法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷6（共286題）

法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷6（共9套）（共286題）法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷第1套一、單項選擇題(本題共11題，每題1.0分，共11分。)1、甲因售貨員多找40元零錢而獲利，甲用這40元錢零錢買了一只貓。則甲的獲利和買貓的法律事實在性質(zhì)上屬于()。A、事件、行為B、行為、事件C、事實行為、行為D、事件、事實行為標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：甲獲得的利益屬于不當(dāng)?shù)美罁?jù)通說，不當(dāng)?shù)美麑儆谑录皇鞘聦嵭袨?。行為有法律行為、不合法行為和事實行為之分，合同行為屬于法律行為而不是事實行為。故答案為A項。2、甲將其拍攝的其結(jié)婚儀式的彩色膠卷底片交給某彩擴店沖印，并預(yù)交了沖印費。甲于約定日期去取相片，彩擴店告知：因彩擴店不慎，其相片連同底片均被焚毀。甲為此非常痛苦。下列表述不正確的是()。A、彩擴店侵犯了甲的肖像權(quán)B、甲可以提起精神損害賠償訴訟C、彩擴店侵犯了甲的財產(chǎn)權(quán)D、彩擴店的行為構(gòu)成侵權(quán)和違約標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：《民法通則》第100條規(guī)定，公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。據(jù)此，彩擴店未以營利為目的使用甲的肖像，不構(gòu)成對甲的肖像權(quán)的侵犯?？梢?，A項表述不正確，選A項。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第4條規(guī)定，具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損，物品所有人以侵權(quán)為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。據(jù)此，反映結(jié)婚儀式的彩色膠卷底片是具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品，甲對該物品的永久性滅失可以提起精神損害賠償訴訟?？梢?，B項表述正確。彩色膠卷底片屬于甲的財產(chǎn)，彩擴店的行為侵犯了甲的財產(chǎn)權(quán)?？梢?，C項表述正確。甲將彩色膠卷底片交給某彩擴店沖印，意味著雙方締結(jié)了一個承攬合同，彩擴店應(yīng)沖印相片并將相片交付給甲，但由于相片和底片均被焚毀，彩擴店無法履行自己的義務(wù)，構(gòu)成違約。另外，甲對彩色膠卷底片享有所有權(quán)，但該底片被彩擴店焚毀，構(gòu)成侵權(quán)?？梢姡珼項表述正確。3、根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，民用核設(shè)施發(fā)生核事故造成他人損害的，民用核設(shè)施的經(jīng)營者可以免責(zé)的事由是()。A、受害人故意B、不可抗力C、經(jīng)營者無過錯D、受害人重大過失標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：《侵權(quán)責(zé)任法》第70條規(guī)定，民用核設(shè)施發(fā)生核事故造成他人損害的，民用核設(shè)施的經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因戰(zhàn)爭等情形或者受害人故意造成的，不承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此，經(jīng)營者的免責(zé)事由包括戰(zhàn)爭等情形和受害人故意，而一般侵權(quán)責(zé)任中的其他免責(zé)事由，如不可抗力、受害人同意、意外事件，以及受害人過失或重大過失等，都不得成為民用核設(shè)施致害責(zé)任的免責(zé)事由?？梢?，選A項，不選B、D項。民用核設(shè)施致害責(zé)任屬于高度危險責(zé)任的一種，實行無過錯責(zé)任原則，故不選C項。4、17周歲的甲(高中生)在假期期間通過“打工”獲得相應(yīng)報酬2萬元。甲用該筆現(xiàn)金購置了一部電腦，還向災(zāi)區(qū)的災(zāi)民捐獻了1萬元。甲()。A、是完全民事行為能力人B、視為完全民事行為能力人C、是限制民事行為能力人D、視為限制民事行為能力人標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：甲未滿18周歲，是限制民事行為能力人，選C項。《民法通則》第11條第2款規(guī)定，16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收人為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。據(jù)此，有的考生認(rèn)為選B項，理由在于：甲已滿16周歲，其在假期期間通過“打工”獲得收入，該收入屬于“以自己的勞動收入為主要生活來源”。上述理由是錯誤的。所謂“以自己的勞動收入為主要生活來源”是指：(1)具有一定的勞動收入，即依靠自己的勞動獲得一定的收入，這種收入是固定的，而不是臨時性的、不確定的，或者是射幸的。(2)此勞動收入構(gòu)成其主要生活來源，即其勞動收入能夠維持其生活，不需要借助于其他人經(jīng)濟上的資助，也可以維持當(dāng)?shù)厝罕姷囊话闵钏?。本題表述中，甲僅是在假期期間依靠“打工”掙得一些收入，該收入是臨時性的，且該收入也不能構(gòu)成其主要生活來源。因此，甲仍是限制民事行為能力人。5、根據(jù)《商標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定，商標(biāo)專用權(quán)的保護期限是()。A、10年B、15年C、20年D、30年標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：商標(biāo)專用權(quán)的保護期限是10年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。6、根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)繼承的表述正確的是()。A、代位繼承只能適用于法定繼承，而不能適用于遺囑繼承B、轉(zhuǎn)繼承只能適用于法定繼承，而不能適用于遺囑繼承C、繼承人放棄繼承的方式可以采取明示和默示兩種D、受遺贈人放棄受遺贈只能采取明示方式，而不能采取默示方式標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：代位繼承只能適用于法定繼承，而不能適用于遺囑繼承。故選A項。轉(zhuǎn)繼承既可適用于法定繼承，也可適用于遺囑繼承。故B項錯誤。繼承人放棄繼承只能明示，不能默示。故C項錯誤。受遺贈人放棄受遺贈采取明示、默示的方式均無不可。故D項錯誤。7、根據(jù)婚姻法規(guī)定，下列財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫或妻個人財產(chǎn)的是()。A、一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益B、男女雙方應(yīng)當(dāng)取得的住房公積金C、知識產(chǎn)權(quán)收益D、軍人的醫(yī)藥生活補助費標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：《婚姻法》第17條第1款規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：(1)工資、獎金；(2)生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；(3)知識產(chǎn)權(quán)的收益；(4)繼承或贈與所得的財產(chǎn)，但本法第18條第3項規(guī)定的除外；(5)其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)?！痘橐龇ń忉?二)》第11條規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，下列財產(chǎn)屬于婚姻法第17條規(guī)定的“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn)”：(1)一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益；(2)男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補貼、住房公積金；(3)男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險金、破產(chǎn)安置補償費。根據(jù)上述規(guī)定，A、B、C項都是夫妻共同財產(chǎn)?！痘橐龇ń忉?二)》第13條規(guī)定，軍人的傷亡保險金、傷殘補助金、醫(yī)藥生活補助費屬于個人財產(chǎn)。據(jù)此，選D項。8、下列選項中，能夠在當(dāng)事人之間形成民事法律關(guān)系的是()。A、甲合伙企業(yè)一致選舉合伙人乙作為負責(zé)人而在乙與合伙企業(yè)的債權(quán)人之間形成的法律關(guān)系B、甲因乙違約向法院起訴而在甲與法院之間形成的法律關(guān)系C、國家因建設(shè)需要征用某集體組織的土地而形成的土地征用關(guān)系D、甲公司雇傭乙作為人事部員工而在甲和乙之間形成的法律關(guān)系標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：合伙企業(yè)的合伙人，無論是普通合伙人，還是有限合伙人，或?qū)ν鈧鶆?wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，或以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，從而與債權(quán)人之間形成的法律關(guān)系是典型的民事法律關(guān)系。故選A項。B項形成訴訟法律關(guān)系，屬于公法關(guān)系。C項形成行政征用法律關(guān)系。D項形成勞動法律關(guān)系。9、甲欠乙15萬元，甲的朋友丙與乙簽訂了保證合同，此時丙自有財產(chǎn)12萬元，后甲不能清償，乙訴至法院要求丙清償15萬元。則根據(jù)我國有關(guān)的法律規(guī)定，下列選項表述正確的是()。A、丙的保證范圍為擔(dān)保時的自有財產(chǎn)總額12萬元B、丙的保證范圍僅為15萬元主債權(quán)C、丙的保證范圍為15萬元主債權(quán)以及因該債權(quán)而產(chǎn)生的相關(guān)債權(quán)D、因提供保證時不具有代償能力，因此丙不承擔(dān)保證責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：對于不完全具有代償能力的公民、法人或者其他組織以保證人身份訂立保證合同后，又以不完全具有代償能力要求免除保證責(zé)任的，法院不予支持。故D項錯誤。當(dāng)事人對保證范圍沒有約定或者約定不明的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。故A項錯誤。保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。故C項正確。10、下列選項中，屬于人的擔(dān)保的擔(dān)保方式是()。A、抵押B、定金C、留D、保證標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：合同的擔(dān)保方式有五種：保證、定金、抵押、質(zhì)押和留置。其中，保證屬于人的擔(dān)保，抵押、質(zhì)押、留置和定金屬于物的擔(dān)保，定金之所以為物的擔(dān)保，是因為金錢可以視為特殊的物。11、甲系初中二年級學(xué)生，某一天校外人員乙闖入學(xué)校將甲打傷，如果學(xué)校未盡管理職責(zé)的，則學(xué)校應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任屬于()。