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文檔簡介
法律職業(yè)資格考試綜合分類模擬71不定項選擇題1.
司法活動的公開性是體現(xiàn)司法公正的重要方面,要求司法程序的每一階段和步驟都應(yīng)以當(dāng)事人和社會公眾看得(江南博哥)見的方式進(jìn)行。據(jù)此,按照有關(guān)文件和規(guī)定精神,下列哪一說法是正確的?______A.除依法不在互聯(lián)網(wǎng)公布的裁判文書外,法院的生效裁判文書均應(yīng)在互聯(lián)網(wǎng)公布B.檢察院應(yīng)通過互聯(lián)網(wǎng)、電話、郵件、檢察窗口等方式向社會提供案件程序性信息查詢服務(wù)C.監(jiān)獄獄務(wù)因特殊需要不屬于司法公開的范圍D.律師作為訴訟活動的重要參與者,其制作的代理詞、辯護(hù)詞等法律文書應(yīng)向社會公開正確答案:A[考點(diǎn)]司法公正
[解析]根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院在互聯(lián)網(wǎng)公布裁判文書的規(guī)定》,人民法院應(yīng)當(dāng)在互聯(lián)網(wǎng)公布裁判文書。其第4條規(guī)定:“人民法院作出的裁判文書有下列情形之一的,不在互聯(lián)網(wǎng)公布:(一)涉及國家秘密的;(二)未成年人犯罪的;(三)以調(diào)解方式結(jié)案或者確認(rèn)人民調(diào)解協(xié)議效力的,但為保護(hù)國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益確有必要公開的除外;(四)離婚訴訟或者涉及未成年子女撫養(yǎng)、監(jiān)護(hù)的;(五)人民法院認(rèn)為不宜在互聯(lián)網(wǎng)公布的其他情形。”故A項正確。
《人民檢察院案件信息公開工作規(guī)定(試行)》第3條規(guī)定:“人民檢察院應(yīng)當(dāng)通過互聯(lián)網(wǎng)、電話、郵件、檢察服務(wù)窗口等方式,向相關(guān)人員提供案件程序性信息查詢服務(wù),向社會公開重要案件信息和法律文書,以及辦理其他案件信息公開工作?!惫蔅項錯誤。
《決定》明確規(guī)定:構(gòu)建開放、動態(tài)、透明、便民的陽光司法機(jī)制,推進(jìn)審判公開、檢務(wù)公開、警務(wù)公開、獄務(wù)公開,依法及時公開執(zhí)法司法依據(jù)、程序、流程、結(jié)果和生效法律文書,杜絕暗箱操作。加強(qiáng)法律文書釋法說理,建立生效法律文書統(tǒng)一上網(wǎng)和公開查詢制度。可見,獄務(wù)也要公開。故C項錯誤。
律師制作的法律文書不屬于司法公開的范圍。故D項錯誤。
2.
某采石場擴(kuò)建項目的環(huán)境影響報告書獲批后,采用的爆破技術(shù)發(fā)生重大變動,其所生粉塵將導(dǎo)致周邊居民的農(nóng)作物受損。關(guān)于此事,下列哪一說法是正確的?______A.建設(shè)單位應(yīng)重新報批該采石場的環(huán)境影響報告書B.建設(shè)單位應(yīng)組織環(huán)境影響的后評價,并報原審批部門批準(zhǔn)C.該采石場的環(huán)境影響評價,應(yīng)當(dāng)與規(guī)劃的環(huán)境影響評價完全相同D.居民將來主張該采石場承擔(dān)停止侵害的侵權(quán)責(zé)任,受3年訴訟時效的限制正確答案:A[考點(diǎn)]環(huán)評文件的重新審批;環(huán)境民事責(zé)任
[解析]《環(huán)境影響評價法》第24條第1款規(guī)定:“建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件經(jīng)批準(zhǔn)后,建設(shè)項目的性質(zhì)、規(guī)模、地點(diǎn)、采用的生產(chǎn)工藝或者防治污染、防止生態(tài)破壞的措施發(fā)生重大變動的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)重新報批建設(shè)項目的環(huán)境影響評價文件?!北萍夹g(shù)發(fā)生重大變動,建沒單位應(yīng)重新報批環(huán)境影響報告書。故A項正確。
《環(huán)境影響評價法》第27條規(guī)定,在項目建設(shè)、運(yùn)行過程中產(chǎn)生不符合環(huán)評文件情形的,建設(shè)單位應(yīng)組織環(huán)境影響的后評價,采取改進(jìn)措施,并報原環(huán)境影響評價文件審批部門和建設(shè)項目審批部門備案。即使組織環(huán)評后評價,也不存在報批,只有“備案”。故B項錯誤。
《環(huán)境影響評價法>笫18條第1款規(guī)定:“建設(shè)項目的環(huán)境影響評價,應(yīng)當(dāng)避免與規(guī)劃的環(huán)境影響評價相重復(fù)?!惫蔆項錯誤。
環(huán)境損害賠償適用的訴訟時效期間為3年。但對被侵權(quán)人提起訴訟,請求污染者停止侵害、排除妨礙、消除危險的,不受訴訟時效3年限制。故D項錯誤。
3.
