使用價(jià)值，一方得到實(shí)物，對(duì)他方應(yīng)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。五是不得違反社會(huì)共同利益和他人的合法權(quán)益，即對(duì)國家、集體和他人所有的財(cái)物不得分割，同時(shí)，財(cái)產(chǎn)分割時(shí)不得逃避債務(wù)。14、問：離婚時(shí)債務(wù)如何清償？答：離婚時(shí)如果有債務(wù)，應(yīng)區(qū)分債務(wù)的種類而確定清償責(zé)任。如果是為夫妻共同生活所欠債務(wù)，例如為撫養(yǎng)子女、贍養(yǎng)老人、治療疾病、購置共同財(cái)產(chǎn)等所欠債務(wù)，為夫妻共同債務(wù)，雙方均有償還責(zé)任，在離婚時(shí)以共同財(cái)產(chǎn)清償。如果共同財(cái)產(chǎn)足以清償?shù)?，具體償還方式、償還責(zé)任由雙方協(xié)商，協(xié)商不成由法院判決。如果是夫妻一方所欠債務(wù)，例如一方進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)所欠債務(wù)，而該項(xiàng)經(jīng)營的收益未用于家庭生活，該債務(wù)為個(gè)人債務(wù)，由本人負(fù)責(zé)償還。根據(jù)《婚姻法》第四十一條規(guī)定“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，或?cái)產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決?！狈蚱迣?duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)，第三人（債權(quán)人）知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。離婚開始時(shí)即應(yīng)約定債務(wù)的清償原則、清償方式與各自應(yīng)清償?shù)臄?shù)額，協(xié)議不成時(shí)，由法院判決。離婚后雙方即應(yīng)按照協(xié)議或判決履行償還責(zé)任。離婚后，如果發(fā)現(xiàn)一方偽造債務(wù)而致使另一方財(cái)產(chǎn)上遭受了損失時(shí)，可以向人民法院起訴，要求重新分割共同財(cái)產(chǎn)。15、問：家庭暴力的受害者應(yīng)當(dāng)保存哪些證據(jù)？答：家庭暴力以加害行為人連續(xù)性以與操作的隱蔽性為主要特征。有些受害者因缺乏多次累積的傷情原始記錄和法醫(yī)鑒定依據(jù)，致使民事調(diào)解和訴訟困難，受害人的合法權(quán)益得不到與時(shí)保護(hù)。為防止這一情況的出現(xiàn)，家庭暴力的受害者，應(yīng)在48小時(shí)內(nèi)，向所在地的公安機(jī)關(guān)報(bào)案，并請(qǐng)求他們開具驗(yàn)傷通知書，到指定的醫(yī)院驗(yàn)傷，或到司法鑒定機(jī)構(gòu)做鑒定。在驗(yàn)傷鑒定后應(yīng)保存好醫(yī)院的診斷證明和鑒定結(jié)論，如果是通過多次的驗(yàn)傷或鑒定，應(yīng)將每一次的醫(yī)院診斷證明和司法鑒定部門的鑒定結(jié)論保存好，無論是輕微傷還是重傷，留下這些證據(jù)有利于今后有關(guān)部門處理此事。施暴者用的兇器、木棒、鐵棍或其他危險(xiǎn)物品，上面留有施暴者或受害人的痕跡如血跡、指紋等，可以作為證據(jù)與時(shí)向公安機(jī)關(guān)提供。