A、連帶責(zé)任B、無過錯責(zé)任C、過錯責(zé)任D、補充責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第40條的規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?；蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間，受到幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)以外的人員人身損害的，由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)未盡到管理職責(zé)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。據(jù)此，選D項。二、多項選擇題(本題共6題，每題1.0分，共6分。)12、下列屬于債的效力擴張表現(xiàn)的是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：由于債權(quán)是請求權(quán)、對人權(quán)、相對權(quán)，因此債之關(guān)系具有相對性，即原則上對于債權(quán)人與債務(wù)人之外的第三人不發(fā)生法律效力。但是為了確保債權(quán)的實現(xiàn)，在特殊情形下世界各國法律均賦予債之關(guān)系對于第三人一定的拘束力，此即債之效力的擴張，又被稱之為債之對外效力。具體表現(xiàn)為：債權(quán)物權(quán)化，如“買賣不破租賃”；債的保全，包括代位權(quán)和撤銷權(quán)；涉他合同，包括為第三人利益的合同和由第三人履行的合同；債權(quán)的不可侵性?？梢姡瑐溥x項應(yīng)全選。13、根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，下列行為中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為要約的是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,D知識點解析：A項是懸賞廣告，而懸賞廣告屬于要約。D項屬于商店明碼標(biāo)價出售商品，也屬于要約。故選A、D項。B項表述的情形屬于承諾，運輸合同已經(jīng)合法有效成立。C項表述的情形是商業(yè)廣告，因不具有合同主要條款，屬于要約邀請。14、根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列權(quán)利可以設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：債權(quán)上可以設(shè)定抵押權(quán)，如成立借款合同而將房屋抵押給債權(quán)人。故選A項。地役權(quán)可以設(shè)定抵押權(quán)，只不過基于地役權(quán)的從屬性，地役權(quán)不能單獨成立抵押權(quán)。故選B項。專利權(quán)可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)權(quán)。故選C項。所有權(quán)可以設(shè)定抵押權(quán)，這是所有權(quán)彈力性的表現(xiàn)。故選D項。15、下列所有權(quán)的取得方式中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為原始取得的是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B知識點解析：A項表述屬于先占，B項表述屬于收益，都屬于所有權(quán)的原始取得方式，故選A、B項。C項表述屬于遺贈，D項表述屬于互易，都屬于所有權(quán)的繼受取得方式。16、甲、乙、丙三人各自出資10萬元、6萬元、4萬元合伙從事汽車零配件經(jīng)營，其間因經(jīng)營管理不善，對丁負債10萬元，丙遂退出合伙，并拿出1萬元由甲、乙代為償還對丁債務(wù)?，F(xiàn)在丁應(yīng)如何追償其債權(quán)?()標(biāo)準(zhǔn)答案：A,D知識點解析：合伙組織對外債務(wù)的承擔(dān)原則是：無限連帶責(zé)任。債權(quán)人可以向合伙中的一人或者數(shù)人要求清償債務(wù)，而不論合伙組織內(nèi)部如何約定，即合伙組織的合伙人不得以內(nèi)部約定對抗債權(quán)人，因此，A項和D項是正確答案。17、根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定，患者有損害，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,D知識點解析：《侵權(quán)責(zé)任法》第60條規(guī)定，患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：(1)患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療；(2)醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù)；(3)限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療。前款第一項情形中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。據(jù)此，選A、B、D項?！肚謾?quán)責(zé)任法》第58條規(guī)定，患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：(1)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；(3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。據(jù)此，不選C項。三、簡答題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)18、簡述占有保護請求權(quán)的類型。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)占有物返還請求權(quán)。占有物返還請求權(quán)是指占有人在其占有物被他人侵奪以后，可依法請求侵奪人返還占有物。其構(gòu)成要件是：1)必須存在侵奪占有物的事實。2)請求權(quán)人必須為占有人，包括直接占有人和間接占有人。3)必須針對侵奪占有的行為人提出該項請求。(2)排除占有妨害請求權(quán)。排除占有妨害請求權(quán)是指占有人在其占有受到他人妨害時，有權(quán)請求他人除去妨害。其構(gòu)成要件是：1)必須存在妨害行為。2)請求權(quán)人必須是占有人。3)必須向妨害人提出請求。(3)防止占有妨害請求權(quán)。防止占有妨害請求權(quán)是指占有人的占有有可能遭受他人的妨害時，占有人有權(quán)請求他人采取一定的措施防止發(fā)生妨害占有的后果。占有人行使該項請求權(quán)，必須根據(jù)一般社會觀念和當(dāng)時周圍環(huán)境加以判斷，而不能根據(jù)占有人的主觀臆斷決定。知識點解析：暫無解析19、簡述遺囑繼承的概念和適用條件。標(biāo)準(zhǔn)答案：遺囑繼承是指按照被繼承人生前所立的合法有效的遺囑繼承被繼承人遺產(chǎn)的法律制度。遺囑繼承的適用條件包括：(1)沒有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的效力高于遺囑繼承，有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照遺贈扶養(yǎng)協(xié)議處理。(2)被繼承人生前所立的遺囑合法有效。被繼承人須具有遺囑能力，其所立遺囑是真實意思表示，遺囑的內(nèi)容和形式也符合繼承法的規(guī)定。(3)須遺囑指定的繼承人享有繼承權(quán)，即遺囑指定的繼承人未喪失也未放棄繼承權(quán)。知識點解析：暫無解析四、辨析題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)20、有人認(rèn)為：“因法律行為引起的物權(quán)變動在該物權(quán)公示時產(chǎn)生效力”。請對該說法加以辨析。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)該說法不正確。(2)物權(quán)變動的效力和物權(quán)公示方式相聯(lián)系，但物權(quán)變動的效力和物權(quán)的公示方式并非一致。(3)不動產(chǎn)物權(quán)的變動以登記為公示方式，登記有生效要件和對抗要件之分。對于以登記為生效要件的不動產(chǎn)物權(quán)，登記就會產(chǎn)生不動產(chǎn)變動的效力，此時公示方式和不動產(chǎn)物權(quán)的變動具有一致性；對于以登記作為對抗性要件的不動產(chǎn)物權(quán)，其公示方式雖然仍為登記，但此時登記的公示方式和不動產(chǎn)物權(quán)的變動不一致，但未經(jīng)登記，就不能產(chǎn)生公信力，不能對抗善意第三人。(4)動產(chǎn)物權(quán)的變動以交付為公示方式。一般而言，動產(chǎn)物權(quán)變動公示之時即為動產(chǎn)物權(quán)變動之時，即標(biāo)的物所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)自質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物時質(zhì)權(quán)設(shè)立。但在所有權(quán)保留和當(dāng)事人另有其他約定的情況下，動產(chǎn)物權(quán)雖然已經(jīng)通過交付的公示方式，但動產(chǎn)物權(quán)并沒有變動。知識點解析：暫無解析五、案例分析題(本題共9題，每題1.0分，共9分。)甲授權(quán)給乙，向丙租賃房屋且租金不得超過每月1000元。后甲又單獨去信給乙，命令乙在租賃房屋時不得超過每月800元的租金。但乙向丙出示了甲的原始授權(quán)委托書，丙于是同意以900元的價格將房屋出租給甲，雙方簽訂了租賃合同。甲認(rèn)為價格過高不同意乙代簽的與丙之間的租賃合同，2天之后，丁向甲表示愿意租賃該房屋，甲于是將該房屋出租給丁，丙表示只要維持每月900元租金，便同意由丁租賃該房屋，丁表示同意。在丁租賃該房屋期間，將租賃的一件家具毀壞，丙于是主張賠償損失。問：21、如何認(rèn)定甲授權(quán)乙簽訂的租賃合同的效力?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：乙、丙簽訂的租賃合同有效。雖然乙的行為屬于無權(quán)代理，但乙向丙出示原始授權(quán)委托書足以使丙相信乙有代理權(quán)，丙善意且無過失，符合表見代理的構(gòu)成條件，故租賃合同有效。知識點解析：暫無解析22、如何認(rèn)定甲與丁之間簽訂的租賃合同的效力?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：甲、丁簽訂的租賃合同有效。因為甲將房屋轉(zhuǎn)租給丁已經(jīng)取得出租人丙的同意。知識點解析：暫無解析23、對于家具的毀壞，丙應(yīng)當(dāng)如何主張損害賠償?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：丙應(yīng)當(dāng)向甲主張損害賠償。因為丙并非合同當(dāng)事人，不能直接要求丁賠償損失。第三人造成租賃物損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失，因此，丙應(yīng)當(dāng)向甲主張損害賠償。知識點解析：暫無解析甲公司的經(jīng)營范圍為建材銷售，一次，其業(yè)務(wù)員趙某持該公司的介紹信(內(nèi)容是：茲有我廠業(yè)務(wù)員趙某到貴公司采購高級實木材料，請予以接洽)外出到乙公司采購一批裝飾用的高級實木時，發(fā)現(xiàn)乙公司恰好有一批鋁材要出售，趙某見價格合適，就與乙公司協(xié)商：由于甲公司需要這批鋁材，故甲公司愿意與乙公司簽訂購買鋁材20噸的買賣合同。乙公司表示同意。雙方簽訂了鋁材買賣合同，趙某預(yù)交了定金1萬元。