關(guān)于中國古代的法律制度,下列哪些說法是不正確的?______A.成語“秋后算賬”來源于中國古代的秋冬行刑制度B.《開皇律》在《北齊律》“重罪十條”的基礎(chǔ)上,創(chuàng)設(shè)“十惡”條款,為俗語“十惡不赦”之來源C.《唐律·名例律》規(guī)定“諸化外人同類自相犯者,各依本俗法;異類相犯者,以法律論”,是屬地管轄D.《唐律·名例律》規(guī)定“諸斷罪而無正條,其應(yīng)出罪者,則舉重以明輕;其應(yīng)入罪者,則舉輕以明重”,屬于類比推理正確答案:ACD[考點(diǎn)]秋冬行刑;隋唐法律制度
[解析]成語“秋后算賬”來源于中國古代的租佃契約。中國傳統(tǒng)上屬于春種秋收的農(nóng)耕社會,宋代租佃土地活動十分普遍。佃農(nóng)秋收后過期不交地租,地主可于每年十月初一到正月三十日向官府投訴,由官府代為索取。遂形成“秋后算賬”的傳統(tǒng)。故A項錯誤。
《開皇律》在北齊律“重罪十條”的基礎(chǔ)上加以刪增,創(chuàng)設(shè)了“十惡”條款,此即俗語“十惡不赦”之來源。“十惡”制度為唐律所承襲,并在此后一千余年一直作為傳統(tǒng)法典的核心內(nèi)容而存在。故B項正確。
C項“諸化外人同類自相犯者,各依本俗法;異類相犯者,以法律論”,是指同一國籍的人產(chǎn)生糾紛,則依據(jù)其所屬國法律處罰,這是屬人管轄;不同國籍的人產(chǎn)生糾紛,則依據(jù)唐律處罰,這是屬地管轄。故C項錯誤。
D項“諸斷罪而無正條,其應(yīng)出罪者,則舉重以明輕;其應(yīng)入罪者,則舉輕以明重”,是指法律文無明文規(guī)定的同類案件,凡應(yīng)減輕處罰的,則列舉重罪處罰規(guī)定,比照以解決輕案;凡應(yīng)加重處罰的罪案,則列舉輕罪處罰規(guī)定,比照以解決重案。當(dāng)然推理指的是由某個更廣泛的法律規(guī)范的效力推導(dǎo)出某個不那么廣泛的法律規(guī)范的效力。換言之,它指的是“如果較強(qiáng)的規(guī)范有效,那么較弱的規(guī)范就必然更加有效”。當(dāng)然推理包括兩種形式:一是舉輕以明重;二是舉重以明輕。類比推理是根據(jù)案件事實(shí)的相似性進(jìn)行推理,而當(dāng)然推理則是根據(jù)案件事實(shí)性質(zhì)的輕重程度不同進(jìn)行推理。因此D項是當(dāng)然推理,而非類比推理。故D項錯誤。
4.
10月29日,曹某向城管局電話舉報,要求查處某公司的違法建設(shè)行為。11月1日,該局對該公司立案查處。11月8日,曹某向A市政府申請復(fù)議,請求確認(rèn)城管局不履行查處職責(zé)違法,并責(zé)令該局繼續(xù)履行職責(zé)。A市政府以曹某申請不符合受理條件為由予以駁回。后曹某向法院起訴請求撤銷A市政府決定。對此,下列選項正確的是:______A.曹某應(yīng)向A市政府提供其曾向城管局申請履責(zé)的證據(jù)B.A市政府駁回曹某復(fù)議申請的決定違法C.A市中級法院管轄本案D.法院應(yīng)判決駁回曹某的訴訟請求正確答案:ACD[考點(diǎn)]行政復(fù)議程序、行政復(fù)議決定、級別管轄、起訴與受理
[解析]本題是綜合性題目,考查以下知識:第一,行政復(fù)議申請與受理:第二,行政復(fù)議決定的不同情況;第三,行政訴訟的級別管轄;第四,行政訴訟的起訴與受理程序四個選項中,D選項的判斷存在疑難,即當(dāng)起訴人的起訴不符合起訴條件時,尤其是起訴時機(jī)不對時,人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定駁回其起訴。此問題需要考生結(jié)合案情作出綜合判斷。
選項分析:
《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第21條規(guī)定:“有下列情形之一的,申請人應(yīng)當(dāng)提供證明材料:(一)認(rèn)為被申請人不履行法定職責(zé)的,提供曾經(jīng)要求被申請人履行法定職責(zé)而被申請人未履行的證明材料;(二)申請行政復(fù)議時一并提出行政賠償請求的,提供受具體行政行為侵害而造成損害的證明材料;(三)法律、法規(guī)規(guī)定需要申請人提供證據(jù)材料的其他情形。”依照上述規(guī)定,曹某在提出復(fù)議申請時,需要履行初步證明責(zé)任,就申請城管局履行職責(zé)的事實(shí)舉證。A選項的說法正確。
