公司法趙旭東課后習題-第二章-公司的類型

名詞解釋無限公司無限公司是由兩個以上的股東組成的、全體股東對公司的債務(wù)負連帶無限責任的公司。有限責任公司有限責任公司是由兩個以上股東出資組成，每個股東以其認繳的出資額對公司債務(wù)承擔有限責任，而公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的公司。股份有限公司股份有限公司是指由一定人數(shù)以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分為等額股份，股東以其認購的股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的公司。兩合公司兩合公司是指由無限責任股東與有限責任股東共同組成，，無限責任股東對公司債務(wù)負連帶無限責任，有限責任股東對公司債務(wù)僅以其出資額為限承擔有限責任的公司人合公司人合公司指以股東個人條件作為公司信用基礎(chǔ)而組成的公司。資合公司資合公司指以公司資本和資產(chǎn)條件作為其信用基礎(chǔ)的公司。母公司母公司是指擁有另一公司一定比例以上的股份，或通過協(xié)議方式能夠?qū)α硪还镜慕?jīng)營實行實際控制的公司。子公司子公司是指一定比例以上的股份被另一公司所擁有或通過協(xié)議受到另一公司實際控制的公司。關(guān)聯(lián)公司關(guān)聯(lián)公司是指兩個以上獨立存在而相互之間又具有穩(wěn)定密切的業(yè)務(wù)聯(lián)系或投資關(guān)系的公司。公司集團公司集團是指在統(tǒng)一管理之下，由法律上獨立的若干企業(yè)或公司聯(lián)合組成的團體。分公司分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機構(gòu)。外國公司外國公司是指非依所在國（東道國）法律并且非經(jīng)所在國登記而成立的、但經(jīng)所在國政府許可在所在國進行業(yè)務(wù)活動的機構(gòu)。一人公司一人公司是指股東（自然人或法人）僅為一人，并由該股東持有公司的全部出資或所有股權(quán)的公司，包括有限責任公司和股份有限公司。國有獨資公司國有獨資公司是指國家單獨投資、由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機關(guān)履行出資人職責的有限責任公司。上市公司上市公司是指所發(fā)行的股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。外商投資公司外商投資公司是指依照中華人民共和國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的、部分或全部資金來自境外、外國投資者有相應的支配和控制權(quán)的企業(yè)或公司。簡答題簡述母公司與子公司之間的法律關(guān)系。母公司與子公司之間法律關(guān)系的特點是：（1）子公司受母公司的實際控制。母公司擁有對子公司的重大事項的決定權(quán)，其中尤其是能夠決定子公司董事會的組成。（2）母公司與子公司之間的控制關(guān)系主要是基于股權(quán)的占有，而不是直接依靠行政權(quán)力控制公司。由于股份的分散，母公司無須擁有50%以上股份，而只需擁有一定比例以上（股票控制額）的股份即可獲得股東會表決權(quán)的多數(shù)，從而取得控制地位。（3）母公司、子公司各為獨立的法人。雖然子公司受母公司的控制，但在法律上，子公司仍是具有法人地位的獨立企業(yè)。它有自己的名稱和章程，并以自己的名義進行業(yè)務(wù)活動，其財產(chǎn)與母公司的財產(chǎn)彼此獨立。在財產(chǎn)責任上，母公司和子公司也各以自己所有的財產(chǎn)對各自的債務(wù)負責，互不連帶。子公司與分公司的法律地位和內(nèi)部法律關(guān)系有何不同？法律地位不同：（1）分公司沒有獨立的法人地位或資格，它可以由自己的名稱，但其名稱應反映其與總公司的隸屬關(guān)系；子公司有獨立的法人地位或資格。（2）分公司也沒有自己的獨立財產(chǎn)，其實際占有、使用的財產(chǎn)是作為本公司的財產(chǎn)而計入本公司的資產(chǎn)負債表之中，同時本公司應以其全部財產(chǎn)對其分公司活動所產(chǎn)生的債務(wù)承擔責任；子公司有自己的獨立財產(chǎn)。