雙方還約定：待趙某回到甲公司后將貨款補齊，乙公司應(yīng)當(dāng)在補齊貨款后3日內(nèi)發(fā)貨。但是，趙某回公司后未及時將此事報告公司，就又被派出簽訂另外的合同。15日過后，乙公司向甲公司催要貨款，甲公司并未正面答復(fù)乙公司，而是找到趙某詢問此事，趙某如實作了匯報。由于甲公司不及時答復(fù)，加之市場上鋁材價格上漲，乙公司被迫于催要貨款的1個月后將鋁材出售給了丙公司。而此時甲公司恰好開始需要這批鋁材，于是甲公司電告乙公司，表示愿意購買該批鋁材。乙公司表示，該批鋁材已經(jīng)賣給了丙公司。甲公司要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。問：24、在乙公司沒有催要貨款之前，甲公司和乙公司簽訂的買賣合同效力如何確定?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：甲、乙簽訂的合同為效力待定合同。因為趙某的行為屬于無權(quán)代理，因無權(quán)代理所訂立的合同為效力待定合同，該合同只有經(jīng)過甲公司的追認(rèn)方可有效。知識點解析：暫無解析25、乙公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：乙公司不承擔(dān)違約責(zé)任。因為：1)在乙公司催要貨款之后，甲公司并未及時表態(tài)，且沒有作出否認(rèn)的意思表示，應(yīng)當(dāng)視為甲公司承認(rèn)了趙某和乙公司簽訂的合同為有效合同。2)甲公司負有先履行支付貨款的義務(wù)，乙公司也給甲公司提供了履行的必要準(zhǔn)備，但甲公司仍未履行合同，構(gòu)成違約。知識點解析：暫無解析26、趙某預(yù)交的1萬元定金應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：1萬元定金應(yīng)當(dāng)歸乙公司。因為甲公司違約，無權(quán)要求返還1萬元定金，乙公司也不必將定金返還給甲公司。知識點解析：暫無解析某女嬰，出生7個月，2008年10月7日因發(fā)燒去甲市醫(yī)院門診部治療。醫(yī)生周某問明病情后即開處方，并為嬰兒臀部肌肉注射一針，藥品名不詳。嬰兒回家后持續(xù)發(fā)燒多日，此間曾經(jīng)他人注射治療，并在嬰兒臀部留下四個針眼，但嬰兒高燒仍不退。2008年10月8日下午人住乙省醫(yī)院治療，住院四日后嬰兒死亡，省醫(yī)院死亡報告的結(jié)論是：由右臀部感染引起綠膿桿菌敗血癥，合并多臟器功能衰竭導(dǎo)致死亡。嬰兒的父母吳某、鄭某遂向法院起訴。經(jīng)查：醫(yī)生周某系合同制工作；嬰兒人住省醫(yī)院后，省醫(yī)院的病歷被人改過，且省醫(yī)院拒絕提供有關(guān)病歷資料導(dǎo)致尸檢鑒定無法進行。在不考慮法律溯及力問題基礎(chǔ)上，請回答下列問題：27、醫(yī)生周某是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療損害責(zé)任?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：醫(yī)生周某不承擔(dān)醫(yī)療事故責(zé)任。因為周某是醫(yī)務(wù)人員，如果因醫(yī)務(wù)人員的過錯導(dǎo)致醫(yī)療事故的，應(yīng)由周某所在的醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)醫(yī)療事故責(zé)任。知識點解析：暫無解析28、市醫(yī)院是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療損害責(zé)任?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：市醫(yī)院不承擔(dān)醫(yī)療事故責(zé)任。醫(yī)療損害責(zé)任適用過錯責(zé)任原則，如果讓市醫(yī)院承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，當(dāng)事人吳某、鄭某就應(yīng)當(dāng)舉證證明市醫(yī)院有過錯，如果不能舉證證明市醫(yī)院有過錯，就不能讓市醫(yī)院承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。從本案交代的案情看，盡管醫(yī)生周某在嬰兒臀部注射一針，但是在該注射之前，嬰兒也是在發(fā)燒，即便周某注射完畢后，嬰兒送往省醫(yī)院治療之前，嬰兒仍繼續(xù)注射了四次。在這期間，到底哪一次注射導(dǎo)致嬰兒病情惡化，是無法推斷的。除非嬰兒的父母吳某、鄭某舉證證明確實是市醫(yī)院注射所致，才能由市醫(yī)院承擔(dān)責(zé)任，但本案中，吳某、鄭某并未提供任何有關(guān)市醫(yī)院存在過錯的情況，因此，市醫(yī)院不承擔(dān)責(zé)任。知識點解析：暫無解析29、省醫(yī)院是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療損害責(zé)任?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：省醫(yī)院應(yīng)當(dāng)承擔(dān)醫(yī)療損害責(zé)任。因為省醫(yī)院在訴訟中拒絕提供病歷資料，在此情形下應(yīng)當(dāng)推定省醫(yī)院有過錯，并承擔(dān)醫(yī)療損害責(zé)任。知識點解析：暫無解析六、論述題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)30、試論債的效力。標(biāo)準(zhǔn)答案：債的效力是指為了實現(xiàn)其內(nèi)容由法律賦予債之當(dāng)事人及其他人所具有的拘束力。(1)債的對內(nèi)效力和對外效力。1)債的對內(nèi)效力是指債之關(guān)系對債權(quán)人和債務(wù)人所具有的拘束力。債的對內(nèi)效力又可以分為積極效力和消極效力。債的積極效力是指債之關(guān)系對于債權(quán)人的效力，也即債權(quán)人所享有的權(quán)利。債的消極效力是指債之關(guān)系對于債務(wù)人的效力，即債務(wù)人為了滿足債權(quán)而應(yīng)負有的義務(wù)。2)債的對外效力是指債之關(guān)系對于債權(quán)人和債務(wù)人之外的第三人所具有的拘束力。(2)債的一般效力和特殊效力。1)債的一般效力是指一切類型之債均具有的共同效力。2)債的特殊效力是指僅僅某些類型之債所具有的效力，如雙務(wù)合同之債的同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等等即是。(3)債的效力的擴張。由于債權(quán)是請求權(quán)、對人權(quán)、相對權(quán)，因此債之關(guān)系具有相對性，即原則上對于債權(quán)人與債務(wù)人之外的第三人不發(fā)生法律效力。但是為了確保債權(quán)的實現(xiàn)，在特殊情形下世界各國法律均賦予債之關(guān)系對于第三人一定的拘束力，此即債之效力的擴張，又被稱之為債之對外效力。具體表現(xiàn)為：1)債權(quán)物權(quán)化。所謂債權(quán)的物權(quán)化是指債權(quán)具有物權(quán)的某些效力，即具有了對世效力。債權(quán)物權(quán)化主要體現(xiàn)為“買賣不破租賃”，即出租人將標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人時，該受讓人雖然不是租賃合同的當(dāng)事人，但是仍然受租賃合同的拘束。2)債的保全。債的保全是指債權(quán)人為防止債務(wù)人財產(chǎn)不當(dāng)減少而危害其債權(quán)，對債之當(dāng)事人以外的第三人所采取的法律措施。債的保全措施有兩種，即：債權(quán)人代位權(quán)和債權(quán)人撤銷權(quán)。這兩種權(quán)利均打破了債的相對性而對第三人有所主張，因此是典型的債的對外效力。3)涉他合同。涉他合同是指突破了合同的相對性原則，合同當(dāng)事人在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利或約定了義務(wù)的合同，包括利益第三人的合同和由第三人履行的合同。4)債權(quán)的不可侵性。債權(quán)的相對性意味著債權(quán)只對債權(quán)人和債務(wù)人有效，因而債務(wù)人以外之第三人對債權(quán)人不負有任何之義務(wù)，所以債權(quán)不受侵權(quán)行為法的保護。因此，由于第三人的原因?qū)е聜鶆?wù)人不能履行債務(wù)，從而使債權(quán)人受有損害的，債權(quán)人只能要求債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任而不能向第三人主張侵權(quán)行為責(zé)任。債權(quán)的不可侵性則是現(xiàn)代法律在特定情形下承認(rèn)債權(quán)人可以向該導(dǎo)致債務(wù)人不能履行債務(wù)而使債權(quán)人受有損害之第三人承擔(dān)侵權(quán)行為責(zé)任。我國《合同法》則于此情形堅守合同的相對性，《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。知識點解析：暫無解析法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷第2套一、單項選擇題(本題共12題，每題1.0分，共12分。)1、下列關(guān)于一般人格權(quán)的表述，錯誤的是()。A、一般人格權(quán)包括人格獨立、人格自由、人格尊嚴(yán)B、一般人格權(quán)的權(quán)利客體具有高度概括性C、一般人格權(quán)的權(quán)利內(nèi)容具有廣泛性D、具體人格權(quán)是一般人格權(quán)的淵源標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：一般人格權(quán)的內(nèi)容包括人格獨立、人格自由、人格尊嚴(yán)三項權(quán)利?？梢?，A項表述正確。一般人格權(quán)具有主體普遍性、權(quán)利客體高度概括性、權(quán)利內(nèi)容廣泛性等特征。可見，B、C項表述正確。一般人格權(quán)具有抽象性和概括性，決定和派生出各種具體的人格權(quán)，因此，一般人格權(quán)是具體人格權(quán)的淵源。故D項表述錯誤。2、根據(jù)我國《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，下列財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，屬于夫妻共有財產(chǎn)的是()。A、夫或妻一方專用的生活用品B、夫或妻一方獲得的專利權(quán)使用費C、夫或妻一方獲得的人身傷害損害賠償金D、夫或妻一方因接受遺贈獲得的財產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：根據(jù)《婚姻法》第17條的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸夫妻共同所有，這些財產(chǎn)包括：工資、獎金；生產(chǎn)、經(jīng)營收益；知識產(chǎn)權(quán)的收益等。故選B項。根據(jù)《婚姻法》第18條的規(guī)定，A項、C項和D項屬個人財產(chǎn)。注意：第一，《婚姻法》第17條和第18條的規(guī)定屬于?？贾R點，考生務(wù)必熟悉。第二，一般而言，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫或妻一方因法定繼承獲得的遺產(chǎn)屬于夫妻共有財產(chǎn)，而夫或妻一方因遺囑或者因接受遺贈獲得的財產(chǎn)屬于夫或妻一方的個人財產(chǎn)。3、根據(jù)《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，無過錯方不得主張離婚損害賠償請求的是()。A、甲的丈夫趁經(jīng)常出差與某女子同居B、乙的妻子經(jīng)常在家打罵、凌辱弱不禁風(fēng)的乙C、丙有吸毒惡習(xí)且屢教不改，導(dǎo)致家庭債務(wù)負擔(dān)沉重D、已婚的丁在外地與某女子辦理結(jié)婚登記標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：根據(jù)《婚姻法》第46條的規(guī)定，有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：(1)重婚的；(2)有配偶者與他人同居的；(3)實施家庭暴力的；(4)虐待、遺棄家庭成員的。