《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第48條規(guī)定:“有下列情形之一的,行政復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)決定駁回行政復(fù)議申請:(一)申請人認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不履行法定職責(zé)申請行政復(fù)議,行政復(fù)議機(jī)關(guān)受理后發(fā)現(xiàn)該行政機(jī)關(guān)沒有相應(yīng)法定職責(zé)或者在受理前已經(jīng)履行法定職責(zé)的;(二)受理行政復(fù)議申請后,發(fā)現(xiàn)該行政復(fù)議申請不符合行政復(fù)議法和本條例規(guī)定的受理條件的。上級行政機(jī)關(guān)認(rèn)為行政復(fù)議機(jī)關(guān)駁回行政復(fù)議申請的理由不成立的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令其恢復(fù)審理?!北绢}中,城管局受理曹某舉報后,在11月1日立案查處,至曹某于11月8日申請復(fù)議時,查處程序尚在進(jìn)行期間,曹某申請不符合復(fù)議受理條件,A市政府作出駁回其申請的決定合法。B選項的說法錯誤。
《行政訴訟法》第15條規(guī)定:“中級人民法院管轄下列第一審行政案件:(一)對國務(wù)院部門或者縣級以上地方人民政府所作的行政行為提起訴訟的案件;(二)海關(guān)處理的案件;(三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件;(四)其他法律規(guī)定由中級人民法院管轄的案件。”本題中,被告為A市政府,依法應(yīng)當(dāng)由中級人民法院管轄。C選項的說法正確。
《行政訴訟法》第69條規(guī)定:“行政行為證據(jù)確鑿,適用法律、法規(guī)正確,符合法定程序的,或者原告申請被告履行法定職責(zé)或者給付義務(wù)理由不成立的,人民法院判決駁回原告的訴訟請求?!北绢}中,被訴的A市政府的不予受理決定正確,即使法院受理曹某的起訴,也不能支持其訴訟請求,故法院應(yīng)當(dāng)判決駁回其訴訟請求。D選項的說法正確。
5.
1903年5月1日,在上海英租界發(fā)行的《蘇報》刊載鄒容的《革命軍》自序和章炳麟的《客帝篇》,公開倡導(dǎo)革命,排斥滿人。5月14日,《蘇報》又指出:《革命軍》宗旨專在驅(qū)除滿族,光復(fù)中國。清廷諭令兩江總督照會租界當(dāng)局嚴(yán)加查辦,于6月底逮捕章炳麟,不久,鄒容自動投案。由讞員孫建臣、上海知縣汗瑤庭、英國副領(lǐng)事三人組成的審判庭對鄒容等人進(jìn)行審理,最后判處章炳麟徒刑三年,鄒容徒刑兩年。對這一案件的說法,下列哪一選項是正確的?______A.這表明清廷實(shí)行公開審判原則B.這表明外國人在租界內(nèi)對中國司法裁判權(quán)的直接干涉C.這表明外國人在租界內(nèi)的領(lǐng)事裁判權(quán)受到了限制D.這表明清廷變法修律得到了國際社會的承認(rèn)正確答案:B[考點(diǎn)]清末司法體制;外國在華領(lǐng)事裁判權(quán)及其擴(kuò)大
[解析]隨著鴉片戰(zhàn)爭的開始,外國侵略者在華領(lǐng)事判決不斷擴(kuò)充。1864年,清廷與英美法三國駐上海領(lǐng)事在租界內(nèi)設(shè)立了一種特殊的審判機(jī)構(gòu),即會審公廨。凡涉及外國人的案件,必須有領(lǐng)事官員參加會審;凡中國人與外國人之間訴訟案,由本國領(lǐng)事裁判或陪審,甚至租界內(nèi)純屬中國人之間的訴訟也由外國領(lǐng)事觀審并操縱判決。本題正是通過歷史上著名的“蘇報案”來考查考生對領(lǐng)事裁判權(quán)和會審公廨的認(rèn)識與理解。該案由讞員、上海知縣、英國副領(lǐng)事三人組成的審判庭對中國人進(jìn)行審理,而非由清廷獨(dú)立審理,表明了外國人在租界內(nèi)對中國司法裁判權(quán)的直接干涉。故B項正確。
A、D項均與題目無關(guān),C項不是外國人受限制,而是領(lǐng)事裁判權(quán)對中國獨(dú)立的限制。故A、C、D錯誤。
6.