贍養(yǎng)繼承篇

16、問：養(yǎng)父母解除收養(yǎng)關(guān)系后可否要求養(yǎng)子女支付在撫養(yǎng)期間的生活費(fèi)、教育費(fèi)等費(fèi)用？李大娘，現(xiàn)年70歲，她和丈夫沒有生育孩子。30多年前，李大娘夫婦抱回一男孩回家撫養(yǎng)，喚名為李三。經(jīng)李大娘精心照顧，李三長(zhǎng)大成人。李三19歲時(shí)，李大娘夫婦為給兒子成親，傾其所有，東挪西湊，蓋了一幢兩層的樓房。李三成親后常因家務(wù)瑣事和婆媳關(guān)系，與李大娘發(fā)生爭(zhēng)吵。在李大娘丈夫去世后，李三更是變本加厲，對(duì)老母親的生活起居不管不問，為此村鄰與鄉(xiāng)干部多次做工作都無濟(jì)于事。2004年，李大娘向法院提起訴訟，要求解除與李三的收養(yǎng)關(guān)系，并要求李三支付在其撫養(yǎng)期間的生活費(fèi)、教育費(fèi)與其他各項(xiàng)開支8萬元。對(duì)李大娘的訴訟請(qǐng)求法院是否會(huì)予以支持？答：根據(jù)法律規(guī)定，養(yǎng)父母與成年養(yǎng)子女關(guān)系惡化、無法共同生活的，是可以向人民法院起訴要求解除收養(yǎng)關(guān)系。經(jīng)審查，如果相互關(guān)系確實(shí)惡化，無法共同生活，法院對(duì)于解除收養(yǎng)關(guān)系的請(qǐng)求當(dāng)然會(huì)予以支持。而且法律也規(guī)定，如果收養(yǎng)關(guān)系解除后，經(jīng)養(yǎng)父母撫養(yǎng)的成年養(yǎng)子女，對(duì)缺乏勞動(dòng)能力又缺乏生活來源的養(yǎng)父母，應(yīng)當(dāng)給付生活費(fèi)。因養(yǎng)子女成年后虐待、遺棄養(yǎng)父母而解除收養(yǎng)關(guān)系的，養(yǎng)父母可以要求養(yǎng)子女補(bǔ)償收養(yǎng)期間支出的生活費(fèi)和教育費(fèi)。根據(jù)本案的情況，李大娘要求解除與李三的收養(yǎng)關(guān)系可以予以支持，對(duì)于李大娘要求支付其在撫養(yǎng)期間的生活費(fèi)、教育費(fèi)等費(fèi)用也應(yīng)當(dāng)予以支持。17、問：子女對(duì)未盡撫養(yǎng)義務(wù)的父母是否應(yīng)盡贍養(yǎng)義務(wù)？文山與梅麗于1966年結(jié)婚，婚后生育兒女：文娟、文秀。四年后，文山因盜竊罪，被依法判刑14年，女兒隨母親梅麗生活。文山服完刑后，回到家里，開始與梅麗生活。此時(shí)文娟、文秀已開始獨(dú)立生活，幾年后相繼出嫁。2004年，梅麗去世，留下了文山孤獨(dú)一人?，F(xiàn)已60多歲的文山體弱多病，而且無經(jīng)濟(jì)收入，生活十分困難。于是他要求女兒盡贍養(yǎng)義務(wù)。文娟、文秀認(rèn)為，文山雖為自己的親生父親，但他并未對(duì)她們盡撫養(yǎng)教育的責(zé)任，根據(jù)權(quán)利義務(wù)相對(duì)應(yīng)的原則，他們有權(quán)拒絕贍養(yǎng)父親。文娟、文秀的行為合法嗎？答：贍養(yǎng)父母是中華民族的傳統(tǒng)美德，也是我國法定的義務(wù)。父母對(duì)子女不論撫養(yǎng)或者教育多少都不能成為子女不盡贍養(yǎng)義務(wù)或者盡多少義務(wù)的條件。本案中，父親文山客觀上因坐牢未盡到一個(gè)父親撫養(yǎng)教育子女所應(yīng)盡的責(zé)任，但并非在主觀上遺棄和虐待她們?，F(xiàn)在父親文山已體弱多病，生活十分困難，作為其親生子女依法應(yīng)盡贍養(yǎng)義務(wù)。18、問：母親改嫁后，原子女是否應(yīng)對(duì)母親盡贍養(yǎng)義務(wù)？肖某，現(xiàn)年70歲。1955年，肖某和趙某結(jié)婚，兩人均為農(nóng)民?；楹笊蛔右慌?。后因感情不和，肖某和趙某經(jīng)法院判決離婚。1994年，肖某與村民于某結(jié)婚，未再生育。肖某常年有病在身，于某為肖某治病已債臺(tái)高筑。今年，肖某舊病復(fù)發(fā)，幾萬元的醫(yī)療費(fèi)讓于某無法負(fù)擔(dān)。于是肖某希望自己的原子女能支付一部分醫(yī)藥費(fèi)。然而，卻被自己的子女一致拒絕，并且遭到辱罵。他們認(rèn)為，既然母親拋棄子女嫁給了于某，應(yīng)該由于某扶養(yǎng)，他們也因此沒有了贍養(yǎng)的義務(wù)。肖某已嫁給他人，其原子女是否還應(yīng)對(duì)肖某盡贍養(yǎng)的義務(wù)？答：根據(jù)婚姻法的規(guī)定，子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助義務(wù)；子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無勞動(dòng)能力或生活困難的父母有要求給付贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利?；橐龇ㄍ瑫r(shí)規(guī)定，子女應(yīng)當(dāng)尊重父母的婚姻權(quán)利，不得干涉父母再婚以與婚后的生活。子女對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)，不因父母的婚姻關(guān)系變化而終止。在本案中，肖某雖然已經(jīng)另嫁給了于某，根據(jù)法律的規(guī)定，夫妻之間具有相互扶助的義務(wù)，事實(shí)上，作為肖某的丈夫盡了自己的扶助義務(wù)，只是由于自己經(jīng)濟(jì)有困難，無法再支付肖某的醫(yī)療費(fèi)用，在這種情況下，作為肖某的親生子女自然應(yīng)該贍養(yǎng)自己的父母。19、問：兒子可否因與父母簽訂斷絕父子關(guān)系的協(xié)議而不再負(fù)擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)？劉大伯和李大嫂是夫妻，生育了一子二女，生活在農(nóng)村的劉大伯和李大嫂含辛茹苦地將三個(gè)子女撫養(yǎng)成人。十五年前，老兩口因?yàn)閮鹤踊槭碌膯栴}發(fā)生了激烈的矛盾，父母強(qiáng)烈反對(duì)兒子和同村的一女孩結(jié)婚，由于兒子不從，夫妻倆竟提出要求斷絕父子關(guān)系。后經(jīng)村委會(huì)干部主持調(diào)解，雙方簽訂了一份脫離父子關(guān)系的協(xié)議，協(xié)議約定：雙方同意斷絕父子關(guān)系，兒子無權(quán)繼承父母的財(cái)產(chǎn)，也不用負(fù)贍養(yǎng)的義務(wù)，此后發(fā)生任何事情雙方毫無瓜葛，各自負(fù)責(zé)。從此，劉大伯、李大嫂與兒子形同陌路人?，F(xiàn)劉大伯和李大嫂年事已高，喪失了勞動(dòng)能力，也無經(jīng)濟(jì)來源，生活十分困難，遇到生病更是雪上加霜，偶爾兩個(gè)女孩給點(diǎn)補(bǔ)貼但不夠用，而此時(shí)其兒子經(jīng)濟(jì)相當(dāng)寬裕。當(dāng)劉大伯要求兒子盡點(diǎn)贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，兒子以雙方已斷絕父子關(guān)系拒絕贍養(yǎng)。本案中，劉大伯、李大嫂之子是否因“斷絕”了父子關(guān)系而不再有贍養(yǎng)義務(wù)？答：劉大伯雖與兒子簽訂了“斷絕父子關(guān)系”的協(xié)議，但這一協(xié)議沒有法律依據(jù)，是無效的協(xié)議。劉大伯與兒子之間的父子血緣關(guān)系并不因該協(xié)議而解除，作為兒子當(dāng)然有贍養(yǎng)父母的義務(wù)。故劉大伯之子拒絕盡贍養(yǎng)義務(wù)的理由不能成立。當(dāng)然，劉大伯與李大嫂的二個(gè)女兒也是有贍養(yǎng)義務(wù)的。20、問：贍養(yǎng)義務(wù)可以免除或轉(zhuǎn)讓嗎？我有一兒一女，幾年前，他們之間簽訂了一份協(xié)議，我由兒子來贍養(yǎng)，所有財(cái)產(chǎn)也歸兒子繼承，女兒不繼承財(cái)產(chǎn)、也不承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。當(dāng)時(shí)，我同意了這份協(xié)議?？商煊胁粶y(cè)風(fēng)云，兒子在做生意時(shí)被他人騙了，生活陷入困境。而我已70多歲了，體弱多病。兒子一家對(duì)贍養(yǎng)我顯得力不從心了。無奈之下，我只得要求女兒承擔(dān)部分生活費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)等，但女兒卻說已通過簽訂協(xié)議把贍養(yǎng)義務(wù)轉(zhuǎn)讓給了哥哥，并且我也同意了，所以她不用負(fù)擔(dān)我的生活所需。請(qǐng)問：這份贍養(yǎng)協(xié)議是否有效？我女兒還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)嗎？答：你兒女間簽訂的協(xié)議是無效的，你女兒應(yīng)當(dāng)承擔(dān)贍養(yǎng)你的義務(wù)。我國婚姻法規(guī)定：“父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無勞動(dòng)能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利?！蓖瑫r(shí)，老年人權(quán)益保障法也規(guī)定；“贍養(yǎng)人不得以放棄繼承權(quán)或者其他理由，拒絕履行贍養(yǎng)義務(wù)。贍養(yǎng)人不履行贍養(yǎng)義務(wù)，老年人有要求贍養(yǎng)人付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利?！庇纱丝芍?，贍養(yǎng)父母是每一位子女的責(zé)任與義務(wù)，不可以通過協(xié)議免除或轉(zhuǎn)讓，也不可以放棄繼承權(quán)或其他理由拒絕履行贍養(yǎng)義務(wù)，無勞動(dòng)能力或者生活困難的父母，有權(quán)利要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)。根據(jù)以上法律規(guī)定，你可理直氣壯地要求你女兒付給你生活費(fèi)和醫(yī)療費(fèi)，承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。當(dāng)然，因?yàn)槟銉号g所簽訂的協(xié)議是無效的，你女兒在履行了贍養(yǎng)義務(wù)后，也有財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)。21、問：兒子死亡，孫子女是否有贍養(yǎng)的義務(wù)？韓大爺是海南某村村民，現(xiàn)已年逾八旬。生有一個(gè)兒子韓珠，無閨女。韓珠生有兩子，分別為韓大、韓二，均已成家立業(yè)。韓珠生前非常孝敬父母，韓大爺?shù)某源┳⌒卸急粌鹤诱疹櫟脽o微不至。去年四月份，韓珠因意外得病身亡，對(duì)于韓大爺?shù)馁狆B(yǎng)問題，兩個(gè)孫子紛紛予以拒絕，認(rèn)為父親韓珠已死，他們無贍養(yǎng)爺爺?shù)牧x務(wù)，拒韓大爺于門外。作為孫子的韓大和韓二是否有贍養(yǎng)爺爺?shù)牧x務(wù)呢？答：婚姻法規(guī)定，有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女，對(duì)于子女已經(jīng)死亡或子女無力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有贍養(yǎng)的義務(wù)。本案中，作為韓大爺惟一的子女韓珠已經(jīng)先韓大爺死亡，沒有其他的贍養(yǎng)義務(wù)人，因此，作為韓大爺孫子的韓大和韓二當(dāng)然具有贍養(yǎng)義務(wù)。韓大和韓二認(rèn)為作為孫子沒有贍養(yǎng)義務(wù)的認(rèn)識(shí)是錯(cuò)誤的。在韓大或者韓二不盡贍養(yǎng)義務(wù)的情況下，韓大爺可以向法院起訴要求兩孫子承擔(dān)贍養(yǎng)義務(wù)。22、問：入贅后可否不再負(fù)擔(dān)對(duì)父母的贍養(yǎng)義務(wù)？周某夫婦是某村農(nóng)民，都是七十多歲的老人。夫婦兩人已無勞動(dòng)能力，還經(jīng)常有病，生活只能依靠子女負(fù)擔(dān)。夫婦二人生育了三子一女，都已成家單過。其中次子周二于1995年與鄰縣的趙某某結(jié)婚，并入贅到趙家。2005年周某夫婦將子女召集，商討贍養(yǎng)事宜，其他幾個(gè)子女都表示愿意贍養(yǎng)父母，但次子周二認(rèn)為，當(dāng)?shù)剞r(nóng)村有“入贅兒子不分家庭財(cái)產(chǎn)，也無須贍養(yǎng)父母”的習(xí)俗，故認(rèn)為自己是可以不贍養(yǎng)父母的。周二能否以當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣拒絕對(duì)父母盡贍養(yǎng)義務(wù)？答：子女對(duì)父母有贍養(yǎng)義務(wù)，這是法定的義務(wù)，也是不附帶條件的義務(wù)。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無勞動(dòng)能力或生活困難的父母，有權(quán)要求子女給付贍養(yǎng)費(fèi)。當(dāng)?shù)仉m有入贅不贍養(yǎng)這樣的農(nóng)村風(fēng)俗，但是農(nóng)村風(fēng)俗習(xí)慣不能違背法律的規(guī)定。因此周二的這種認(rèn)識(shí)和說法是錯(cuò)誤的，應(yīng)予以批評(píng)指正。23、問：遺棄的親生子女被他人收養(yǎng)后，還是否有贍養(yǎng)親生父母的義務(wù)？侯水水是一名農(nóng)村婦女，20歲的時(shí)候，與同村的另一農(nóng)民張大山結(jié)婚，婚后生育一子名為張君。張君2歲，張大山因車禍意外身亡。第二年，侯水水因不堪家庭的重負(fù)和貧窮，將張君送到鄰居家玩耍后，借機(jī)與一來本地打工的男子私奔，從此，毫無音訊。由于張君沒有其他近親屬，經(jīng)其所在村委會(huì)同意，本村張伍依法收養(yǎng)了張君?，F(xiàn)張君也成為了兩個(gè)孩子的父親。張君一直對(duì)母親侯水水拋棄自己的做法耿耿于懷。2002年，侯水水后來的丈夫去世，其與再婚后所生子女非常不好，現(xiàn)已70多歲的她難以維持生計(jì)，于是就找到了張君，要求其盡贍養(yǎng)義務(wù)。遭到拒絕后，侯水水便將張君告上法庭，要求張君履行贍養(yǎng)義務(wù)。張君對(duì)于從小就拋棄自己的母親是否有贍養(yǎng)義務(wù)？