C項表述的情形不包括在該法條規(guī)定的情形內(nèi)。故正確答案是C項。注意：C項表述的情形屬于《婚姻法》第32條有關(guān)離婚的判定標(biāo)準(zhǔn)?？忌鷳?yīng)當(dāng)注意區(qū)分《婚姻法》第32條和第46條規(guī)定的適用情形。4、根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，下列選項中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為承諾的是()。A、甲向乙發(fā)出要約，要求乙1個月內(nèi)給予答復(fù)，過期視為承諾，乙未能如期作出答復(fù)B、丙向丁發(fā)出訂立合同的意思表示，丁回復(fù)為：同意你方條件，但價格應(yīng)減半。丁的回復(fù)視為承諾C、蔣某向沈某發(fā)出訂立合同的意思表示，韓某得知后立即向蔣某回復(fù)：完全同意你方條件，請立即發(fā)貨。韓某的回復(fù)視為承諾D、大商場櫥窗展示某模特穿的高檔服裝，楊某看到后立即進入商場向售貨員表示購買櫥窗內(nèi)展示的高檔服裝，大商場表示同意。大商場同意的意思表示屬于承諾標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：受要約人的承諾權(quán)屬于受要約人的法定權(quán)利，要約人不得任意限制和剝奪，故A項不能認(rèn)定為承諾。受要約人對要約的內(nèi)容進行實質(zhì)性變更的，屬于新要約，而不是承諾，故B項不能認(rèn)定為承諾。受要約人只能是要約人選定的人，第三人的“承諾”不是合同法上所規(guī)定的承諾，故C項不能認(rèn)定為承諾。商場櫥窗展示商品屬于要約邀請，楊某進入商場要求購買展示的商品屬于要約，商場答應(yīng)楊某的請求為承諾。故選D項。5、根據(jù)《合同法》規(guī)定，在運輸過程中旅客自帶物品毀損、滅失，承運人有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。此規(guī)定適用的歸責(zé)原則是()。A、無過錯責(zé)任原則B、過錯責(zé)任原則C、推定過錯原則D、公平分擔(dān)損失原則標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：違約責(zé)任一般適用無過錯責(zé)任原則，但在特殊情形下，適用過錯責(zé)任原則或推定過錯責(zé)任原則。從本題表述的情形看，《合同法》第303條的這一規(guī)定適用的是過錯責(zé)任原則。故選B項。此外，《合同法》第189條規(guī)定的贈與人賠償責(zé)任和《合同法》第406條第1款規(guī)定的受托人的賠償責(zé)任都適用過錯責(zé)任原則?？忌€應(yīng)當(dāng)注意《合同法》第374條規(guī)定的適用推定過錯原則的情形。根據(jù)《合同法》第374條規(guī)定，保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，此情形適用過錯責(zé)任原則。但如果保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任，此情形則適用推定過錯責(zé)任原則。6、根據(jù)《民法通則》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的情形不包括()。A、申請仲裁B、申請支付令C、在訴訟中主張抵銷D、義務(wù)人作出分期履行行為的標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：本題為選非題。根據(jù)《民法通則》及《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第13條的規(guī)定，下列事項之一，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷的效力：(1)申請仲裁；(2)申請支付令；(3)申請破產(chǎn)、申報破產(chǎn)債權(quán)；(4)為主張權(quán)利而申請宣告義務(wù)人失蹤或死亡；(5)申請訴前財產(chǎn)保全、訴前臨時禁令等訴前措施；(6)申請強制執(zhí)行；(7)申請追加當(dāng)事人或者被通知參加訴訟；(8)在訴訟中主張抵銷；(9)其他與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的事項。據(jù)此，不選A、B、C項。根據(jù)上述司法解釋第16條的規(guī)定，義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請求延期履行、制定清償債務(wù)計劃等承諾或者行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《民法通則》第140條規(guī)定的當(dāng)事人一方“同意履行義務(wù)”。據(jù)此規(guī)定，D項表述的情形也能引起訴訟時效的中斷，但該情形并非屬于“起訴”的范圍，而是屬于“義務(wù)人同意履行義務(wù)”的范圍。故選D項。7、根據(jù)《繼承法》的有關(guān)規(guī)定，下列選項中表述錯誤的是()。A、遺產(chǎn)債務(wù)的清償原則實行限定繼承原則B、對于需要清償?shù)倪z產(chǎn)債務(wù)，既有遺囑繼承，又有遺贈的，應(yīng)當(dāng)首先由遺囑繼承人清償債務(wù)，不足部分由受遺贈人清償C、既有遺囑繼承和遺贈，又有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)按照遺贈扶養(yǎng)協(xié)議執(zhí)行D、受遺贈人先于立遺囑人死亡的，則受遺贈人的受遺贈權(quán)消滅標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：遺產(chǎn)債務(wù)的清償原則實行限定繼承原則，即被繼承人清償債務(wù)應(yīng)當(dāng)以所繼承遺產(chǎn)的實際價值為限，超過遺產(chǎn)實際價值的部分，被繼承人不負清償義務(wù)。故A項表述正確。既有遺囑繼承，又有遺贈的，應(yīng)當(dāng)按照比例清償債務(wù)。故B項表述錯誤，為應(yīng)選項。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議具有優(yōu)先于遺囑繼承和遺贈執(zhí)行的效力。故C項表述正確。由于受遺贈人具有不可替代性，因此，受遺贈人先于立遺囑人死亡的，受遺贈權(quán)歸于消滅。故D項表述正確。8、根據(jù)專利法規(guī)定，下列選項中，屬于申請外觀設(shè)計專利應(yīng)當(dāng)提交的文件是()。A、申請書B、請求書C、說明書D、權(quán)利要求書標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：根據(jù)專利法規(guī)定，申請發(fā)明和實用新型專利應(yīng)當(dāng)提交的文件包括請求書、說明書及其摘要、權(quán)利要求書等；申請外觀設(shè)計專利應(yīng)當(dāng)提交的文件包括申請書、該外觀設(shè)計的圖片和照片等?？梢?，選A項。9、收養(yǎng)關(guān)系成立的法定必備形式要件是()A、收養(yǎng)公證B、收養(yǎng)協(xié)議C、收養(yǎng)登記D、收養(yǎng)合意標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：《收養(yǎng)法》第15條第1款規(guī)定，收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。據(jù)此，收養(yǎng)登記是收養(yǎng)關(guān)系成立的法定必備形式要件，故選C項?！妒震B(yǎng)法》第15條第3、4款規(guī)定，收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證。據(jù)此，收養(yǎng)協(xié)議或收養(yǎng)公證并非收養(yǎng)成立的必備形式，屬于法定必備形式要件之外的選擇性形式，是否訂立收養(yǎng)協(xié)議或辦理收養(yǎng)公證，不影響收養(yǎng)的效力，故不選A、B項。收養(yǎng)合意是收養(yǎng)關(guān)系成立的實質(zhì)要件，而非形式要件，故不選D項。10、下列選項中，屬于侵權(quán)性的違約行為的是()。A、導(dǎo)游未按約定帶游客去夠8個景點B、顧客吃了超市賣的過期食品造成腹瀉C、超市的存包保管員偷拿顧客所存的包中的財物D、藥店賣給患者假藥，致使患者耽誤了治療時機標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競合的原因主要有：(1)當(dāng)事人實施了侵權(quán)性的違約行為，即侵權(quán)行為直接構(gòu)成違約的原因。(2)當(dāng)事人實施了違約性的侵權(quán)行為，即違約行為造成了侵權(quán)的后果。C項表述中，超市本應(yīng)保管好顧客寄存的財物，但是存包保管員的侵權(quán)行為造成了對顧客合同權(quán)益的侵害，屬于侵權(quán)性的違約行為，故選C項。A項表述是單純的違約行為，不存在侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的競合，故不選A項。B項表述中，因為超市的違約侵害了顧客合同利益之外的權(quán)利，造成侵權(quán)，是違約性的侵權(quán)行為。D項表述中，由于藥店違反約定沒有提供合格的藥品，侵害了患者的權(quán)利，也屬于違約性的侵權(quán)行為，故不選D項。11、下列選項中，表述錯誤的是()。A、調(diào)解是訴訟離婚案件的必經(jīng)程序B、對于有賭博惡習(xí)屢教不改的，法院可以認(rèn)定為夫妻感情確已破裂C、因夫妻感情不和分居滿2年的，法院可以認(rèn)定為夫妻感情確已破裂D、女方在懷孕期間，男方絕對不能提出離婚標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：調(diào)解是訴訟離婚案件的必經(jīng)程序，雖然對于宣告失蹤的案件，一方當(dāng)事人提出與失蹤人離婚的，法院可以不必經(jīng)過調(diào)解而徑行判決離婚，但這個特例并不影響該論斷的正確性。故A項正確。根據(jù)《婚姻法》第32條的規(guī)定，B項和C項的表述正確。根據(jù)《婚姻法》第34條的規(guī)定，女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或者人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。這里的“確有必要”，是指女方與他人通奸而懷孕的情形?？梢姡皆趹言衅陂g，男方不是絕對不能提出離婚。故選D項。12、在一份保險合同履行過程中，當(dāng)事人就合同所規(guī)定的“意外傷害”條款的含義產(chǎn)生了不同理解，被保險人甲認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險公司乙則認(rèn)為被保險人所受傷害不屬于賠付范圍，兩種理解都有道理。在此情形下應(yīng)()。A、按照通常含義進行解釋B、按照公平原則進行解釋C、按照有利于甲的原則進行解釋D、按照有利于乙的原則進行解釋標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：根據(jù)《合同法》第41條的規(guī)定，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。據(jù)此，本題中，當(dāng)事人就保險合同中“意外傷害”條款的理解發(fā)生爭議，這屬于雙方對格式條款有兩種以上解釋的情形，對此爭議應(yīng)當(dāng)按照不利于提供格式條款一方進行解釋，即按照有利于甲的原則進行解釋，故選C項。二、多項選擇題(本題共6題，每題1.0分，共6分。)13、甲因病在乙醫(yī)院住院治療，因輸入血液不合格而致慢性丙型肝炎。經(jīng)查，該血液是由丙血站提供的。