根據(jù)《憲法》規(guī)定,關(guān)于全國人大的專門委員會,下列哪一選項是正確的?______A.各專門委員會在其職權(quán)范圍內(nèi)所作決議,具有全國人大及其常委會所作決定的效力B.各專門委員會的主任委員、副主任委員由全國人大及其常委會任命C.關(guān)于特定問題的調(diào)查委員會的任期與全國人大及其常委會的任期相同D.全國人大及其常委會領(lǐng)導(dǎo)專門委員會的工作正確答案:D[考點(diǎn)]全國人大專門委員會的職權(quán)、委員任期、職權(quán)范圍
[解析]《憲法》第70條第2款規(guī)定:“各專門委員會在全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會領(lǐng)導(dǎo)下,研究、審議和擬訂有關(guān)議案?!睋?jù)此,全國人大專門委員會由全國人大及其常委會領(lǐng)導(dǎo)。并且專門委員會僅能研究、審議和擬定有關(guān)議案,其不能作出決議,更談不上作出與全國人大及其常委會同等效力的決定。故A項錯誤,D項正確。
《全國人大組織法》第34條第3款規(guī)定:“各專門委員會的主任委員、副主任委員和委員的人選由主席團(tuán)在代表中提名,全國人民代表大會會議表決通過。在大會閉會期間,全國人民代表大會常務(wù)委員會可以任免專門委員會的副主任委員和委員,由委員長會議提名,常務(wù)委員會會議表決通過?!睋?jù)此,專門委員會的主任委員,只能由全國人大任命,不能由全國人大常委會任命。故B項錯誤。
《憲法》第71條第1款規(guī)定:“全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會認(rèn)為必要的時候,可以組織關(guān)于特定問題的調(diào)查委員會,并且根據(jù)調(diào)查委員會的報告,作出相應(yīng)的決議?!闭{(diào)查委員會是為調(diào)查特定問題而設(shè)的臨時委員會,其任務(wù)完成即應(yīng)被撤銷。故C項錯誤。
7.
下列哪些行為違反了相關(guān)法律職業(yè)規(guī)范規(guī)定?______A.某律師事務(wù)所明知李律師的伯父是甲市中院領(lǐng)導(dǎo),仍指派其到該院代理訴訟B.檢察官高某在辦理一起盜車并殺害車內(nèi)行動不便的老人案件時,發(fā)現(xiàn)網(wǎng)上民憤極大,即以公訴人身份跟帖向法院建議判處被告死刑立即執(zhí)行C.在法庭上,公訴人車某發(fā)現(xiàn)李律師發(fā)微博,當(dāng)庭予以訓(xùn)誡,審判長懷法官未表明態(tài)度D.公證員張某根據(jù)甲公司董事長申請,辦理了公司章程公證,張某與該董事長系大學(xué)同學(xué)正確答案:BC[考點(diǎn)]法官、檢察官、律師、公證員職業(yè)道德
[解析]《法官法》第24條規(guī)定:“法官的配偶、父母、子女有下列情形之一的,法官應(yīng)當(dāng)實(shí)行任職回避:(一)擔(dān)任該法官所任職人民法院轄區(qū)內(nèi)律師事務(wù)所的合伙人或者設(shè)立人的;(二)在該法官所任職人民法院轄區(qū)內(nèi)以律師身份擔(dān)任訴訟代理人、辯護(hù)人,或者為訴訟案件當(dāng)事人提供其他有償法律服務(wù)的?!狈蓛H規(guī)法官的配偶、父母、子女在該法官所任職法院管轄區(qū)內(nèi)辦案,法官要回避。對其他親屬不需要回避。故A項不當(dāng)選。
檢察官依法獨(dú)立行使檢察權(quán)。檢察官高某跟帖的行為干涉了法官正在辦理的案件,違反了檢察官職業(yè)道德。故B項當(dāng)選。
《刑訴解釋》第306條規(guī)定:“庭審期間,全體人員應(yīng)當(dāng)服從法庭指揮,遵守法庭紀(jì)律,尊重司法禮儀,不得實(shí)施下列行為:……(四)對庭審活動進(jìn)行錄音、錄像、拍照或者使用即時通訊工具等傳播庭審活動;……”李律師當(dāng)庭發(fā)表微博屬于違法行為,審判長應(yīng)當(dāng)表態(tài)。故C項當(dāng)選。
關(guān)于公證員的回避,《公證法》第23條規(guī)定:“公證員不得有下列行為:……(三)為本人及近親屬辦理公證或者辦理與本人及近親屬有利害關(guān)系的公證?!惫C員與董事長系大學(xué)同學(xué),其行為并無不當(dāng)。故D項不當(dāng)選。
8.