答：收養(yǎng)法規(guī)定，收養(yǎng)關(guān)系成立之日起，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用法律關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定；養(yǎng)子女與生父母與其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除。本案中，母親侯水水不堪貧窮，逃避撫養(yǎng)義務(wù)，竟將兩歲的親生兒子予以遺棄，致使張君成為孤兒。后來張君由同村的張伍依法收養(yǎng)，這樣，張君就與張伍形成了父子的關(guān)系，而與其親生母親侯水水的母子關(guān)系則因收養(yǎng)關(guān)系的成立依法被解除，所以，張君無須再對(duì)侯水水盡贍養(yǎng)義務(wù)。24、問：繼承從何時(shí)開始？答：我國繼承法第二條規(guī)定：“繼承從被繼承人死亡時(shí)開始?！边@也就是說，如果被繼承人的死亡未經(jīng)證實(shí)，或者失蹤的被繼承人未經(jīng)法院判決宣告死亡，則不能視為繼承已經(jīng)開始。由于繼承是以被繼承人的死亡時(shí)間為開始時(shí)間的，因此，如果被繼承人是自然死亡，那么其自然死亡的時(shí)間（一般以醫(yī)院死亡診斷書或戶口簿上的死亡登記為準(zhǔn)），就是繼承開始的時(shí)間；如果被繼承人系宣告死亡，那么人民法院判決宣告之日，就是繼承開始的時(shí)間。25、問：什么是遺產(chǎn)？被繼承人死亡后，可繼承的遺產(chǎn)有哪些？答：我國《繼承法》規(guī)定：遺產(chǎn)是指公民死亡時(shí)遺留下來的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)。注意以下幾點(diǎn)：（一）遺產(chǎn)是被繼承人死亡時(shí)遺留的財(cái)產(chǎn)。其準(zhǔn)確的時(shí)間界限是“死亡時(shí)”，死亡前不成為遺產(chǎn)。（二）遺產(chǎn)是被繼承人生前的合法財(cái)產(chǎn)。非法財(cái)產(chǎn)不屬遺產(chǎn)。（三）遺產(chǎn)是被繼承人個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)。不享有所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)，如租借、承包的財(cái)產(chǎn)不屬于遺產(chǎn)。（四）遺產(chǎn)包括財(cái)產(chǎn)和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。房屋、文物是財(cái)產(chǎn)，著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，也包括在內(nèi)。那么，究竟哪些財(cái)產(chǎn)可以作為遺產(chǎn)呢？根據(jù)我國《繼承法》第三條規(guī)定，遺產(chǎn)范圍包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、儲(chǔ)蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物和圖書資料；（五）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料；（六）公民的著作權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利；（七）公民的其它合法財(cái)產(chǎn)。26、問：自留山、自留地、宅基地是否可以繼承？答：《土地管理法》第六條規(guī)定：“城市市區(qū)的土地屬于全民所有即國家所有。農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地，除法律規(guī)定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；宅基地和自留地、自留山，屬于集體所有。”根據(jù)法律規(guī)定，公民使用的宅基地，所有權(quán)屬于國家或者集體；公民的自留山、自留地，所有權(quán)屬于集體。而國家與集體所有的土地是可以依法確定由個(gè)人使用的。即公民對(duì)自留山、自留地、宅基地等，有依法使用的權(quán)利。因?yàn)檫z產(chǎn)必須是公民個(gè)人合法擁有的財(cái)產(chǎn)，所以，公民是不能將自留山、自留地、宅基地作為遺產(chǎn)繼承的，而只亨有使用權(quán)。農(nóng)民經(jīng)營的自留地、自留山的收益，如種的莊稼、果木、藥材等，則為農(nóng)民個(gè)人所有。農(nóng)民去世后，這些收益可以作為遺產(chǎn)由繼承人繼承。另外，因?yàn)槲覈r(nóng)民使用的自留地、自留山，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織都是按家庭人口、勞動(dòng)能力以農(nóng)戶為單位分配的，一般不作過多調(diào)整，以保持其穩(wěn)定性。家庭個(gè)別成員死亡，并不妨礙農(nóng)戶其他成員對(duì)自留山、自留地的經(jīng)營權(quán)和使用權(quán)。但并不是繼承，只是家庭共同生活人繼續(xù)經(jīng)營和使用。宅基地為居民、村民各戶使用，包括屋基地和院落地，長(zhǎng)期不變。宅基地的所有權(quán)和公民私房的使用權(quán)是分離的，宅基地的所有權(quán)屬于國家或集體，私房的所有權(quán)屬于私房產(chǎn)權(quán)人。宅基地的使用權(quán)不屬遺產(chǎn)，不能被繼承，但公民繼承了房屋，宅基地的使用權(quán)也就隨著房屋而轉(zhuǎn)移給新的所有人。這也只是具體執(zhí)行國家的行政法規(guī)，而不是繼承的結(jié)果。27、問：我國繼承法規(guī)定的繼承方式有哪幾種？答：主要有兩種：一種是法定繼承，一種是遺囑繼承。此外，還有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議。公民死后，如果留有合法有效的遺囑的，財(cái)產(chǎn)繼承應(yīng)按遺囑的內(nèi)容執(zhí)行。只有在下列情況下，才能按法定繼承方式進(jìn)行：（一）被繼承人生前未立遺囑，或者遺囑全部無效；（二）遺囑繼承人放棄繼承或遺贈(zèng)受領(lǐng)人放棄受領(lǐng)；（三）遺囑繼承人、遺贈(zèng)受領(lǐng)人先于遺囑人死亡；（四）遺囑未加處分的遺產(chǎn)；（五）遺囑部分無效，無效部分所涉與遺產(chǎn)。28、問：繼承人按什么順序繼承遺產(chǎn)？答：我國《繼承法》第十條規(guī)定：“遺產(chǎn)按照下列順序繼承。第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承?！蓖瑫r(shí)，婚姻法還對(duì)子女、父母、兄弟姐妹的外延進(jìn)行了規(guī)定，“本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女。本法所說的父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母。本法所說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。”繼承順序，就是繼承被繼承人遺產(chǎn)的先后次序，就是在所有的法定繼承人中，按照血緣和婚姻關(guān)系的親疏，以與經(jīng)濟(jì)生活中相互依賴程度劃出繼承的不同順序。我國婚姻法規(guī)定了兩個(gè)繼承順序即第一順序繼承和第二順序繼承。以血緣關(guān)系最近的同一親等的人即父母、子女、配偶為第一順序；血緣關(guān)系較第一順序稍遠(yuǎn)的同一親等的人如兄弟姐妹、祖父母、外祖父母為第二順序。只有沒有第一順序繼承人或者第一順序繼承人放棄或喪失了繼承權(quán)的，才能由第二順序繼承人繼承。同一順序的繼承人，不管有多少，應(yīng)同時(shí)繼承，不再有先后次序之分。在法定繼承中，沒有第一順序繼承人繼承的有兩種情況。一是沒有第一順序繼承人或者第一順序繼承人已全部死亡；二是第一順序繼承人全部放棄了繼承權(quán)或者喪失了繼承權(quán)。這兩種情況，不論發(fā)生哪一種，有第二順序繼承人的應(yīng)由第二順序繼承人繼承。29、問：未出生胎兒能否繼承遺產(chǎn)？答：《繼承法》第二十八條規(guī)定“遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)保留胎兒的繼承份額。”胎兒還未出生，被繼承人死亡，在分割遺產(chǎn)時(shí)應(yīng)保留胎兒的繼承份額。這是因?yàn)楸焕^承人死亡，承擔(dān)撫育子女的責(zé)任、義務(wù)也隨之消失，但胎兒是需要撫育的，保留胎兒的繼承份額，可以最大限度地滿足其成長(zhǎng)需要，減輕生存壓力，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第45條“應(yīng)當(dāng)為胎兒保留的遺產(chǎn)份額沒有保留的，應(yīng)當(dāng)從繼承人繼承遺產(chǎn)中扣回，”也就是說，扣回胎兒應(yīng)繼承的份額后，其他繼承人遺產(chǎn)才有效。30、問：“私生子”是否有權(quán)繼承父母的遺產(chǎn)？答：所謂“私生子”也就是非婚生子女，是指沒有合法婚姻關(guān)系的男女所生的子女。對(duì)于那些先懷孕甚至生了子女后才進(jìn)行結(jié)婚登記的，或者事實(shí)婚姻雙方所生子女，不能算作非婚生子女。非婚生子女，一般是男女之間發(fā)生不正當(dāng)?shù)膬尚躁P(guān)系的后果。這在其父母來說是有錯(cuò)誤的，但是非婚子女本身是無辜的，我們不能讓無過錯(cuò)的子女來承擔(dān)父母的過錯(cuò)。所以，我國法律對(duì)非婚生子女規(guī)定了與婚生子女相同的法律地位?！痘橐龇ā返谑艞l明確規(guī)定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。”這就是說，凡是婚生子女所享有的一切權(quán)利，非婚生子女也同樣享有。那么，非婚生子女當(dāng)然有權(quán)繼承生父母的遺產(chǎn)。為此，我國《繼承法》第十條特別明確規(guī)定：“本法所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女?！边@就從法律上確認(rèn)了非婚生子女對(duì)父母遺產(chǎn)的繼承權(quán)，保護(hù)了非婚生子女的合法權(quán)益。31、問：聲明與父母脫離關(guān)系的子女，能否與父母相互繼承遺產(chǎn)？答：父母子女之間的關(guān)系是基本于子女出生的事實(shí)而形成的，是一種血緣關(guān)系。血緣關(guān)系是一種自然關(guān)系，它不能通過“聲明”而脫離，也不能通過法律手續(xù)而解除。父母永遠(yuǎn)是親生子女的父母，子女也永遠(yuǎn)是親生父母的子女。即使“聲明”脫離這種關(guān)系，也是脫離不了的，法律不予承認(rèn)。因此，即使“聲明”與父母脫離關(guān)系的子女，他們與父母之間仍然可以相互繼承彼此的遺產(chǎn)。32、問：已經(jīng)出嫁的女兒有權(quán)繼承父母的遺產(chǎn)嗎？答：根據(jù)我國繼承法的規(guī)定，女兒是法定的第一順序的繼承人。女兒對(duì)父母遺產(chǎn)的繼承權(quán)，并不以是否出嫁為條件。女兒不論是否出嫁，都有權(quán)繼承父母的遺產(chǎn)。因?yàn)樽优^承父母遺產(chǎn)的權(quán)利，是依據(jù)子女和父母的血緣關(guān)系確定的。女兒出嫁后，并不意味著與父母斷絕關(guān)系，她們與父母之間仍然有血緣關(guān)系和權(quán)利義務(wù)關(guān)系。那種以出嫁為理由，否認(rèn)女兒繼承權(quán)的想法和做法，都是封建的重男輕女、男尊女卑的思想反映，是極端錯(cuò)誤的，也是違反我國法律規(guī)定的。女兒出嫁后的情況有多種多樣，有的與父母仍然生活在一起，有的居住地離父母家較近，有的遠(yuǎn)一些，有的甚至住在遙遠(yuǎn)的外地；有的出嫁時(shí)間很短，有的出嫁多年，甚至幾十年。但是，不論是距離遠(yuǎn)近，也不論是出嫁時(shí)間長(zhǎng)短，只要女兒與父母有來往，經(jīng)濟(jì)上有幫助，生活上有照顧，只要不是遺棄，就仍然享有繼承父母遺產(chǎn)的權(quán)利，只是在繼承份額上要比盡贍養(yǎng)義務(wù)多的繼承人少一些。33、問：?jiǎn)逝嫉呐鰧?duì)岳父母的財(cái)產(chǎn)有繼承權(quán)嗎？張某，61年結(jié)婚，育有一子一女，兒子張為，女兒張麗。兒子張為大學(xué)畢業(yè)后就分配在省城工作，并娶妻成家。張某考慮到兒子在省城工作，回家不方便，為了與妻子老了有人照顧，就有意讓女兒在同村找對(duì)象，結(jié)果也如愿。88年，女兒與本村一個(gè)名叫劉兵的青年結(jié)婚。由于張某夫婦身體多病，因此，女兒、女婿基本上與他們一起生活。女兒張麗婚后生有一女兒。97年張麗患癌癥不幸死亡。由于張為在省城，離家遠(yuǎn)，難以經(jīng)?；貋碚疹櫪先耍先吮緛砩眢w就不好，加上因失女的打擊，身體更差，這樣，劉兵與自己的女兒也就一直與岳父母住在一起，承擔(dān)起服侍、照顧、扶養(yǎng)兩位老人的責(zé)任。2002年2月，張某的妻子病故。2005年，張某也病故，留下3間樓房與其它一些財(cái)物。張為回家處理喪事后，覺得妹夫劉兵這些年照顧自己的父母辛苦，就從辦理父親喪事節(jié)余下的禮金中給了他2000元錢，房屋等財(cái)產(chǎn)則全歸自己。對(duì)此，劉兵不服，說自己和女兒都有繼承權(quán)，雙方為此發(fā)生繼承糾紛。請(qǐng)問劉兵的說法有法律依據(jù)嗎？答：?jiǎn)逝嫉膬合被蚺鲈诜ǘɡ^承的順序中，并不是法定繼承人。但是，我國的《繼承法》第十二條明確規(guī)定：“喪偶兒媳對(duì)公、婆，喪偶女婿對(duì)岳父、岳母，盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人?！边@就是說，只要喪偶的女婿對(duì)岳父、岳母盡了主要的贍養(yǎng)義務(wù)的，就有權(quán)成為第一順序的法定繼承人，與被繼承人的配偶、子女、父母一起，共同繼承岳父、岳母的遺產(chǎn)。最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國繼承法〉若干問題的意見》第30條中規(guī)定：“對(duì)被繼承人提供了主要經(jīng)濟(jì)來源，或在勞務(wù)等方面給予了主要扶助的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其盡了主要贍養(yǎng)或主要扶養(yǎng)義務(wù)?！北景钢?，劉兵在妻子死亡后，依然與岳父母生活在一起，并承擔(dān)著兩位老人生活起居的照顧、扶養(yǎng)的主要責(zé)任，所以，依法有權(quán)作為第一順序的繼承人繼承岳父母的遺產(chǎn)。同時(shí)，劉兵的女兒由于其母親先于外祖父母而亡，她也是有權(quán)作為第一順序的繼承人代位繼承外祖父母的遺產(chǎn)。