下列表述正確的是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B知識點解析：《侵權(quán)責(zé)任法》第59條規(guī)定，因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。據(jù)此，A、B項表述正確。14、下列選項中，屬于意定物權(quán)的是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：B,C,D知識點解析：以物權(quán)的設(shè)立是否基于當(dāng)事人的意思為標(biāo)準(zhǔn)，可以將物權(quán)分為法定物權(quán)和意定物權(quán)(約定物權(quán)、任意物權(quán))?；诜梢?guī)定而設(shè)立的物權(quán)為法定物權(quán)，如留置權(quán)。雖屬法律明確規(guī)定的物權(quán)，但須基于當(dāng)事人的意思而設(shè)立的物權(quán)為意定物權(quán)，如建設(shè)用地使用權(quán)、土地承包經(jīng)營權(quán)、地役權(quán)、宅基地使用權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等。可見，選B、C、D項。15、下列關(guān)于保證擔(dān)保和保證合同的表述，正確的有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：B,C,D知識點解析：保證合同為單務(wù)、無償、諾成、要式合同。故A項錯誤。根據(jù)《擔(dān)保法》第17條、第19條和第31條的規(guī)定，選B項、C項和D項。16、違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C知識點解析：違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件包括：當(dāng)事人之間存在有效合同；客觀上有違約行為；不存在免責(zé)事由?？梢?，選A、B、C項。違約責(zé)任的一般歸責(zé)原則是無過錯原則，因此，過錯并不是違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件，以過錯作為違約責(zé)任構(gòu)成要件的，須有合同法的特別規(guī)定?？梢姡贿xD項。17、根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，下列選項中屬于無效格式條款的有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,C知識點解析：根據(jù)合同法的規(guī)定，對格式條款應(yīng)當(dāng)作如下限制：(1)提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵守公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。(2)格式條款具有免除提供格式條款一方責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利等情形的，該條款無效。(3)對格式條款的理解有爭議的，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。此外，對于違反法律、行政法規(guī)的格式條款也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。故選A項和C項。18、民事權(quán)利的公力救濟方式包括()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B知識點解析：民事權(quán)利的救濟方式包括私力救濟方式和公力救濟方式。民事權(quán)利的私力救濟方式包括從事自衛(wèi)行為、向債務(wù)人或被侵權(quán)人提出請求等；民事權(quán)利的公力救濟方式包括提起訴訟、申請仲裁、依法向有關(guān)國家機關(guān)提出保護請求等。可見，選A、B項。三、簡答題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)19、簡述確定繼承開始的時間及其意義。標(biāo)準(zhǔn)答案：繼承從被繼承人死亡時開始。確定繼承開始時間的意義在于：(1)繼承開始的時間是繼承人實際取得繼承權(quán)的時間。(2)繼承開始的時間是確定繼承人范圍的時間界限。(3)繼承開始的時間是確定被繼承人遺產(chǎn)內(nèi)容的時間界限。(4)繼承開始的時間是繼承人選擇是否接受繼承的時間界限。(5)繼承開始的時間是繼承權(quán)20年訴訟時效的起算時間。(6)繼承開始的時間是遺囑生效的時間界限以及確定遺囑能否執(zhí)行的時間界限。知識點解析：暫無解析四、辨析題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)20、有人認(rèn)為：“在合同關(guān)系中，只要一方當(dāng)事人將合同主體變更的事實通知另一方當(dāng)事人，就會發(fā)生合同主體變更的法律效力”。請運用債的變更理論對該說法加以辨析。標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)該說法是不正確的。(2)合同主體的變更包括債權(quán)轉(zhuǎn)移、債務(wù)移轉(zhuǎn)和債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移。合同主體變更的條件因債權(quán)轉(zhuǎn)移、債務(wù)移轉(zhuǎn)和債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的不同而不同。(3)在合同法律關(guān)系中，對于債權(quán)轉(zhuǎn)移，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知的，對債務(wù)人不發(fā)生效力；對于債務(wù)轉(zhuǎn)移，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)取得債權(quán)人的書面同意，否則不發(fā)生債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律效力；對于債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移，如果屬于意定承受的概括轉(zhuǎn)移，也須經(jīng)對方當(dāng)事人的同意，對于法定承受的概括轉(zhuǎn)移，須通知對方當(dāng)事人即可。知識點解析：暫無解析五、法條分析題(本題共4題，每題1.0分，共4分。)《物權(quán)法》第107條規(guī)定：“所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權(quán)利人請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費用。權(quán)利人向受讓人支付所付費用后，有權(quán)向無處分權(quán)人追償?！闭埜鶕?jù)本條規(guī)定回答下列問題：21、本條中的“遺失物”和“拾得遺失物”的含義。標(biāo)準(zhǔn)答案：遺失物是他人不慎喪失占有的動產(chǎn)。拾得遺失物是發(fā)現(xiàn)他人遺失物而予以占有的法律事實。知識點解析：暫無解析22、本條中的“拾得遺失物”屬于何種法律事實?其構(gòu)成條件是什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：拾得遺失物是事實行為，其構(gòu)成條件是：1)存在遺失物。2)遺失物被拾得(或者：有拾得行為)。知識點解析：暫無解析23、本條中的“2年”是何種性質(zhì)的期間?標(biāo)準(zhǔn)答案：除斥期間。知識點解析：暫無解析24、受讓人取得遺失物所有權(quán)的條件是什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：受讓人取得遺失物所有權(quán)的條件：1)權(quán)利人在2年期間沒有行使回復(fù)請求權(quán)。2)權(quán)利人沒有向受讓人支付足額相應(yīng)的費用。3)受讓人通過拍賣、公共市場或從具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得的。知識點解析：暫無解析六、案例分析題(本題共5題，每題1.0分，共5分。)王某與李某系單位同事，王某為一般職工，李某為部門經(jīng)理。某日，王某與李某所在單位被盜，李某個人被盜債券價值1萬元。李某向公安機關(guān)報案后，又在單位內(nèi)召集職工說明政策，要求作案者投案自首。王某懷疑是其同學(xué)張某所為，因為張某曾到單位來找過王某。王某感到李某對其產(chǎn)生懷疑，害怕李某將其開除，產(chǎn)生了一種花錢買平安的心理，便私下約見李某，聲明債券并非其所偷，但可以由其支付李某1萬元了結(jié)此事，并簽訂了還款協(xié)議，并要求李某不要讓他人知道，也不要再追究。李某同意后，王某支付給李某1萬元，李某也并未將此事報告公安機關(guān)。后盜竊犯張某因另案被捕，供認(rèn)李某的債券也是其盜取。公安機關(guān)知道王某與李某之間私下了結(jié)此事后，即對王某進行審問，排除了王某參與犯罪的嫌疑。王某遂要求李某返還所得款項。李某認(rèn)為所得款項合法，不同意返還，王某訴至法院。問：25、王某與李某之間簽訂的還款協(xié)議是否有效?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：王某與李某之間簽訂的還款協(xié)議無效，因為該協(xié)議內(nèi)容違反法律，依據(jù)我國《合同法》的有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人之間根本不存在借款合同關(guān)系，故談不上有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此外，該協(xié)議內(nèi)容明顯規(guī)避刑法有關(guān)懲治犯罪的規(guī)定，故為無效協(xié)議。知識點解析：暫無解析26、王某可否依據(jù)不當(dāng)?shù)美罄钅撤颠€所得款項?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：王某要求李某返還款項的主張不成立，因為對于明知不欠債而清償?shù)?，?dāng)事人不得依據(jù)不當(dāng)?shù)美鲝埛颠€。本題中，王某雖然并沒有實施盜竊行為，但是為了拿錢消災(zāi)而向李某支付1萬元“封口費”，這屬于明知不欠債而為他人給付的行為，對此行為，王某不能依據(jù)不當(dāng)?shù)美鲝埛颠€。知識點解析：暫無解析2007年8月，甲企業(yè)通過轉(zhuǎn)讓取得一塊土地的建設(shè)用地使用權(quán)，并在該土地上合法建造了一座廠房。2008年5月，甲企業(yè)向乙銀行借款1500萬元，同時以該廠房作為抵押物為借款提供擔(dān)保，雙方簽訂了抵押合同并辦理了抵押權(quán)登記手續(xù)。2008年7月，乙銀行認(rèn)為甲企業(yè)用作抵押物的廠房價值不足，于是要求甲企業(yè)另行提供擔(dān)保。甲企業(yè)遂委托丙公司作保證人，丙公司與乙銀行簽訂了保證合同。2008年9月，甲企業(yè)將所建廠房作價1200萬元轉(zhuǎn)讓給丁公司，乙得知后不同意甲將房屋轉(zhuǎn)讓給丁公司。根據(jù)上述案情回答下列問題：27、如何確定甲、丁簽訂的廠房買賣合同的效力?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：甲、丁之間簽訂的廠房買賣合同有效。雖然抵押權(quán)人乙銀行不同意甲轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但廠房產(chǎn)權(quán)變動登記效力與合同效力有別，廠房買賣合同的效力應(yīng)獨立判斷，廠房買賣合同有效。知識點解析：暫無解析28、丁能否取得房屋所有權(quán)?丁應(yīng)如何維護其權(quán)益?標(biāo)準(zhǔn)答案：丁不能取得廠房所有權(quán)。雖然甲、丁之間簽訂的買賣合同有效，但因抵押權(quán)人乙不同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，買受人丁不能取得抵押廠房的所有權(quán)，除非丁代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)。