程某系某國有公司總經(jīng)理,何某系另一公司負(fù)責(zé)人。某日何某找到程某,希望程某所在公司借給何某公司1000萬元,3個月后歸還,并允諾給程某好處費(fèi)。程某未與公司其他領(lǐng)導(dǎo)商量,便以公司名義將1000萬元借給何某公司。3個月后,何某送給程某30萬元。又過了2個月,何某公司破產(chǎn)倒閉,導(dǎo)致1000萬元無法追回。關(guān)于程某的行為,下列說法正確的是:______A.僅成立受賄罪,不成立挪用公款罪B.應(yīng)以挪用公款罪和受賄罪從一重罪處罰C.應(yīng)以挪用公款罪和貪污罪數(shù)罪并罰D.應(yīng)以挪用公款罪和濫用職權(quán)罪從一重罪處罰,同時與受賄罪數(shù)罪并罰正確答案:D[考點(diǎn)]挪用公款罪、受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪
[解析]本題同時考查了挪用公款罪、受賄罪、貪污罪和濫用職權(quán)罪的犯罪構(gòu)成,同時一并考查了考生對于罪數(shù)論中想象競合與數(shù)罪并罰知識的理解解答本題的關(guān)鍵在于首先要搞清楚挪用公款歸個人使用中的“歸個人使用”,其次是挪用公款行為和受賄行為屬于兩個不同行為,最后還需注意的是挪用公款行為本身還可能同時觸犯濫用職權(quán)罪。
選項分析:
根據(jù)立法解釋的規(guī)定,挪用公款“歸個人使用”包括三種情形:(1)將公款供本人、親友或者其他自然人使用;(2)以個人名義將公款供其他單位使用;(3)個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益。程某個人決定以公司名義將1000萬元公款借給其他公司使用,并收受賄賂,當(dāng)然屬于挪用公款歸個人使用,成立挪用公款罪。A項錯誤。
程某的挪用公款行為和受賄行為分屬兩個不同的行為,侵犯了兩個不同的法益,理論上當(dāng)然應(yīng)該數(shù)罪并罰。《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第7條也作了相應(yīng)規(guī)定。B項錯誤。
一般而言,貪污罪和受賄罪的界限在于國家工作人員收受的錢財究竟是不是公共財產(chǎn)。題干交代程某挪用公款3個月后何某才給其30萬元,意味著30萬元并非程某公司的財產(chǎn),所以程某成立受賄罪,而非貪污罪。C項錯誤。
濫用職權(quán)罪,指國家機(jī)關(guān)工作人員超越職權(quán),違法決定、處理其無權(quán)決定、處理的事項,或者違反規(guī)定處理公務(wù),致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為。程某私自決定將單位公款挪用給其他單位使用,最后造成公款無法被追回,成立濫用職權(quán)罪,屬于一行為觸犯數(shù)罪名的想象競合,應(yīng)從一重罪處罰,同時要與受賄罪數(shù)罪并罰。D項正確。
9.
甲公司在汽車產(chǎn)品上注冊了“山葉”商標(biāo),乙公司未經(jīng)許可在自己生產(chǎn)的小轎車上也使用“山葉”商標(biāo)。丙公司不知乙公司使用的商標(biāo)不合法,與乙公司簽訂書面合同,以合理價格大量購買“山葉”小轎車后售出,獲利100萬元以上。下列哪一說法是正確的?______A.乙公司的行為屬于仿冒注冊商標(biāo)B.丙公司可繼續(xù)銷售“山葉”小轎車C.丙公司應(yīng)賠償甲公司損失100萬元D.工商行政管理部門不能對丙公司進(jìn)行罰款處罰正確答案:D[考點(diǎn)]商標(biāo)侵權(quán)行為
[解析]乙公司未經(jīng)注冊商標(biāo)權(quán)人甲公司許可,擅自在相同的商品(汽車)上,使用與甲的注冊商標(biāo)相同的標(biāo)志(“山葉”),屬于《商標(biāo)法》第57條第1項規(guī)定的“假冒”注冊商標(biāo)的行為,而非“仿冒”。故A項錯誤。
《商標(biāo)法》第60條第2款規(guī)定,銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品,能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的,由工商行政管理部門責(zé)令停止銷售?!渡虡?biāo)法》第64條第2款規(guī)定:“銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品,能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的,不承擔(dān)賠償責(zé)任?!北咀鳛榍址缸陨虡?biāo)專用權(quán)商品的“善意銷售者”,若能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的,不承擔(dān)賠償責(zé)任,但仍應(yīng)承擔(dān)停止侵權(quán)的責(zé)任(即停止銷售)。故B、C項錯誤。
D選項涉及侵犯注冊商標(biāo)權(quán)的行政責(zé)任(罰款)。根據(jù)《商標(biāo)法》第60條第2款的規(guī)定,工商行政管理部門認(rèn)定侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為成立的,可責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為,沒收、銷毀侵權(quán)商品和主要用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具,違法經(jīng)營額5萬元以上的,可以處違法經(jīng)營額5倍以下的罰款,沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足5萬元的,可以處25萬元以下的罰款。但是,“善意銷售者”僅承擔(dān)停止銷售的責(zé)任,不承擔(dān)罰款的行政責(zé)任。故D項正確。
10.