34、問：寡婦能否在繼承丈夫遺產(chǎn)后帶產(chǎn)改嫁？答：所謂寡婦帶產(chǎn)改嫁，是指在丈夫死后，女方帶著她所繼承的遺產(chǎn)，再嫁他人。我國《繼承法》第三十條規(guī)定：“夫妻一方死亡后另一方再婚的，有權(quán)處分所繼承的遺產(chǎn)，任何人不得干涉?！边@就是說，寡婦不僅可以繼承已故丈夫的遺產(chǎn)，而且取得遺產(chǎn)后，還有帶產(chǎn)再婚的權(quán)利。但是在現(xiàn)實(shí)生活中，有些人基于封建宗法思想，認(rèn)為寡婦改嫁又帶產(chǎn)是家破人亡，大逆不道，常常出面干涉，橫加阻攔。他們認(rèn)為，寡婦既已繼承了丈夫的遺產(chǎn)，就不能帶產(chǎn)改嫁。若要改嫁便不能繼承丈夫的遺產(chǎn)。這種行為和思想是非常錯(cuò)誤的，我們應(yīng)該加以反對(duì)。根據(jù)我國婚姻法的有關(guān)規(guī)定，我國實(shí)行婚姻自由的原則?；橐鲎杂桑冗m用于未婚男女，也適用于已婚喪偶的男女。丈夫喪妻可以另娶，妻子喪夫也可以另嫁。寡婦再婚是行使婚姻自由權(quán)，繼承已故丈夫的遺產(chǎn)是行使繼承權(quán)，帶產(chǎn)改嫁是行使所有權(quán)，這三種權(quán)利都是寡婦依法所享有的，受到國家法律的保護(hù)。35、問：未經(jīng)過結(jié)婚登記就以夫妻名義長(zhǎng)期共同生活的男女，當(dāng)一方死亡后，另一方能否以配偶的身份繼承遺產(chǎn)？答：配偶，是指有合法婚姻關(guān)系的夫妻雙方。所謂合法婚姻關(guān)系，是指男女雙方具備了法定的結(jié)婚條件，并按照婚姻法的規(guī)定履行了結(jié)婚登記手續(xù)而結(jié)成的夫妻。只有具備合法婚姻關(guān)系的夫妻雙方，才能以配偶的身份繼承對(duì)方的遺產(chǎn)。沒有經(jīng)過結(jié)婚登記就以夫妻名義共同生活，不是合法婚姻的根據(jù)。但是，由于這種共同生活關(guān)系形成的原因和具體情況的復(fù)雜，為了保護(hù)婦女和兒童的合法權(quán)益，有利于婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，維護(hù)安定團(tuán)結(jié)，我們國家在一定時(shí)期內(nèi)是有條件地承認(rèn)事實(shí)婚姻關(guān)系的，所以，對(duì)這個(gè)問題要根據(jù)不同的情況，作出不同的處理。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第5條規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理婚姻登記而以夫妻名義共同生活的男女，起訴到人民法院要求離婚的，應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待：（一）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，按事實(shí)婚姻處理。（二）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施以后，男女雙方符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記；未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按解除同居關(guān)系處理?！钡诹鶙l規(guī)定：“未按婚姻法第八條規(guī)定辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活的男女，一方死亡，另一方以配偶身份主張享有繼承權(quán)的，按照本解釋第五條的原則處理?！卑凑丈鲜鲆?guī)定，未按婚姻法規(guī)定辦理婚姻登記手續(xù)而以夫妻名義同居生活的男女，1994年2月1日前已符合結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件的，作事實(shí)婚姻處理，1994年2月1日后，男女雙方未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按同居關(guān)系處理。對(duì)于事實(shí)婚姻和同居關(guān)系的男女，一方死亡，另一方要求繼承遺產(chǎn)的情況，最高人民法院《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義共同生活案件的若干意見》第13條作了規(guī)定，如果符合事實(shí)婚姻的條件，認(rèn)定為事實(shí)婚姻關(guān)系的，同居生活期間當(dāng)一方死亡，另一方可以以配偶身份按繼承法的有關(guān)規(guī)定繼承遺產(chǎn)，如果不符合事實(shí)婚姻的條件，認(rèn)定非法同居關(guān)系的，則活著的一方不能以配偶身份繼承遺產(chǎn)，但是若符合繼承法第十四條的規(guī)定，可根據(jù)互相扶助的具體情況處理。繼承法第十四條是這樣規(guī)定的：“對(duì)繼承人以外的依靠被繼承人扶養(yǎng)的缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外的對(duì)被繼承人扶養(yǎng)較多的人，可以分給他們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)?！钡牵@里還必須指出，對(duì)于男女雙方或一方已有配偶，出于不良動(dòng)機(jī)并無長(zhǎng)遠(yuǎn)共同生活目的而非法同居的，法律堅(jiān)決禁止這種姘居關(guān)系，絕不承認(rèn)其為事實(shí)婚姻關(guān)系。當(dāng)他們中一方死亡后，另一方不能以配偶身份要求繼承遺產(chǎn)，也不適用《繼承法》第十四條的規(guī)定。36、問：怎樣立遺囑？立遺囑需注意哪些問題？答：遺囑是立遺囑人依法處理自己生前所有財(cái)產(chǎn)與其它事務(wù)，并于死亡后發(fā)生效力的法律行為。根據(jù)我國繼承法的規(guī)定，公民可以立遺囑處理個(gè)人財(cái)產(chǎn)，也可以指定遺囑執(zhí)行人。立遺囑需要注意以下問題：（一）遺囑人經(jīng)公證機(jī)關(guān)辦理的公證遺囑有效。（二）遺囑人親筆書寫、簽名、注明年、月、日的自書遺囑，無非法內(nèi)容的，有效。（三）有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)，由其中一人代書，證明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名的代書遺囑，內(nèi)容和見證人均合法的，有效。（四）有兩個(gè)以上的見證人在場(chǎng)的錄音遺囑，內(nèi)容和見證人均合法的，有效。（五）遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑?？陬^遺囑應(yīng)有兩個(gè)以上見證人的在場(chǎng)見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。（六）無行為能力人、限制行為能力人、繼承人、受遺贈(zèng)人，與繼承人、受遺囑人有利害關(guān)系的人，不能作為遺囑見證人。（七）遺囑中剝奪缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權(quán)的內(nèi)容無效。（八）立有數(shù)份遺囑，而內(nèi)容有抵觸的，以最后的遺囑有效。（九）自書、代書、錄音、口頭遺囑不得撤銷、變更公證遺囑。（十）無行為能力人或限制行為能力人所立的遺囑無效。（十一）受脅迫、欺騙所立的遺囑無效。（十二）偽造的遺囑無效。（十三）遺囑被篡改的，篡改的內(nèi)容無效。在遺囑當(dāng)中處理財(cái)產(chǎn)的占絕大多數(shù)，這類遺囑一般沒有統(tǒng)一的格式，但在實(shí)踐中，它的一般寫法是：（1）立遺囑的目的，即處理財(cái)產(chǎn)的意思表示，應(yīng)首先寫明：“我立本遺囑，對(duì)我所有的財(cái)產(chǎn)，作如下處理：”（2）對(duì)財(cái)產(chǎn)的具體處理，應(yīng)寫明財(cái)產(chǎn)的名稱，數(shù)量與其所在地，遺留給何人，具體寫明由哪一個(gè)繼承哪些財(cái)產(chǎn)，也可按財(cái)產(chǎn)寫明。（3）遺囑人的要求和遺囑的處置。（4）立遺囑人、證明人、代筆人簽名蓋章，并寫明立遺囑的時(shí)間、地點(diǎn)等。由于立遺囑人的具體情況不同，遺囑的寫法不一定拘于以上格式，但必須是有效的才有法律效力。37、問：哪些人不能作為遺囑的見證人？答：訂立遺囑之所以要有兩個(gè)以上的見證人在場(chǎng)，其根本目的就在于保證遺囑內(nèi)容的真實(shí)性，防止他人擅自偽造、篡改、銷毀遺囑人所立的遺囑。因此，合格的見證人就顯得十分重要。根據(jù)法律的有關(guān)規(guī)定，下列人員不得作為遺囑見證人：（1）無民事行為能力人、限制民事行為能力人。前者不能辨認(rèn)自己行為，不能以自己名義參加民事活動(dòng)和承擔(dān)民事責(zé)任。后者則是其民事行為能力受到限制，二者均不是完全民事行為能力人，不能參與訂立遺囑這類較復(fù)雜的民事活動(dòng)。所以，他們作為見證人是不具有法律效力的。（2）繼承人、受遺贈(zèng)人。繼承人、受遺贈(zèng)人不能作為見證人的原因不在于其是否有民事行為能力，而在于他們與遺囑有直接利害關(guān)系，有可能影響遺囑人自愿表達(dá)其內(nèi)心意志，再者他們的證明難以保持客觀性和真實(shí)性。因此，法律明確規(guī)定繼承人、受遺贈(zèng)人不得作為遺囑見證人。（3）與繼承人