（3）分公司的設(shè)立也無須經(jīng)過一般公司設(shè)立的許多法律程序，而只是在當?shù)芈男泻唵蔚牡怯浐凸芾硎掷m(xù)即可；子公司的設(shè)立則需要遵循一般公司設(shè)立的法定程序。內(nèi)部法律關(guān)系不同：分公司在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄，而子公司雖然受母公司的控制，但在法律上，子公司仍是具有法人地位的獨立企業(yè)。它有自己的名稱和章程，并以自己的名義進行業(yè)務(wù)活動，其財產(chǎn)與母公司的財產(chǎn)彼此獨立。在財產(chǎn)責任上，母公司和子公司也各以自己所有的財產(chǎn)對各自的債務(wù)負責，互不連帶。分析關(guān)聯(lián)公司與公司集團的法律地位。關(guān)聯(lián)企業(yè)具有法人地位，并且這種法人地位與集團內(nèi)部的統(tǒng)一管理和相互間的控制支配關(guān)系并不絕對沖突。雖然成員企業(yè)在集團統(tǒng)一管理之下，一定程度上喪失了管理上的獨立性，但其法人人格并不隨之消滅。企業(yè)集團作為若干關(guān)聯(lián)企業(yè)構(gòu)成的聯(lián)合體，具有較為特殊的法律地位。一方面，企業(yè)集團在經(jīng)營活動的許多方面表現(xiàn)出整體的存在和意志，一些商業(yè)活動甚至是以集團的名義進行的。因此集團成為一種法律主體，并受到經(jīng)濟法（尤其是壟斷法）、公司法、商業(yè)會計法、稅法、勞動法等特別法律的調(diào)整。另一方面，企業(yè)集團又不可能取得一般商業(yè)團體那樣的獨立法律人格或民事主體身份。對集團來說，關(guān)聯(lián)企業(yè)與集團是部分與整體的關(guān)系，肯定了關(guān)聯(lián)企業(yè)具有法人地位，也就否定了集團具有法人地位的可能性。反之，如果肯定集團具有法人地位，關(guān)聯(lián)企業(yè)的法人地位也就不存在了。集團的非法人地位決定了許多民事活動可以以集團的名義進行，但最終權(quán)利義務(wù)的承受者只能是集團的總公司或成員企業(yè)。簡述人合公司與資合公司劃分的立法意義與理論意義。立法意義：人合公司與資合公司的劃分標準是公司信用基礎(chǔ)。人合公司對外從事經(jīng)濟活動時，他人對其信用的判斷主要不是根據(jù)公司本身的資本或資產(chǎn)狀況如何，而是根據(jù)股東個人的信用狀況。決定此種公司人合性的主要原因是公司的股東對公司債務(wù)承擔無限連帶責任，公司資不抵債時，股東應以個人的全部財產(chǎn)清償公司債務(wù)。資合公司對外進行經(jīng)濟活動時，他人對其信用的判斷根據(jù)主要不是股東個人的信用狀況如何，而是公司自身資本和資產(chǎn)是否雄厚、以往的商業(yè)信譽如何。決定公司資合性的主要原因在于此種公司的股東對公司債務(wù)只負出則范圍內(nèi)的有限責任，因此，公司股東間以出資相結(jié)合，無須相互了解，公司具有公眾化的特點。理論意義：人合公司與資合公司的分類揭示了公司法的立法意旨，公司法具體規(guī)定中對有限公司、股份有限公司和無限公司所做的不同規(guī)定，很大程度上是基于這三種公司信用基礎(chǔ)的不同，因而，這種分類對于理解公司法的許多規(guī)定和原理具有重要的作用。比較有限責任公司與股份有限公司的異同。有限責任公司是指由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東所組成，股東以其出資額為限對公司債務(wù)承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。股份有限公司是指公司全部資本分為等額股份，股東以其所認購的股份對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。相同點：有限責任公司與股份有限公司就股東有限責任的承擔上是相同的。不同點：（1）股東人數(shù)不同：有限責任公司的股東人數(shù)有法定限制，為50人以下；而股份有限公司的股東人數(shù)為2人以上200人以下。（2）出資方式不同：股份有限公司的全部資本劃分為金額相等的股份，股份是構(gòu)成公司資本的最小單位；而有限責任公司股東的出資不是劃分為等額股份，而是以其實際地出資金額或出資比例來確定和行使股權(quán)。（3）有限責任承擔方式不同：有限公司就其出資額負有限責任；而股份有限公司就其所認購的股份負有限責任。