由于丁不能取得廠房的所有權(quán)，甲存在違約行為，丁可要求甲承擔(dān)違約責(zé)任。知識點解析：暫無解析29、在甲、丁簽訂廠房買賣合同后，如何確定丙公司的保證責(zé)任范圍?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：丙應(yīng)當(dāng)繼續(xù)在原保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。因為乙不同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，對于乙的債務(wù)，丙應(yīng)繼續(xù)在原保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。知識點解析：暫無解析七、論述題(本題共1題，每題1.0分，共1分。)30、試論物權(quán)的效力。標(biāo)準(zhǔn)答案：物權(quán)的效力主要表現(xiàn)為物權(quán)具有排他效力、優(yōu)先效力、追及效力和物上請求權(quán)的效力四個方面，具體而言：(1)物權(quán)的排他效力。所謂物權(quán)的排他效力要求同一物之上不得成立兩個所有權(quán)或成立兩個在內(nèi)容上相互矛盾的物權(quán)。物權(quán)具有排他效力，這是物權(quán)區(qū)別于債權(quán)的標(biāo)志之一，由于同一物之上可以設(shè)立多個債權(quán)，因此債權(quán)不具有排他性。(2)物權(quán)的優(yōu)先效力。物權(quán)的優(yōu)先效力包括對外優(yōu)先效力和對內(nèi)優(yōu)先效力兩個方面。物權(quán)的對外優(yōu)先效力要求當(dāng)物權(quán)與債權(quán)同時并存時，物權(quán)具有優(yōu)先于債權(quán)的效力；物權(quán)的對內(nèi)優(yōu)先效力是指物權(quán)相互之間的效力。一般而言，先設(shè)立的物權(quán)優(yōu)先于后設(shè)立的物權(quán)，如需要辦理登記的，如抵押權(quán)的登記，則先登記的抵押權(quán)的效力優(yōu)先于后登記的抵押權(quán)。由于債權(quán)具有平等性，所以不具有優(yōu)先效力。(3)物權(quán)的追及效力。物權(quán)具有追及效力，即物權(quán)的標(biāo)的物無論輾轉(zhuǎn)于何人之手，所有人可以依法向物的占有人索取，請求其返還原物。任何人都負有不得妨害權(quán)利人行使權(quán)利的義務(wù)，無論何人非法取得所有人的財產(chǎn)，都有義務(wù)返還，否則，就是侵犯了權(quán)利人的權(quán)利。當(dāng)然，物權(quán)的追及效力不是絕對的，物權(quán)的追及效力要受到善意取得制度的制約，也就是說，如果標(biāo)的物由占有人非法轉(zhuǎn)讓給第三人，而第三人取得該標(biāo)的物時出于善意，則所有人不得請求第三人返還原物，只能請求不法轉(zhuǎn)讓人賠償損失。(4)物上請求權(quán)的效力。物上請求權(quán)是物權(quán)特有的效力，即物權(quán)人享有的對所有物的充分的支配權(quán)，賦予物權(quán)人以請求他人返還原物、排除妨害和恢復(fù)原狀的權(quán)利。而債權(quán)則不具有物上請求權(quán)的效力，一般而言，債權(quán)的保護偏重于采取“損害賠償”的方法。知識點解析：暫無解析法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷第3套一、單項選擇題(本題共18題，每題1.0分，共18分。)1、律師協(xié)會屬于()。A、營利法人B、公司法人C、財團法人D、社會團體法人標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：律師協(xié)會不以營利為目的；律師協(xié)會非以捐助的財產(chǎn)為基礎(chǔ)而成立。2、將法人的財產(chǎn)分出一部分，另外成立新的法人屬于()。A、創(chuàng)設(shè)式分立B、存續(xù)式分立C、法人的撤銷D、新設(shè)合并標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：在存續(xù)式分立的情形下，原法人資格并沒有消滅；在創(chuàng)設(shè)式分立的情形下，原法人被分為兩個以上法人，原法人資格消滅。3、自然人可以從事的民事行為是()。A、發(fā)行國債B、發(fā)行股票C、經(jīng)營期貨D、設(shè)定擔(dān)保標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：只有國家才能成為發(fā)行國債的主體；只有股份有限公司才能成為發(fā)行股票的主體；期貨業(yè)務(wù)只能由期貨公司經(jīng)營。自然人和法人都可以設(shè)定擔(dān)保。4、A公司兼并B公司和C公司，則B公司的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由()。A、A公司承擔(dān)B、B公司承擔(dān)C、C公司承擔(dān)D、A公司、B公司和C公司連帶承擔(dān)標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：兼并屬于合并的一種激烈表現(xiàn)形式，而法人合并后，原法人的債務(wù)由合并后的法人承擔(dān)。5、甲、乙、丙組建一普通合伙企業(yè)，現(xiàn)甲因有事急需用錢，要將自己在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓，乙和丁均以份額估值總價的相同價格購買，丙則表示按照份額總價的一半購買。則甲應(yīng)當(dāng)將該份額賣給()。A、甲B、丙C、丁D、乙和丁，但應(yīng)各出價一半標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：《合伙企業(yè)法》第23條規(guī)定，合伙入向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。據(jù)此，選A項。6、甲公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要分立成乙公司和丙公司，雙方約定原欠丁公司70萬元債務(wù)由丙公司負責(zé)償還。后丁公司要求償還該筆債務(wù)，則()。A、應(yīng)由乙公司償還該筆債務(wù)B、應(yīng)由丙公司償還該筆債務(wù)C、應(yīng)由乙公司和丙公司對該筆債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任D、應(yīng)由乙公司和丙公司按照約定對該筆債務(wù)承擔(dān)按份責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：《民法通則》第44條第2款規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。據(jù)此可知，一般情況下，法人分立后，應(yīng)由分立后的法人承擔(dān)連帶責(zé)任，即乙公司和丙公司應(yīng)對欠丁公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，故選C項。如果分立后的法人對債務(wù)的清償有約定的，按照約定辦理，但該約定不能對抗善意第三人。7、下列關(guān)于我國各類法人設(shè)立原則的表述，正確的是()。A、有限責(zé)任公司可自由設(shè)立B、研究會的設(shè)立采取準(zhǔn)則主義C、機關(guān)法人的設(shè)立采取特許主義D、事業(yè)單位法人的設(shè)立采取放任主義標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：我國對于機關(guān)法人的設(shè)立采取特許主義，故C項表述正確。有限責(zé)任公司的設(shè)立采取準(zhǔn)則主義，研究會的設(shè)立采取行政許可主義，事業(yè)單位法人的設(shè)立采取特許主義。8、A公司與B公司合并為C公司，則A公司欠C公司的債務(wù)因()而消滅。A、混合B、混同C、解除D、免除標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：混同即債權(quán)債務(wù)同歸于一人的行為，屬于債消滅的原因之一。9、企業(yè)法定代表人實施的民事行為()。A、應(yīng)視為法人的行為B、應(yīng)視為法定代表人本人的行為C、無效民事行為D、可撤銷民事行為標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：企業(yè)法人的法定代表人實施的民事行為應(yīng)當(dāng)視為法人的行為。10、根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，下列表述正確的是()。A、事業(yè)單位不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人B、自然人成為合伙企業(yè)的合伙人，必須具有民事行為能力C、有限合伙企業(yè)中的合伙人不得以勞務(wù)出資，但普通合伙企業(yè)的合伙人則是否可以勞務(wù)出資不受限制D、有限合伙人的財產(chǎn)份額被依法強制執(zhí)行發(fā)生轉(zhuǎn)讓的，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第3條的規(guī)定，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。據(jù)此，并非所有的事業(yè)單位都不能成為普通合伙人，而是具有公益性的事業(yè)單位不能成為普通合伙人，故A項表述錯誤。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第14條的規(guī)定，自然人成為合伙企業(yè)的合伙人(含普通合伙人和有限合伙人)，必須具有完全民事行為能力，而不是具有民事行為能力。故B項表述錯誤。C項表述中的前半句錯誤，但后半句正確。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第64條的規(guī)定，有限合伙企業(yè)的有限合伙人不得以勞務(wù)出資，但對于有限合伙企業(yè)中的普通合伙人，則不受限制。普通合伙人則更不受限制。故C項表述錯誤。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第74條的規(guī)定，人民法院強制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人。在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。故D項表述正確。11、可變更或可撤銷的民事行為，自行為成立時起超過()當(dāng)事人才請求變更或撤銷的，人民法院不予支持。A、1年B、2年C、4年D、20年標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：可撤銷民事行為中，當(dāng)事人行使撤銷權(quán)的期限為1年。12、以下行為，符合民事法律行為成立要件的有()。A、丙被綁架后，其妻丁向綁架者支付人民幣40萬元B、乙向丙租房設(shè)立電子游戲廳進行賭博，并相約不得將此事告知他人C、甲13歲時利用壓歲錢購買了乙所持的面額3000元的政府公債D、甲13歲時隨父母棄學(xué)經(jīng)商，17歲暴富，購買了一套價值人民幣100萬元的房屋標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：民事法律行為的本質(zhì)屬性在于其合法性，A項和B項不合法。民事法律行為的有效條件之一就是行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，C項表述的行為人不具有購買公債的完全民事行為能力。D項表述屬于16周歲以上不滿18周歲的公民以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人的情形。13、撤銷權(quán)在性質(zhì)上屬于()。