、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人。與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人，由于利益關(guān)系的影響，難以保證其證明的客觀性、真實(shí)性，所以這些人也不能做遺囑見證人。根據(jù)有關(guān)司法解釋，繼承人、受遺贈(zèng)人的債權(quán)人、債務(wù)人，共同經(jīng)營的合伙人，也應(yīng)當(dāng)視為與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系，不能作為遺囑見證人。38、問：遺囑訂立后可以變更和撤銷嗎？答：公民有權(quán)立遺囑，同樣也有權(quán)變更和撤銷遺囑，但變更撤銷遺囑應(yīng)按照原來訂立遺囑的方式和程序進(jìn)行，其中，變更和撤銷公證遺囑，必須由遺囑人向公證機(jī)關(guān)申請(qǐng)，用公證的方式進(jìn)行變更和撤銷，其他方式是不能變更和撤銷公證遺囑的。39、問：遺囑人以不同形式立了幾份內(nèi)容不同的遺囑時(shí)，應(yīng)該怎樣處理？答：在現(xiàn)實(shí)生活中，常常會(huì)發(fā)生一個(gè)遺囑人立了幾份內(nèi)容上不同的遺囑的情況。這時(shí)應(yīng)分別情況確定各個(gè)遺囑的效力：（一）要對(duì)各個(gè)遺囑的合法性進(jìn)行審查，看其是否全部有效；（二）如果有兩個(gè)以上有效遺囑，其遺囑內(nèi)容不相抵觸的，則各個(gè)遺囑分別發(fā)生其效力，執(zhí)行人應(yīng)該按照各個(gè)遺囑內(nèi)容執(zhí)行；（三）如果兩個(gè)以上有效遺囑內(nèi)容互相抵觸的，則應(yīng)分以下兩種情況處理：（1）如果遺囑人立有兩個(gè)或兩個(gè)以上的自書、代書、錄音或者口頭遺囑，或者兩個(gè)以上的公證遺囑，在這種情況下，根據(jù)我國《繼承法》第二十條第二款的規(guī)定：“立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)?！保?）如果公證遺囑與一般遺囑內(nèi)容相抵觸的，以公證遺囑內(nèi)容為準(zhǔn)。我國《繼承法》第二十條第三款規(guī)定：“自書、代書、錄音或者口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑?！保ㄋ模?shù)份內(nèi)容互相矛盾的遺囑，如果其中沒有公證遺囑，其他形式的遺囑又沒有注明訂立遺囑的年、月、日，無法確定時(shí)間先后的，那么遺囑則全部無效，遺產(chǎn)按法定繼承方式來處理。