加強(qiáng)人權(quán)司法保障是司法機(jī)關(guān)的重要職責(zé),也是保證公正司法的必然要求。下列哪一做法符合上述要求?______A.某公安機(jī)關(guān)第一次訊問犯罪嫌疑人時告知其有權(quán)委托辯護(hù)人,但未同時告知其如有經(jīng)濟(jì)困難可申請法律援助B.某省法院修訂進(jìn)人法庭的安檢流程,明確“禁止對律師進(jìn)行歧視性安檢”C.某法官在一傷害案判決書中,對被告人及律師“構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)”的證據(jù)和意見不采信而未做回應(yīng)和說明D.某法庭對辯護(hù)律師在辯論階段即將結(jié)束時提出的“被告人庭前供述系非法取得”的意見及線索,未予調(diào)查正確答案:B[考點(diǎn)]司法公正;律師的權(quán)利
[解析]《關(guān)于刑事訴訟法律援助工作的規(guī)定》第5條第1款規(guī)定,公安機(jī)關(guān)、人民檢察院在第一次訊問犯罪嫌疑人或者采取強(qiáng)制措施的時候,應(yīng)當(dāng)告知犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護(hù)人,并告知其如果符合本規(guī)定第2條規(guī)定(因經(jīng)濟(jì)困難或其他原因沒有委托辯護(hù)人),本人及其近親屬可以向法律援助機(jī)構(gòu)申請法律援助。據(jù)此,公安機(jī)關(guān)對法律援助有告知的義務(wù)。故A項錯誤。
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》第26條規(guī)定:“有條件的人民法院應(yīng)當(dāng)建立律師參與訴訟專門通道,律師進(jìn)入人民法院參與訴訟確需安全檢查的,應(yīng)當(dāng)與出庭履行職務(wù)的檢察人員同等對待。有條件的人民法院應(yīng)當(dāng)設(shè)置專門的律師更衣室、休息室或者休息區(qū)域,并配備必要的桌椅、飲水及上網(wǎng)設(shè)施等,為律師參與訴訟提供便利。”B項是對律師加強(qiáng)人權(quán)司法保障的表現(xiàn),符合要求。故B項正確。
《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》第36條規(guī)定:“人民法院適用普通程序?qū)徖戆讣?,?yīng)當(dāng)在裁判文書中寫明律師依法提出的辯護(hù)、代理意見,以及是否采納的情況,并說明理由?!钡?8條規(guī)定:“法庭審理過程中,律師就回避,案件管轄,非法證據(jù)排除,申請通知證人、鑒定人、有專門知識的人出庭,申請通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),申請重新鑒定、勘驗(yàn)等問題當(dāng)庭提出申請,或者對法庭審理程序提出異議的,法庭原則上應(yīng)當(dāng)休庭進(jìn)行審查,依照法定程序作出決定。其他律師有相同異議的,應(yīng)一并提出,法庭一并休庭審查。法庭決定駁回申請或者異議的,律師可當(dāng)庭提出復(fù)議。經(jīng)復(fù)議后,律師應(yīng)當(dāng)尊重法庭的決定,服從法庭的安排。律師不服法庭決定保留意見的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記入法庭筆錄,可以作為上訴理由,或者向同級或者上一級人民檢察院申訴、控告?!彼痉ü鬀_突的解決應(yīng)當(dāng)聽取雙方的辯論和證據(jù),律師在法庭上的辯護(hù)意見以及提供的各種線索和意見,法官必須充分重視。故C、D項錯誤。
11.
關(guān)于縣人大代表的選舉,下列哪一項說法是正確的?______A.由縣人大主席團(tuán)主持B.10個選民聯(lián)名有權(quán)提出縣人大代表候選人C.代表候選人的人數(shù)應(yīng)多于應(yīng)選代表名額五分之一至二分之一D.縣人大代表的選舉與罷免,均要求全體選民過半數(shù)同意正確答案:B[考點(diǎn)]直接選舉程序
[解析]根據(jù)《選舉法》第9條第2款規(guī)定,不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)、縣、自治縣、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)設(shè)立選舉委員會,主持本級人民代表大會代表的選舉。故A項錯誤。
根據(jù)《選舉法》第30條第2款規(guī)定,各政黨、各人民團(tuán)體,可以聯(lián)合或者單獨(dú)推薦代表候選人。選民或者代表,10人以上聯(lián)名,也可以推薦代表候選人。故B項正確。
《選舉法》第31條第2款規(guī)定:“由選民直接選舉人民代表大會代表的,代表候選人的人數(shù)應(yīng)多于應(yīng)選代表名額1/3至1倍;由縣級以上的地方各級人民代表大會選舉上一級人民代表大會代表的,代表候選人的人數(shù)應(yīng)多于應(yīng)選代表名額1/5至1/2?!笨h人大代表的選舉屬于直接選舉,代表候選人的人數(shù)應(yīng)多于應(yīng)選代表名額1/3至1倍。故C項錯誤。
《選舉法》第53條第1款規(guī)定:“罷免縣級和鄉(xiāng)級的人民代表大會代表,須經(jīng)原選區(qū)過半數(shù)的選民通過。”據(jù)此,罷免直接選舉的代表需要全體選民過半數(shù)同意?!哆x舉法》第45條第1款規(guī)定:“在選民直接選舉人民代表大會代表時,選區(qū)全體選民的過半數(shù)參加投票,選舉有效。代表候選人獲得參加投票的選民過半數(shù)的選票時,始得當(dāng)選?!睋?jù)此,直接選舉中代表候選人獲得參加投票的選民(非全體選民)過半數(shù)的選票時即可當(dāng)選。故D項錯誤。
12.