A、請求權(quán)B、抗辯權(quán)C、形成權(quán)D、支配權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：撤銷權(quán)屬于形成權(quán)，即只要當(dāng)事人一方行使該權(quán)利，就可以使當(dāng)事人一方與對方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生變動。14、甲、乙訂立合同，合同中約定“本合同自甲方去世時生效”，該條款屬于()。A、延緩條件B、解除條件C、始期D、終期標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：甲方必然會去世，因此合同具有必然性，故為附期限，而不是附條件。期限分為始期和終期。以約定生效的期限為始期，以約定解除的期限為終期。15、當(dāng)事人在合同中約定“合同自簽訂時起生效”，該約定是()。A、肯定解除條件B、肯定延緩條件C、不是所附條件D、否定條件標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：法律明文規(guī)定的內(nèi)容不能作為條件。16、下列選項中，既屬于單務(wù)民事法律行為，又屬于無償民事法律行為的是()。A、贈與B、融資租賃C、保險D、銀行借貸標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：四個備選項中，只有贈與為單務(wù)、無償法律行為，其余都是雙務(wù)、有償法律行為。17、意思表示由第三人義務(wù)轉(zhuǎn)達，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達錯誤或者沒有轉(zhuǎn)達而使他人遭受損失的，一般可以由()負賠償責(zé)任，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。A、意思表示人B、第三人C、由意思表示人和第三人負連帶賠償責(zé)任D、該他人和意思表示人共同承擔(dān)責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：根據(jù)《民通意見》第77條的規(guī)定，意思表示由第三人義務(wù)轉(zhuǎn)達，而第三人由于過失轉(zhuǎn)達錯誤或者沒有轉(zhuǎn)達而使他人造成損失的，一般可由意思表示人負賠償責(zé)任，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。18、甲贈與乙房屋一間，條件是：乙必須與甲結(jié)婚，該民事法律行為()。A、已經(jīng)成立但未生效B、無效C、條件無效，但贈與合同有效D、已經(jīng)生效標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：違法的或者違反善良風(fēng)俗的事實不能成為條件，如果以此為民事法律行為設(shè)定條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定整個行為無效。二、多項選擇題(本題共7題，每題1.0分，共7分。)19、(2014年真題)根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙人()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,C,D知識點解析：《合伙企業(yè)法》第68條第1款規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。據(jù)此，選A項，不選B項?！逗匣锲髽I(yè)法》第64條規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。據(jù)此，選C項。《合伙企業(yè)法》第2條第3款規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。據(jù)此，選D項。20、具有法人資格的是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C知識點解析：子公司具有法人資格，分公司不具有法人資格；省政府采購辦作為省政府的職能部門，不具有法人資格。21、博物館屬于()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B知識點解析：按照大陸法系國家通行的觀點，博物館、檔案館等屬于財團法人，在我國，博物館屬于事業(yè)單位法人。22、根據(jù)我國有關(guān)法律規(guī)定，享有優(yōu)先購買權(quán)的民事主體包括()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C知識點解析：享有優(yōu)先購買權(quán)的民事主體包括本題中的A、B、C項。擔(dān)保物權(quán)人享有的是優(yōu)先受償權(quán)，而不是優(yōu)先購買權(quán)。23、基金會屬于()。標(biāo)準(zhǔn)答案：B,D知識點解析：基金會的財產(chǎn)來源于捐助，基金會屬于社會團體法人。24、只能由自然人享有的民事權(quán)利包括()。標(biāo)準(zhǔn)答案：C,D知識點解析：自然人和法人都享有受遺贈權(quán)和名譽權(quán)。探望權(quán)和姓名權(quán)僅為自然人享有。25、根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意的有()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：《合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：(1)改變合伙企業(yè)的名稱；(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；(3)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；(4)轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；(6)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。根據(jù)上述規(guī)定，選A、B、C項?！逗匣锲髽I(yè)法》第43條第1款規(guī)定，新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。據(jù)此，選D項。三、簡答題(本題共3題，每題1.0分，共3分。)26、簡述法人和自然人民事權(quán)利能力的主要區(qū)別。標(biāo)準(zhǔn)答案：法人和自然人民事權(quán)利能力的區(qū)別主要表現(xiàn)在：(1)法人不能享有某些屬于自然人固有的因年齡、親屬關(guān)系等而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。(2)法人的民事權(quán)利能力受到法律、行政命令和法人章程、目的的限制；自然人的民事權(quán)利能力則具有一般性，他可以享有不違反法律的任何權(quán)利和承擔(dān)任何義務(wù)。(3)法人的民事權(quán)利能力于法人成立時發(fā)生，于法人依法被撤銷或解散時終止；自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。知識點解析：暫無解析27、簡述法人民事行為能力的概念和主要特征。標(biāo)準(zhǔn)答案：法人民事行為能力，是指法人以自己的意思獨立進行民事活動，取得民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的能力。法人的民事行為能力具有如下特征：(1)法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力是同時發(fā)生、同時消滅的。法人一經(jīng)成立，即產(chǎn)生民事權(quán)利能力和民事行為能力，并在法人存續(xù)期間始終存在。(2)法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力在范圍上是一致的。法人能夠以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的范圍，不得超出其民事權(quán)利能力所限定的范圍。(3)法人的民事行為能力由其機關(guān)來實現(xiàn)。法人具有團體性，其民事行為能力由其法定代表人、其他工作人員實現(xiàn)，也可以由其代理人實現(xiàn)，以體現(xiàn)法人的意志。知識點解析：暫無解析28、簡述非法人組織的概念和應(yīng)具備的條件。標(biāo)準(zhǔn)答案：非法人組織，是指不具有法人資格但可以自己的名義進行民事活動的組織體。非法人組織應(yīng)具備如下條件：(1)須為有自己目的的社會組織。非法人組織應(yīng)為社會組織體，并具有自己的目的。(2)須有自己的名稱。非法人組織須有自己的名稱并以組織的名義對外進行民事活動。(3)須有自己能支配的財產(chǎn)或者經(jīng)費。具有可支配的財產(chǎn)或者經(jīng)費是非法人組織進行民事活動的物質(zhì)基礎(chǔ)。(4)應(yīng)設(shè)有代表人或者管理人。非法人組織為實現(xiàn)自己的目的，應(yīng)設(shè)有代表人或者管理人，對外代表非法人組織，進行民事法律行為。知識點解析：暫無解析四、案例分析題(本題共2題，每題1.0分，共2分。)29、1996年12月，萬海昌、邢智賓兩人合資開辦了一家網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)公司，向工商局辦理了注冊登記。其中萬海昌出資6萬元，邢智賓向朋友齊明禮借款4萬元，作為自己的出資。1998年1月，該公司只剩下1萬元存款，而負債卻高達6萬元，其中向個體戶蔡錦肅借款4萬元，向某電腦公司購買電腦欠貨款2萬元，網(wǎng)絡(luò)公司因此宣告破產(chǎn)。網(wǎng)絡(luò)公司破產(chǎn)后，齊明禮、蔡錦肅都找到萬海昌、邢智賓兩人，要求他們清償欠款，萬海昌、邢智賓提出其所開辦的公司為有限責(zé)任公司，只能以賬面所剩的1萬元資金在三者之間按2：2：1的比例清償，齊明禮等人不同意，便向人民法院起訴。問：法院對此案應(yīng)如何處理?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)邢智賓所欠齊明禮的借款屬于邢智賓的個人債務(wù)，與公司債務(wù)無關(guān)，因此，萬海昌、邢智賓提出的以公司賬面資產(chǎn)清償齊明禮債務(wù)的主張不能成立。(2)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)公司所欠蔡錦肅和某電腦公司的債務(wù)屬于公司合法債務(wù)，公司對此負有清償責(zé)任。對此債務(wù)，公司應(yīng)當(dāng)按照賬面資產(chǎn)按比例清償。因為公司屬于法人，法人對外所欠債務(wù)以公司自己的資產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任。知識點解析：暫無解析30、某縫紉機廠與某紡織服裝總廠簽訂了一份購買縫紉機的合同，數(shù)量為50臺，總價款10萬元，縫紉機由縫紉機廠用火車托運到紡織服裝總廠。合同簽訂后不久，縫紉機廠就按照合同的約定向紡織服裝廠及時運了50臺縫紉機。但縫紉機廠向紡織服裝廠收取貨款時，紡織服裝廠以“我廠正在整頓，無款可付”為由拒絕付款。縫紉機廠再一次派人去催要貨款時，紡織服裝廠已經(jīng)分立為紡織廠和服裝加工廠。紡織廠認(rèn)為，縫紉機均劃歸為服裝加工廠所有，不應(yīng)由紡織廠代付貨款；服裝加工廠認(rèn)為，合同由紡織服裝廠簽訂，應(yīng)和紡織廠共同還債。問：(1)紡織服裝廠以“我廠正在整頓，無款可付”為由拒絕付款的理由能否成立?為什么?(2)本案中誰負有債務(wù)清償責(zé)任?為什么?標(biāo)準(zhǔn)答案：(1)紡織服裝廠以“我廠正在整頓，無款可付”為由拒絕付款的理由不能成立。因為紡織服裝廠與縫紉機廠簽訂的買賣合同有效。該合同訂立時主體合格、意思表示真實、內(nèi)容合法、其他方面也符合法律的有關(guān)規(guī)定，屬于合法有效的合同。(2)紡織廠和服裝加工廠負清償債務(wù)的責(zé)任。因為企業(yè)法人分立后，由分立后的法人享有原法人債權(quán)并承擔(dān)債務(wù)。