傷害賠償篇

40、問：交警部門未作出責(zé)任認(rèn)定的事故如何處理？今年10月5日，我在一起交通事故中受傷。當(dāng)時(shí)怕麻煩，便決定私了，沒有向交警部門報(bào)案。此后，因事故雙方分歧太大，協(xié)商未果，于是到交警部門報(bào)案，可交警部門因我未提供相關(guān)證據(jù)無法查清事實(shí)不予處理。請(qǐng)問，我該怎么辦？答：一般情況下，發(fā)生交通事故后應(yīng)當(dāng)先由交警部門處理，由交警部門作出責(zé)任認(rèn)定。我國道路交通安全法規(guī)定：公安機(jī)關(guān)交通管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)交通事故現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查、調(diào)查情況和有關(guān)檢驗(yàn)、鑒定結(jié)論，與時(shí)制作交通事故認(rèn)定書，作為處理交通事故的證據(jù)。交通事故認(rèn)定書應(yīng)當(dāng)載明交通事故的基本事實(shí)、成因和當(dāng)事人的責(zé)任，并送達(dá)當(dāng)事人。如果當(dāng)事人未在交通事故現(xiàn)場(chǎng)報(bào)警，依據(jù)公安部交通事故處理程序規(guī)定，當(dāng)事人事后請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)交通管理部門處理的，應(yīng)當(dāng)在提出請(qǐng)求后10日內(nèi)向公安機(jī)關(guān)交通管理部門提供交通事故證據(jù)。公安機(jī)關(guān)交通管理部門自接到當(dāng)事人提供的交通事故證據(jù)材料之日起對(duì)交通事故進(jìn)行調(diào)查。當(dāng)事人未提供交通事故證據(jù)，因現(xiàn)場(chǎng)變動(dòng)、證據(jù)滅失，交警部門無法認(rèn)定案件事實(shí)，又無法認(rèn)定事故責(zé)任的，當(dāng)事人可以直接向法院提起民事訴訟。41、問：交通事故造成傷殘，應(yīng)如何賠償？2008年5月，我騎摩托車發(fā)生交通事故，一輛寶羅轎車（有交強(qiáng)險(xiǎn)）將我撞傷。住院治療3個(gè)月、醫(yī)療費(fèi)用3萬元左右，交通費(fèi)100元。另外，我的摩托車損失3000元。在該起事故中，我和對(duì)方負(fù)同等責(zé)任。經(jīng)鑒定，我傷殘4級(jí)，營養(yǎng)費(fèi)2000元，建議出院后休息3個(gè)月。請(qǐng)問應(yīng)如何賠償我的損失？保險(xiǎn)公司與對(duì)方如何承擔(dān)賠付責(zé)任？答：按照交通安全法等相關(guān)規(guī)定，你與對(duì)方車輛發(fā)生交通事故造成損失，首先應(yīng)由保險(xiǎn)公司在交強(qiáng)險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足部分，按照過錯(cuò)分擔(dān)責(zé)任。在你的這起糾紛中，造成的損失包括醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、交通費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)，必要的營養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、精神撫慰金等。對(duì)于該損失，應(yīng)先由保險(xiǎn)公司在12.2萬元的責(zé)任限額范圍內(nèi)（死亡傷殘賠償限額11萬元、醫(yī)療費(fèi)用1萬元、財(cái)產(chǎn)損失0.2萬元）予以賠償；不足的部分，再由你與對(duì)方按責(zé)任承擔(dān)。

42、問：我被貨車撞傷，車主與駕駛員如何承擔(dān)責(zé)任？去年12月，我駕駛農(nóng)用車行至路口時(shí)，與一輛貨車相撞（車主為張某，雇傭李某駕駛，李某系酒后駕駛），我身體受傷，車輛損壞。經(jīng)公安機(jī)關(guān)認(rèn)定，李某負(fù)事故全部責(zé)任。該損失應(yīng)由誰承擔(dān)？答：你在事故中造成的損失，應(yīng)由雇主張某與雇員李某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。張某系雇主，對(duì)由雇員造成的損害后果依法應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。李某為雇員，對(duì)于在雇傭活動(dòng)中,

造成的損害，除了有重大過失或故意外，一般不承擔(dān)責(zé)任。本案中，雇員李某系酒后駕駛，且在事故中負(fù)全部責(zé)任，存在重大過錯(cuò)，故應(yīng)與雇主張某一起承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。43、問：汽車轉(zhuǎn)賣未過戶，發(fā)生交通事故誰賠償？年初，我被一輛汽車撞傷，后來發(fā)現(xiàn)該汽車原來的出賣人只是將車輛交給買主使用，并沒有辦理過戶手續(xù)，原車主要承擔(dān)責(zé)任嗎？答：在一般情況下，未過戶車輛的交通事故賠償責(zé)任由實(shí)際使用人即買主承擔(dān)。因?yàn)樽罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)原車主是否對(duì)機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故致人損害承擔(dān)責(zé)任的復(fù)函》中明確規(guī)定：連環(huán)購車未辦理過戶手續(xù)，因車輛已交付，故原車主不應(yīng)對(duì)機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故致人損害承擔(dān)責(zé)任。通常，對(duì)交通事故賠償責(zé)任主體的確定是把對(duì)車輛的運(yùn)行支配權(quán)和運(yùn)行利益歸屬綜合起來，作為認(rèn)定交通事故的民事賠償責(zé)任主體的。但是，如果車輛存在下列情況下，買賣機(jī)動(dòng)車未辦理過戶登記手續(xù)的，出賣人對(duì)交通事故賠償權(quán)利人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任：（一）買賣報(bào)廢車輛的；（二）買賣年檢不合格或未經(jīng)年檢的機(jī)動(dòng)車的；（三）買賣的機(jī)動(dòng)車存在足以造成安全隱患的缺陷的。

44、問：農(nóng)村居民發(fā)生車禍，能否按城市居民標(biāo)準(zhǔn)來賠償？

我從安徽農(nóng)村來磐安打工已有好幾年了，2001年、2003年均有暫住證，后來沒有辦理暫住證。今年5月下旬，我騎自行車與出租車發(fā)生碰撞，經(jīng)鑒定構(gòu)成九級(jí)傷殘，《交通事故認(rèn)定書》認(rèn)定機(jī)動(dòng)車駕駛員負(fù)全部責(zé)任。請(qǐng)問，我能否按城市居民標(biāo)準(zhǔn)要求對(duì)方賠償？應(yīng)當(dāng)如何舉證？