（4）公開性、自由性不同：股份有限公司通常都以發(fā)行股票的方式公開募集資本，同時，為提高股份融資能力和吸引投資者，股份必須具有較高的流通性，股票必須能夠自由轉(zhuǎn)讓和交易；而有限責任公司不具有前述的公開性和自由性，有限責任公司具有封閉性，也成封閉公司。（5）設(shè)立程序不同：有限責任公司只有發(fā)起設(shè)立，沒有募集設(shè)立方式，公司的資本總額，由設(shè)立時的股東全部認足，不可對外招募，因而，有限公司的設(shè)立程序相對簡單，機關(guān)設(shè)置也更為靈活，股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限公司，可以不設(shè)董事會和監(jiān)事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事和一至兩名監(jiān)事即可；而股份有限公司既可以發(fā)起設(shè)立，也可以募集設(shè)立，設(shè)立程序不能簡化，機關(guān)設(shè)置也不能像有限責任公司一樣簡化。（6）資合性的程度不同：股份有限公司實行嚴格的資本確定、資本維持和資本不變的法律原則，實行法定資本制的國家一般都要求公司設(shè)立時必須由全體股東全額認繳公司章程確定的注冊資本，股份有限公司在募集資本和股東分布的廣泛性、股份的流通性和轉(zhuǎn)讓的自由性等方面，都體現(xiàn)了更為充分和徹底的資合性；而有限責任公司兼具資合性和人合性的特點，但是資合性并沒有股份有限公司徹底和充分。股份有限公司的作用與公司上市的意義是什么？股份有限公司的作用：（1）利于集資。股份有限公司是集中資本的一種最有利的公司形式，這不僅是由于它可以對外公開發(fā)行股票和債券，而且由于它的股份金額一般較少，可以更為廣泛地吸收社會的小額分散資金。（2）分散風險。由于股份金額較少，股份有限公司大量的股東個人所擁有的股份只占公司總資本很少一部分，而股東又只以其擁有的股份金額對公司承擔財產(chǎn)責任，從而有利于分散投資者的風險。（3）公眾性強。股份有限公司具有最廣泛的公眾性，實行公示主義的管理辦法，公開向社會招募資金，任何人都可以通過購買股票而成為股東，不受身份和個人的其他條件的限制。（4）股東變更容易。股份有限公司的股票可以自由轉(zhuǎn)讓，股東遇有急需，或認為公司經(jīng)營不善，面臨虧損或破產(chǎn)時，可以根據(jù)自己的意愿將股份及時轉(zhuǎn)讓。（5）管理科學。股份有限公司適應了所有與經(jīng)營相分離的生產(chǎn)方式的需要。在股份有限公司中，生產(chǎn)和經(jīng)營的管理活動由以董事和經(jīng)理為中心的專門管理機構(gòu)進行，眾多的股東只是作為“資本的單純所有者”領(lǐng)取股息和紅利。這種管理的專門化有利于提高公司的管理水平。公司上市的意義：（1）增強公司融資功能公司上市將為日后進行的增資和新股發(fā)行創(chuàng)造有利的條件，將使公司在資本市場上的融資能力得到實質(zhì)性的增強，事實上，股份有限公司的融資功能主要是表現(xiàn)在上市公司身上。（2）提高股東的投資回報股東對股份有限公司的投資，不僅是為了獲取投資利益，而且也為獲取股票在市場上進行交易的增值收益，甚至對于許多投資者來說，交易市場上的收益可能是其更主要的投資目的。公司的上市，將使股東獲得在交易市場上獲利的機會，從而提高股東的投資回報。（3）提高公司的知名度和商譽上市公司實行嚴格的信息公開制度，公司一經(jīng)上市，其一切重要事項都要向社會公開，證券法對上市公司的信息公開有全面、系統(tǒng)、具體的規(guī)范和要求，并且必須在指定的媒體上公布。（4）規(guī)范公司行為，提高管理水平上市公司的行為受到比普通公司更多的規(guī)范和約束。首先，除受公司法規(guī)范外，上市公司特別受證券法的調(diào)整和規(guī)范。其次，上市公司必須接受證券市場的監(jiān)管機關(guān)和證券交易所的行政管理和市場管理。再次，上市公司因其面向公眾和信息公開而受到社會公眾和廣大投資者的監(jiān)督和約束，包括媒體的輿論監(jiān)督。這些都使得上市公司的行為更規(guī)范，更符合法律的要求。同時，公司上市也要求公司的管理者具有較高的業(yè)務(wù)素質(zhì)和管理能力，并要求管理者勤勉盡責，不斷提高業(yè)務(wù)管理水平和經(jīng)營效益。簡述一人公司的法律規(guī)制。