《漢書·陳寵傳》就西周禮刑關(guān)系描述說:“禮之所去,刑之所取,失禮則入刑,相為表里?!标P(guān)于西周禮刑的理解,下列哪一選項是正確的?______A.周禮分為五禮,核心在于“親親”“尊尊”,規(guī)定了政治關(guān)系的等級B.西周時期五刑,即墨、劓、剕(刖)、宮、大辟,適用于庶民而不適用于貴族C.“禮”不具備法的性質(zhì),缺乏國家強(qiáng)制性,需要“刑”作為補(bǔ)充D.違禮即違法,在維護(hù)統(tǒng)治的手段上“禮”“刑”二者缺一不可正確答案:D[考點(diǎn)]出禮入刑;五刑
[解析]周禮,在具體的禮儀形式上分為五禮,即:吉禮(祭祀之禮)、兇禮(喪葬之禮)、軍禮(行兵仗之禮)、賓禮(迎賓待客之禮)、嘉禮(冠婚之禮)。周禮的核心是“親親”“尊尊”,但未規(guī)定政治關(guān)系的等級。故A項錯誤。
西周時期五刑適用于庶民,也適用于貴族。故B項錯誤。
西周之“禮”具備法的性質(zhì),具有規(guī)范性、國家意志性和強(qiáng)制性。故C項錯誤違禮即違法,“禮”與“刑”的關(guān)系是出禮入刑,二者缺一不可。故D項正確。
13.
德國博頓公司于2018年2月1日在我國政府舉辦的凈水器國際展覽會上首次在凈水器上使用“藍(lán)天”商標(biāo),中國的藍(lán)天公司于同一天獨(dú)立研發(fā)出相同的凈水器并使用“藍(lán)天”作為商標(biāo)。博頓公司于2018年7月1日上午向我國商標(biāo)局申請注冊“藍(lán)天”商標(biāo)并主張優(yōu)先權(quán)。藍(lán)天公司于2018年7月1日下午向商標(biāo)局申請注冊“藍(lán)天”商標(biāo)。關(guān)于該商標(biāo)權(quán)的歸屬,下列哪一項說法是正確的?______A.博頓公司應(yīng)獲得“藍(lán)天”商標(biāo),因?yàn)槠湎碛袃?yōu)先權(quán)B.博頓公司應(yīng)獲得“藍(lán)天”商標(biāo),因?yàn)槠渖暾堅谙菴.藍(lán)天公司應(yīng)獲得“藍(lán)天”商標(biāo),因?yàn)槠涫褂迷谙菵.應(yīng)由博頓公司和藍(lán)天公司協(xié)商,協(xié)商不成的,抽簽決定正確答案:A[考點(diǎn)]商標(biāo)優(yōu)先權(quán)
[解析]《商標(biāo)法》第26條第1款規(guī)定:“商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會展出的商品上首次使用的,自該商品展出之日起六個月內(nèi),該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)?!北景钢校╊D公司在向我國申請注冊商標(biāo)以前6個月內(nèi)在我國政府舉辦的展覽會上使用過“藍(lán)天”商標(biāo),享有優(yōu)先權(quán),所以其申請日期應(yīng)按2018年2月1日認(rèn)定為優(yōu)先權(quán)日。按照先申請原則,博頓公司的申請應(yīng)該被初審并公告,藍(lán)天公司的申請被駁回。故只有A項正確。
14.
下列哪些說法違反勞動法的規(guī)定?______A.我國公民未滿十六歲的,用人單位一律不得招用B.雙方當(dāng)事人不可以約定周六加班C.勞動合同期限約定為二年的,試用期應(yīng)在半年以上D.雙方當(dāng)事人可就全部合同條款做出違約金約定正確答案:ABCD[考點(diǎn)]招用童工;工作時間;試用期;違約金
[解析]《勞動法》第15條規(guī)定:“禁止用人單位招用未滿16周歲的未成年人。文藝、體育和特種工藝單位招用未滿16周歲的未成年人,必須遵守國家有關(guān)規(guī)定,并保障其接受義務(wù)教育的權(quán)利?!笨梢姡萌藛挝辉瓌t上不得招用未滿16周歲的未成年人,但有三個例外。A項說法過于絕對,違反勞動法的規(guī)定。故A項錯誤,當(dāng)選。
《勞動法》第38條規(guī)定:“用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息1日?!笨芍萌藛挝慌c勞動者可以約定周六加班,只要保證每周至少休息1日即可。故B項錯誤,當(dāng)選。
《勞動合同法》第19條第1款規(guī)定:“勞動合同期限3個月以上不滿1年的,試用期不得超過1個月;勞動合同期限1年以上不滿3年的,試用期不得超過2個月;3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過6個月?!笨梢?,勞動合同期限約定為2年的,試用期不得超過2個月。故C項錯誤,當(dāng)選。
《勞動合同法》第25條規(guī)定:“除本法第22條和第23條規(guī)定的情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金?!逼渲校秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定了服務(wù)期條款,第23條規(guī)定了保密義務(wù)和競業(yè)限制條款。可知,該法對違約金條款進(jìn)行限制,除了勞動者違反服務(wù)期約定和競業(yè)限制約定,均不得約定由勞動者承擔(dān)違約金。故D項錯誤,當(dāng)選。
15.