答：公民經(jīng)常居住地是指公民離開住所地到起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。證明經(jīng)常居住地，可以提供的證據(jù)除了暫住證以外，主要有：租賃合同，街道居委會(huì)證明，當(dāng)?shù)毓才沙鏊C明，房屋出租人、鄰居出具的證人證言，各種繳費(fèi)憑證（水費(fèi)、電費(fèi)、煤氣費(fèi)、衛(wèi)生費(fèi)、物業(yè)費(fèi)等），用工單位的勞動(dòng)合同、工資單、考勤記錄、職工花名冊(cè)、工資稅務(wù)單、朋友、同事的證人證言等。根據(jù)最高人民法院民一庭《關(guān)于經(jīng)常居住地在城鎮(zhèn)的農(nóng)村居民因交通事故傷亡如何計(jì)算賠償費(fèi)用的復(fù)函》（2005）民他字第25號(hào)的解釋，你應(yīng)當(dāng)提供上述證明你經(jīng)常居住地和主要收入來源地均為城市的證據(jù)，你的損害賠償費(fèi)用可以按照當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。45、問：車禍所得的死亡賠償款如何分割？我姐姐31歲，我姐夫的父親

(54歲）與母親（52歲），育有一個(gè)8歲的男孩，年初，我姐夫出車禍死亡，肇事者賠償25萬元（其中被扶養(yǎng)人生活費(fèi)約4萬元、喪葬費(fèi)約1.5萬元、死亡賠償金約16.5萬元、精神撫慰金3萬元等）。請(qǐng)問這個(gè)賠償款應(yīng)該如何分割?答：先扣除孩子的撫養(yǎng)費(fèi)（屬于賠給你外甥的被扶養(yǎng)人生活費(fèi)4萬元）與喪葬費(fèi)（用于喪葬開支1.5萬元）明確的賠償項(xiàng)目，余下的19.5萬元（死亡賠償金16.5萬元、精神撫慰金3萬元），一般由你外甥、你姐、你姐夫的父親與母親4人平分。46、問：交通肇事罪的立案標(biāo)準(zhǔn)和量刑標(biāo)準(zhǔn)？我朋友發(fā)生了一起交通事故，造成一人死亡，他與對(duì)方負(fù)同等責(zé)任，他現(xiàn)在很擔(dān)心，會(huì)不會(huì)被判刑？答：你朋友發(fā)生交通事故，造成一人死亡，他負(fù)同等責(zé)任。按照法律規(guī)定，你朋友的行為尚未觸犯刑法，不構(gòu)成交通肇事罪，所以他不必?fù)?dān)心會(huì)被判刑?！缎谭ā返谝话偃龡l規(guī)定違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。

最高人民法院《關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定：交通肇事具有下列情形之一的，處三年以下有期徒刑或者拘役。

(一)死亡一人或者重傷三人以上，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任的；

(二)死亡三人以上，負(fù)事故同等責(zé)任的；

(三)造成公共財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)直接損失，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，無能力賠償數(shù)額在三十萬元以上的。

交通肇事致一人以上重傷，負(fù)事故全部或者主要責(zé)任，并具有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪處罰：

(一)酒后、吸食毒品后駕駛機(jī)動(dòng)車輛的；

(二)無駕駛資格駕駛機(jī)動(dòng)車輛的；

(三)明知是安全裝置不全或者安全機(jī)件失靈的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的；

(四)明知是無牌證或者已報(bào)廢的機(jī)動(dòng)車輛而駕駛的；

(五)嚴(yán)重超載駕駛的；

(六)為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場(chǎng)的。47、問：學(xué)生在校學(xué)習(xí)期間受傷，責(zé)任誰承擔(dān)？我兒子讀小學(xué)，在上體育課時(shí)，老師擅離職守，從單杠上摔下來，造成傷害，老師要不要負(fù)一定的醫(yī)藥費(fèi)？答：對(duì)未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu)，未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的賠償責(zé)任。上課期間，老師擅自離開，造成學(xué)生傷害事故，具有過錯(cuò)。老師是職務(wù)行為，其行為后果應(yīng)由所在學(xué)校承擔(dān)。學(xué)校承擔(dān)責(zé)任后，可以再向該教師追償。如果受到傷害的學(xué)生自己也有過錯(cuò)的話，按照過錯(cuò)的程度，由其監(jiān)護(hù)人自行承擔(dān)一定的責(zé)任。48、問：運(yùn)輸合同，貨主要承擔(dān)交通事故責(zé)任嗎？甲為貨運(yùn)出租車主，乙與其談好價(jià)格，幫乙運(yùn)送貨物至某地，運(yùn)送途中發(fā)生交通事故，造成車主與乘員受傷，后甲死亡，問乙要承擔(dān)責(zé)任嗎？

答：乙不用承擔(dān)賠償責(zé)任。甲與乙間屬于運(yùn)輸合同關(guān)系，對(duì)于運(yùn)輸過程中的事故責(zé)任應(yīng)由甲承擔(dān)，乙不必承擔(dān)甲與乘員的損害賠償責(zé)任。甲死亡后，乘員的損害賠償責(zé)任應(yīng)該由甲的遺產(chǎn)繼承人在其所繼承的遺產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)。49、問：雇員在雇傭活動(dòng)中致人損害誰承擔(dān)責(zé)任？房東將兩間四層樓房建設(shè)工程包給了泥水匠胡某，雙方約定施工中的安全事故全部由泥水匠胡某負(fù)責(zé)。在施工中，泥水匠雇傭的小工不小心掉下碎磚塊，砸中一過路的行人，導(dǎo)致其頭部嚴(yán)重受傷，花掉醫(yī)藥費(fèi)8600多元。這種情況下，行人可以向誰主張賠償？小工是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任呢？答：行人可以向泥水匠和房主主張賠償權(quán)利，并且要求他們承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因?yàn)?，小工是雇員，不小心掉下碎片砸中行人致?lián)p，其行為后果應(yīng)由雇主即泥水匠胡某承擔(dān)賠償責(zé)任。其次，房東是工程發(fā)包人，他將工程發(fā)包給沒有資質(zhì)或不符合安全生產(chǎn)條件的泥水匠施工，具有選任過失，應(yīng)與雇主即泥水匠承擔(dān)連帶責(zé)任。其與泥水匠約定的安全生產(chǎn)事故自負(fù)條款違法，不具有法律效力。而小工則一般不用承擔(dān)賠償責(zé)任。因小工作為泥水匠的雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，由雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。除非是因雇員故意或者重大過失致人損害的，雇員就應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。50、問：在酒店跌傷能要求賠償嗎？今年10月的一個(gè)下雨天，我到一酒店吃飯，因酒店地上的水沒有拖干，使我滑了一跤，跌傷了左手，花去醫(yī)藥費(fèi)1200元。我要求該酒店賠償，酒店老板說是我自己不小心滑倒的，跟他沒關(guān)系，不賠。請(qǐng)問我有權(quán)利向酒店索賠嗎？答：從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動(dòng)或者其他社會(huì)活動(dòng)的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內(nèi)的安全保障義務(wù)致使他人遭受人身損害，賠償權(quán)利人請(qǐng)求其承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。消費(fèi)者到酒店里吃飯，酒店應(yīng)盡合理限度內(nèi)的使他人免受人身損害的義務(wù)。這一事件中，酒店本應(yīng)采取必要的防滑措施，以盡到照顧、保護(hù)顧客安全的義務(wù)，但酒店沒有采取防滑措施，未盡合理的安全保障義務(wù)，導(dǎo)致你跌傷左手，酒店具有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。51、問：拒絕幫忙后，摔傷能不能要求賠償？退休的老張看見樓上裝修房屋的小王正在搬瓷磚，便主動(dòng)要求幫忙，但小王婉言謝絕了。誰知老張?zhí)焐莻€(gè)熱心腸，雖然被鄰居拒絕了，他還是幫起忙來。不料，就在老張搬瓷磚時(shí)，一不留神摔倒在地上，膝蓋受傷，經(jīng)醫(yī)院檢查為粉碎性骨折，前后治療共花去5000多元醫(yī)療費(fèi)。請(qǐng)問，老張能讓小王賠償醫(yī)療費(fèi)嗎？答：人身損害賠償司法解釋第14條規(guī)定：幫工人在幫工活動(dòng)中遭受人身損害的，被幫工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但是被幫工人明確拒絕幫工的，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。老張來幫忙時(shí)，小王明確拒絕幫忙，按法律規(guī)定不用承擔(dān)賠償責(zé)任，但是小王雖然不承擔(dān)賠償責(zé)任，按公平原則，小王作為受益者，對(duì)老張應(yīng)該給予一些適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。52、問：什么樣的傷害可以認(rèn)定為工傷？違規(guī)作業(yè)致傷能定為工傷嗎？答：工傷是指在工作過程中因工作原因受到的傷害。大致有以下幾種情形：（1）在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的；（2）工作時(shí)間前后在工作場(chǎng)所內(nèi)，從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或者收尾性工作受到事故傷害的；（3）在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因履行工作職責(zé)受到暴力等意外傷害的；（4）患職業(yè)病的；（5）因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發(fā)生下落不明的；（6）在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。