公司法一方面明確肯定了一人公司的合法地位，另一方面，又針對其特殊性在第二章第三節(jié)規(guī)定了一整套特別適用的法律規(guī)則：（1）規(guī)定了設(shè)立一人公司的數(shù)目限制，即“一個自然人只能設(shè)立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司”（第58條）。（2）規(guī)定了特別的公示和透明要求。為使他人對一人公司的性質(zhì)有清楚的了解，并對一人公司的信用和與之交易可能承受的法律風險作出審慎分析和判斷，公司法規(guī)定：“一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營利執(zhí)照中載明”（第59條）。（3）規(guī)定更簡易的管理方式。鑒于一人公司只有一個股東的特殊構(gòu)成，公司法規(guī)定“一人有限責任公司章程由股東制定”（第60條），“一人有限責任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司”（第61條）（4）強調(diào)了會計審計的要求。為保障一人公司財產(chǎn)的獨立及其與股東財產(chǎn)的區(qū)隔，公司法還在普通有限責任公司實行會計審計規(guī)則的基礎(chǔ)上，進一步強調(diào)規(guī)定“一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計”（第62條）。（5）規(guī)定了財產(chǎn)獨立舉證責任倒置的法律規(guī)則。對普通公司而言，公司財產(chǎn)的獨立是不證自明的事實，只要經(jīng)合法注冊登記，公司就具有獨立法律地位和法人人格，其財產(chǎn)就當然獨立。如要否認其財產(chǎn)的獨立，提出主張的人應舉證證明其財產(chǎn)的不獨立。但鑒于一人公司完全為一個股東控制，極易出現(xiàn)公司財產(chǎn)與股東財產(chǎn)混同、公司財產(chǎn)被股東不當占有和支配的情形，公司法設(shè)置了一條特別的規(guī)則，即“一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己財產(chǎn)的，應當對公司債務(wù)承擔連帶責任”（第63條）。此謂典型的舉證責任倒置，即本來需由他人舉證公司財產(chǎn)的不獨立，而將舉證責任轉(zhuǎn)移給股東，要求其證明公司財產(chǎn)獨立，否則法律即作公司財產(chǎn)不獨立的推定并要求股東對公司債務(wù)承擔連帶責任。國有獨資公司與一般有限公司有何不同？根據(jù)公司法的規(guī)定，國有獨資公司是我國有限責任公司的一種特殊形式。國有獨資企業(yè)實行有限責任公司形式，既有利于明確國家與公司的產(chǎn)權(quán)關(guān)系和經(jīng)營責任，有利于國有資產(chǎn)的保值、增值，也有利于企業(yè)的獨立經(jīng)營，自負盈虧。由于國有獨資公司與一般的有限責任公司不同，因而法律對其設(shè)立、機構(gòu)設(shè)置及其經(jīng)營管理都有一些有別于一般有限責任公司的規(guī)定。這些規(guī)定概括起來主要有：第一，國有獨資公司為獨資設(shè)立，只有一個股東，這個股東只能是國家，國家可以授權(quán)有關(guān)部門和機構(gòu)代行股東的職能。第二，公司章程應由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照《公司法》制定，或者由公司董事會制訂后，報國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)部門批準。第三，由于公司只有國家一個股東，因而在機構(gòu)設(shè)置上不設(shè)股東會。對于法律規(guī)定股東會的有關(guān)職權(quán)，一部分，即包括公司合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券等，應由國家授權(quán)投資機構(gòu)或部門行使，另一部分，包括決定公司生產(chǎn)經(jīng)營中的有關(guān)重大事項，包括經(jīng)營計劃、產(chǎn)品和市場的開發(fā)、經(jīng)營方向、機構(gòu)設(shè)置、人員聘用和任免等則授權(quán)公司董事會行使。第四，國家授權(quán)投資的機構(gòu)或部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，要對國有獨資公司的國有資產(chǎn)實施監(jiān)督管理。