知識點解析：暫無解析法律碩士專業(yè)基礎(chǔ)課（民法學(xué)）模擬試卷第4套一、單項選擇題(本題共11題，每題1.0分，共11分。)1、下列選項中屬于形成權(quán)的是()。A、委任權(quán)B、介人權(quán)C、催告權(quán)D、代位權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以以自己的行為使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、介人權(quán)、選擇權(quán)、追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、繼承權(quán)的拋棄、否認(rèn)權(quán)、終止權(quán)、撤回權(quán)等都屬于形成權(quán)。故答案為B項。形成權(quán)的最大特點之一就是，該權(quán)利一經(jīng)行使，當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系就會發(fā)生變動，但委任權(quán)、催告權(quán)和代位權(quán)等權(quán)利，或因不屬于一方當(dāng)事人的意思表示而形成，或因權(quán)利的行使并不必然導(dǎo)致當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生變動，故都不屬于形成權(quán)。2、甲、乙二人約定，如果30天內(nèi)下雨，甲就將送給乙一把雨傘，該約定()。A、屬于附延緩條件的民事法律行為B、屬于附解除條件的民事法律行為C、屬于附期限的民事法律行為D、既不是附條件、也不是附期限的約定標(biāo)準(zhǔn)答案：A知識點解析：附條件民事法律行為與附期限民事法律行為的根本區(qū)別在于，附條件民事法律行為中所附條件具有或然性，即條件的發(fā)生具有不確定性，而附期限民事法律行為中所附期限的發(fā)生是必然的，故本題屬于附條件民事法律行為。延緩條件的特征在于，該民事法律行為已經(jīng)成立，但尚未生效，條件不成就則該民事法律行為永遠處于成立狀態(tài)，條件一經(jīng)成就，該民事法律行為才能生效。故選A項。附解除條件的民事法律行為的特征在于，該民事法律行為已經(jīng)成立并生效，條件不成就則永遠處于生效狀態(tài)，條件一經(jīng)成就，則效力解除。3、下列選項中，屬于民事法律事實的是()。A、甲宴請賓朋B、乙參加夏令營活動C、丙發(fā)表一部小說D、丁完成導(dǎo)師布置的作業(yè)標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：民事法律事實即依法能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。備選項中，C項表述的是事實行為，能夠引起民事法律關(guān)系的變動，是民事法律事實，故選C項。A、B、D項表述的是社會生活事實或活動(包括社會生活中的儀式)，它們都不能引起民事法律關(guān)系的變動，都不是民事法律事實。4、裝修公司指派員工甲為乙的房屋進行裝修，甲在為乙裝修房屋天花板吊燈時，因乙提供的支架松動，致使甲從支架上掉下摔傷。對甲的損害()。A、裝修公司和乙承擔(dān)連帶責(zé)任B、裝修公司承擔(dān)責(zé)任C、裝修公司和乙根據(jù)各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任D、乙承擔(dān)責(zé)任標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：提供勞務(wù)一方(裝修公司)的員工甲在為乙裝修時，由于支架是乙提供的，裝修公司一方并無過錯，根據(jù)過錯責(zé)任原則，應(yīng)由乙承擔(dān)責(zé)任。可見，選D項?；蛟S有人認(rèn)為本題應(yīng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》第35條的規(guī)定?！肚謾?quán)責(zé)任法》第35條規(guī)定，個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。由于裝修公司在裝修過程中并無過錯，因此不能適用《侵權(quán)責(zé)任法》第35條的規(guī)定。5、下列選項中，屬于身份權(quán)的是()。A、榮譽權(quán)B、探望權(quán)C、名譽權(quán)D、隱私權(quán)標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：探望權(quán)是指父母離婚后，不與子女生活的一方有對子女進行探望的權(quán)利，該權(quán)利屬于身份權(quán)。該權(quán)利有關(guān)的內(nèi)容相應(yīng)規(guī)定在我國《婚姻法》中。注意：屬于人格權(quán)的有：尊嚴(yán)權(quán)、信用權(quán)(信譽權(quán))、身體權(quán)、健康權(quán)、生命權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、隱私權(quán)、貞操權(quán)等。屬于身份權(quán)的有：親屬權(quán)(如監(jiān)護權(quán)、探望權(quán)、親屬扶養(yǎng)權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)、贍養(yǎng)權(quán)等)、配偶權(quán)，著作權(quán)中的發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)，專利權(quán)中的發(fā)明權(quán)等。6、根據(jù)《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，下列表述正確的是()。A、我國對訴訟離婚的判定標(biāo)準(zhǔn)是夫妻感情是否和睦B、因受脅迫而結(jié)婚屬于可撤銷婚姻的唯一法定事由C、協(xié)議離婚的唯一判定標(biāo)準(zhǔn)是夫妻雙方離婚是否出于自愿D、人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理應(yīng)予調(diào)解標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：我國對訴訟離婚的判定標(biāo)準(zhǔn)采取感情破裂主義，即夫妻感情是否確已破裂。故A項錯誤?？沙蜂N婚姻的唯一法定事由是受脅迫而結(jié)婚。故選B項。協(xié)議離婚的判定標(biāo)準(zhǔn)有二：第一，夫妻雙方離婚完全出于自愿；第二，對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)有了處理，這兩個條件缺一不可。故C項錯誤。人民法院審理宣告婚姻無效案件，對婚姻效力的審理不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法作出判決。對于涉及財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的，可以調(diào)解?？梢姡珼項表述錯誤。7、15周歲的甲將其姑媽贈給的古玩拍賣，得款5萬元并用此款清償其母所欠的債務(wù)。甲()。A、是完全民事行為能力人B、視為完全民事行為能力人C、視為限制民事行為能力人D、是限制民事行為能力人標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：甲未滿18周歲，是限制民事行為能力人，故選D項。8、甲公司的員工王某被勞務(wù)派遣至乙公司工作，在乙公司工作期間，王某在執(zhí)行乙公司工作任務(wù)時造成丙損害，對此，甲公司并不知情。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的有關(guān)規(guī)定，對丙的損害承擔(dān)責(zé)任的主體是()。A、王某B、甲公司C、乙公司D、甲公司和乙公司連帶標(biāo)準(zhǔn)答案：C知識點解析：根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第34條的規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。勞務(wù)派遣期間，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。據(jù)此，選C項，不選A項。不選B、D項，因為甲公司承擔(dān)責(zé)任的前提必須是有過錯，可是題干中交代的情形是“甲公司對王某執(zhí)行乙公司工作任務(wù)造成他人損害并不知情”，即甲公司并無過錯，甲公司就不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，即便甲公司有過錯，甲公司承擔(dān)的責(zé)任也不是連帶責(zé)任，而是補充性質(zhì)的責(zé)任。9、下列表述正確的是()。A、幫助朋友報私仇的行為屬于無因管理行為B、監(jiān)護人處分被監(jiān)護人財產(chǎn)的條件是征得被監(jiān)護人的同意C、對于含有“工傷概不負責(zé)”條款的雇傭合同無效D、代人辦理企業(yè)登記的行為屬于代理行為標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：如果管理的事務(wù)屬于違法事務(wù)，不能成立無因管理，如幫助竊賊隱藏贓物、幫助朋友轉(zhuǎn)移賭資或幫助朋友報私仇的行為等。故A項表述錯誤。監(jiān)護人處分被監(jiān)護人財產(chǎn)的條件是為了被監(jiān)護人的利益。故B項表述錯誤。對于含有“工傷概不負責(zé)”條款的合同，該條款無效，但并不意味著整個合同無效，根據(jù)《合同法》第56條的規(guī)定，對于無效合同，部分無效不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。據(jù)此，C項表述錯誤。代理廣泛適用于各類民事法律行為，代人辦理企業(yè)登記屬于典型的代理行為。故D項表述正確。10、根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，下列選項中，屬于有效條款的是()。A、某商場在銷售電視機時聲稱：由于電視機打折銷售，故不包修、包退和包換B、商場門口公告：商場有權(quán)對顧客帶入商場的皮包進行查看C、出租車司機向乘客表示：乘坐本車，乘客受傷自負其責(zé)D、修車店的注意事項：汽車丟失，折價賠償標(biāo)準(zhǔn)答案：D知識點解析：本題考查的是格式條款。A項違反了《消費者權(quán)益保護法》有關(guān)“三包”的規(guī)定。B項違反了人權(quán)和人格尊嚴(yán)保護的規(guī)定。C項屬于人身傷害的免責(zé)條款，對于人身傷害的免責(zé)條款，我國合同法認(rèn)定為無效。D項符合損害賠償?shù)幕驹瓌t，故選D項。11、甲、乙簽訂鋼材買賣合同，總價款為100萬元，則二人約定的定金數(shù)額不得超過()。A、10萬元B、20萬元C、30萬元D、100萬元標(biāo)準(zhǔn)答案：B知識點解析：當(dāng)事人約定的定金數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20％，超過此數(shù)額的，超過的部分無效。故選B項。二、多項選擇題(本題共6題，每題1.0分，共6分。)12、下列選項中不屬于對合同自由限制的情形是()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,D知識點解析：合同自由不是絕對的，而是要受到限制的，具體表現(xiàn)在：(1)公法對合同自由的限制，包括保護市場弱勢群體的地位、阻止市場權(quán)力的集中和壟斷、對合同訂立實施必要的公法上的監(jiān)督，此所謂私法公法化。(2)私法對合同自由的限制，包括對締約自由的限制，即強制締約；對選擇相對人自由的限制；對合同內(nèi)容的自由所作的限制，如訂立合同應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用、等價有償、公序良俗原則，并且合同內(nèi)容不得違反法律的強制性規(guī)定，等等。只有C項不選。13、未成年人甲因攀爬電力公司所屬的高壓變電房遭電擊致殘，終生喪失勞動能力。電力公司有義務(wù)賠償甲的()。標(biāo)準(zhǔn)答案：A,B,C,D知識點解析：《侵權(quán)責(zé)任法》第16條規(guī)定，侵害他人造成人身損害