在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的，應(yīng)認(rèn)定為工傷。職工在工傷事故中無論工傷責(zé)任屬于用人單位、他人或自己，只要不是受傷者本人故意行為所致，即蓄意違章，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷并享受規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇。53、問：合同中約定有“發(fā)生死傷事故企業(yè)概不負(fù)責(zé)”的條款是否有效？2006年2月，農(nóng)村婦女王某與一家建筑公司簽訂了一份勞動(dòng)合同，合同中約定有“發(fā)生死傷事故企業(yè)概不負(fù)責(zé)”的條款。當(dāng)時(shí)由于王某十分渴望得到這份收入較高的工作，又考慮到只要自己謹(jǐn)慎小心就不會(huì)出事。所以，王某懷著僥幸心理在合同上簽了字。同年10月份，王某在操作沙漿攪拌機(jī)時(shí)，左手的四個(gè)手指不慎被軋傷。事故發(fā)生后，王某先后住院治療60多天，花去手術(shù)費(fèi)、住院費(fèi)、治療費(fèi)等費(fèi)用6700多元。傷愈出院后，王某所在建筑公司表示企業(yè)只負(fù)擔(dān)她住院期間的工資，醫(yī)療費(fèi)用由職工自負(fù)。問：⑴合同約定“發(fā)生死傷事故企業(yè)概不負(fù)責(zé)”的條款是否有效？⑵王某該如何維護(hù)自己的合法權(quán)益？答：⑴勞動(dòng)合同中“發(fā)生死傷事故企業(yè)概不負(fù)責(zé)”的條款屬于無效條款。一些用人單位在與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)，約定勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中“工傷自理”，即發(fā)生工傷的由勞動(dòng)者自己承擔(dān)責(zé)任，用人單位概不負(fù)責(zé)。盡管在勞動(dòng)合同訂立時(shí)勞動(dòng)者表示同意，但這種勞動(dòng)合同條款由于違反了《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》《工傷保險(xiǎn)條例》等法律、法規(guī)的規(guī)定，因此屬于無效條款。⑵王某可向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)。王某在工作期間受傷屬于工傷，她可以申請(qǐng)工傷認(rèn)定、傷殘鑒定，因公司沒有為王某繳納工傷保險(xiǎn)，王某的醫(yī)療待遇與相應(yīng)的損失費(fèi)用由建筑公司負(fù)責(zé)。54、問：下班途中被撞傷是否屬于工傷？我在某廠上班，工廠一直沒有給我繳納工傷保險(xiǎn)。今年6月我下班后騎摩托車離廠回住處時(shí)，在國道上被轎車碰撞致傷。共花去醫(yī)藥費(fèi)4000元。后經(jīng)交警部門認(rèn)定，我負(fù)主要責(zé)任。經(jīng)調(diào)解轎車司機(jī)支付了1500元藥費(fèi)。我認(rèn)為自己是工傷，為此要求工廠報(bào)銷另2500元醫(yī)藥費(fèi)。廠以我負(fù)主要責(zé)任為由，認(rèn)為不是工傷，拒絕支付。請(qǐng)問，我的傷究竟是否屬工傷？答：《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，在上下班途中受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的，屬于工傷。因此，工廠以你負(fù)事故的主要責(zé)任為由，認(rèn)為不是工傷，是沒有法律依據(jù)的。你可以向勞動(dòng)行政部門提出工傷認(rèn)定，依法維護(hù)自己的合法權(quán)益。55、問：工作期間心臟病發(fā)作死亡，可以享受工傷待遇嗎？陳某在公司上班期間，心臟病突發(fā)，經(jīng)搶救無效當(dāng)天就死亡。陳某的死亡是不是屬于工傷？答：陳某的死亡視同工傷，可以享受工傷保險(xiǎn)待遇。《工傷保險(xiǎn)條例》第15條規(guī)定：“職工有下列情形之一的，視同工傷：（一）在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在４８小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的；……職工有前款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)情形的，按照本條例的有關(guān)規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇；……

”陳某在上班時(shí)間心臟病突發(fā)死亡，或者在48小時(shí)內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡，雖然疾病本身與工作沒有關(guān)系，也不是工作原因引起的，但按《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，視同工傷，可以享受工傷保險(xiǎn)待遇。56、問：發(fā)生工傷事故后，該怎么處理？我媽媽在××廠里上班，廠里沒有為我媽繳納工傷保險(xiǎn)，在上班過程中，因?yàn)椴恍⌒?，一個(gè)手指頭被機(jī)器切斷了，廠長(zhǎng)把我媽媽送到了醫(yī)院，交了部分醫(yī)療費(fèi)后，就不管了，我們?cè)撛趺崔k？答：首先你媽媽應(yīng)繼續(xù)治療，并把治療過程中的醫(yī)療費(fèi)用、車費(fèi)等單據(jù)都應(yīng)保管好。接著，你可以按以下程序進(jìn)行維權(quán)：第一步：申請(qǐng)工傷認(rèn)定。你們可以要求單位自事故發(fā)生之日起30日內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門申請(qǐng)工傷認(rèn)定，如果單位不肯申請(qǐng)工傷認(rèn)定，也可以是職工本人或其直系親屬、工會(huì)組織在事故發(fā)生之日起1年內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門申請(qǐng)工傷認(rèn)定。第二步：經(jīng)治療，如果存在殘疾，影響勞動(dòng)能力的，應(yīng)申請(qǐng)勞動(dòng)能力鑒定，進(jìn)行勞動(dòng)功能障礙程度和生活自理障礙程度的等級(jí)鑒定。第三步：向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，并可以對(duì)醫(yī)療費(fèi)用申請(qǐng)先予執(zhí)行。

勞動(dòng)務(wù)工篇

57、問：勞動(dòng)合同的試用期如何確定的？在試用期的工資有什么規(guī)定嗎？答：根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十九條的規(guī)定，試用期的上限根據(jù)勞動(dòng)合同期限設(shè)定：勞動(dòng)合同期限3個(gè)月以上不滿1年的，試用期不得超過1個(gè)月；勞動(dòng)合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個(gè)月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過6個(gè)月。同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并且試用期工資不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。58、問：我在企業(yè)上班，企業(yè)常安排加班，但我不知道加班費(fèi)是怎么計(jì)算的？答：勞動(dòng)法第44條規(guī)定，用人單位安排勞動(dòng)者在標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的，應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動(dòng)者正常工作時(shí)間的工資報(bào)酬：（1）安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的150％的工資報(bào)酬；（2）休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200％的工資報(bào)酬；（3）法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的300％的工資報(bào)酬。

59、問：《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后怎樣規(guī)范續(xù)簽合同？我與用人單位簽訂的勞動(dòng)合同于2007年7月到期，但用人單位至今還沒有與我續(xù)簽書面的勞動(dòng)合同，而我仍然在原工作崗位上工作，工資待遇也都沒有變。《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，用人單位是否應(yīng)當(dāng)與自己簽訂書面的勞動(dòng)合同？答：根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十條第二款的規(guī)定：“已經(jīng)建立勞動(dòng)關(guān)系尚未訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同?！蓖瑫r(shí)，由于《勞動(dòng)合同法》實(shí)施的過渡安排，《勞動(dòng)合同法》第九十七條第二款也明確規(guī)定：“本法施行前已經(jīng)建立勞動(dòng)關(guān)系，尚未訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自本法施行之日起一個(gè)月內(nèi)訂立?！币虼?，你所在的單位應(yīng)當(dāng)在2008年2月1日之前與你訂立書面的勞動(dòng)合同。否則，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第82條的規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個(gè)月但不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工