此外，法律對于國有獨資公司董事會的組成、職權(quán)、任期，正副董事長的設(shè)置和產(chǎn)生、法定代表人的擔任、總經(jīng)理的聘任與職權(quán)，以及國有獨資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等都作了有別于一般有限責任公司的詳細規(guī)定。簡析外商投資公司的法定類型及各自的法律地位。法定類型：（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)，即中國合營者與外國合營者依照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》等有關(guān)法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的共同投資、共同經(jīng)營、按照出資比例分享利潤、承擔風險與虧損的企業(yè)。（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)，即中國合營者和外國合營者依照《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》，在中國境內(nèi)設(shè)立的、由合同確立雙方權(quán)利和義務(wù)、并根據(jù)合同從事生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)。（3）外資企業(yè)，即依照《外資企業(yè)法》，在中國境內(nèi)設(shè)立的由外國投資的企業(yè)。法律地位：（1）合資企業(yè)：依據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條，合資企業(yè)是有限責任公司的一種，其與普通有限責任公司的區(qū)別在于股東必須由中方投資者和外方投資者共同組成。（2）合作企業(yè)：依據(jù)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第2條規(guī)定：“合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”，那么，如不具備法人條件，就不能取得中國法人資格，故中國的合作企業(yè)分為法人式和非法人式。法人式合作企業(yè)采取的是有限責任公司的形式，而非法人式合作企業(yè)應屬于合伙企業(yè)，合伙人的權(quán)利義務(wù)由合同約定，合伙人對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任。（3）外資企業(yè)：依據(jù)《外資企業(yè)法》規(guī)定，“外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”，即外資企業(yè)同樣可分為法人式的外資企業(yè)和非法人式的外資企業(yè)。外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，經(jīng)批準也可以為其他責任形式。外資企業(yè)為有限責任公司的，外國投資者對企業(yè)的責任以其認繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責任形式的，外國投資者對企業(yè)的責任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。案例分析天路皮革有限公司下設(shè)兩個分公司，分別是北京分公司和廣州分公司，2000年6月5日，廣州分公司。2000年6月5日，廣州分公司經(jīng)理劉某持分公司營業(yè)執(zhí)照與興業(yè)百貨公司簽訂了一份皮箱買賣合同。合同訂立后，興業(yè)公司即按合同約定付給了廣州分公司定金。一個星期后，廣州分公司按合同約定的期限交貨，但經(jīng)興業(yè)公司檢驗，皮箱質(zhì)量明顯不符合合同約定，于是興業(yè)公司當即提出質(zhì)量異議，要求雙倍返還定金并要求支付違約金。而廣州分公司卻堅持要興業(yè)公司按合同如期付款，于是興業(yè)公司向法院提起訴訟。廣州分公司參加了訴訟，并要求天路皮革有限公司（總公司）參加訴訟。但總公司認為：廣州分公司的經(jīng)濟效益都留在分公司，只上繳約