憲法效力是指憲法作為法律規(guī)范所具有的約束力與強(qiáng)制性。關(guān)于我國憲法效力,下列哪一選項是不正確的?______A.僑居國外的華僑受中國憲法保護(hù)B.憲法的效力及于中華人民共和國的所有領(lǐng)域C.憲法的最高法律效力首先源于憲法的正當(dāng)性D.憲法對法院的審判活動沒有約束力正確答案:D[考點(diǎn)]憲法的屬人效力、屬地效力、效力來源;憲法的適用性
[解析]我國憲法規(guī)定,中華人民共和國保護(hù)華僑的正當(dāng)權(quán)益,保護(hù)歸僑和僑眷的合法權(quán)益。僑居國外的華僑仍具有我國國籍,身份上是我國公民,受到我國憲法的保護(hù)。故A項正確,不當(dāng)選。
任何一個主權(quán)國家的憲法的空間效力都及于國土的所有領(lǐng)域,這是主權(quán)的唯一性和不可分割性決定的,也是憲法的根本法地位決定的。因此,我國憲法的效力及于中華人民共和國的所有領(lǐng)域。故B項正確,不當(dāng)選。
我國憲法序言明確了憲法效力的最高性。憲法之所以具有最高法律效力首先是憲法具有正當(dāng)性基礎(chǔ),即憲法是社會共同體基本規(guī)則,是社會多數(shù)人共同意志的最高體現(xiàn)。其基礎(chǔ)在于:(1)憲法制定權(quán)來源的正當(dāng)性;(2)憲法規(guī)定內(nèi)容的合理性;(3)憲法程序的正當(dāng)性。故C項正確,不當(dāng)選。
一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織都必須遵守憲法和法律,法院的審判活動也必須遵守憲法與法律。在現(xiàn)實(shí)生活中,法院在作出裁判時,一般不能直接根據(jù)憲法來裁判,并不意味著憲法對法院審判活動沒有約束力。法院的任何審判活動都不能違憲,在這個意義上,憲法對法院的審判活動具有約束力。故D項錯誤,當(dāng)選。
16.
賈律師在一起未成年人盜竊案件辯護(hù)意見中寫到:“首先,被告人劉某只是為了滿足其上網(wǎng)玩耍的欲望,實(shí)施了秘密竊取少量財物的行為,主觀惡性不大:其次,本省盜竊罪的追訴限額為800元,而被告所竊財產(chǎn)評估價值僅為1050元,社會危害性較小;再次,被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元,收益較少。故被告人劉某的犯罪情節(jié)輕微,社會危害性不大,主觀惡性小,依法應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。”關(guān)于該意見,下列哪些選項是不正確的?______A.辯護(hù)意見既運(yùn)用了價值判斷,也運(yùn)用了事實(shí)判斷B.“被告人劉某的犯罪情節(jié)輕微,社會危害性不大,主觀惡性小,依法應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰”,屬于事實(shí)判斷C.“本省盜竊罪的追訴限額為800元,而被告人所竊取財產(chǎn)評估價值僅為1050元”,屬于價值判斷D.辯護(hù)意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯,屬于法律概念正確答案:BCD[考點(diǎn)]價值判斷與事實(shí)判斷
[解析]價值判斷,即關(guān)于價值的判斷,是指某一特定的客體對特定的主體有無價值、有什么價值、有多大價值的判斷。事實(shí)判斷,在法學(xué)上是用來指對客觀存在的法律原則、規(guī)則、制度等所進(jìn)行的客觀分析與判斷。
本案中既有事實(shí)判斷,如“被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元”,也有價值判斷,如“被告人劉某只是為了滿足其上網(wǎng)玩耍的欲望,實(shí)施了秘密竊取少量財物的行為,主觀惡性不大”。故A項正確。
“被告人劉某的犯罪情節(jié)輕微,社會危害性不大,主觀惡性小,依法應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰”,中的“輕微”“不大”“惡性小”都屬于“怎么樣”的判斷,屬于價值判斷,這是律師站在被告人的立場所做的價值判斷。故B項錯誤。
“本省盜竊罪的追訴限額為800元,而被告人所竊取財產(chǎn)評估價值僅為1050元”,屬于事實(shí)判斷,這是包括被告人、律師、公訴人、法官大家都沒有異議的事實(shí)描述。故C項錯誤。
法律概念是對各種法律現(xiàn)象或者法律事實(shí)加以描述、概括的概念,如民法中的合同之定義,訴訟法中關(guān)于期間的定義等等。辯護(hù)意見中的“只是”“僅為”“僅從”這類詞匯屬于副詞,并不屬于法律概念。故D項錯誤。
17.
關(guān)于當(dāng)事人訂立無固定期限勞動合同,下列哪些選項是符合法律規(guī)定的?______A.趙某到某公司應(yīng)聘,提議在雙方協(xié)商一致的基礎(chǔ)上訂立無固定期限勞動合同B.王某在某公司連續(xù)工作滿十年,要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同C.李某在某國有企業(yè)連續(xù)工作滿十年,距法定退休年齡還有十二年,在該企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,主張企業(yè)有義務(wù)與自己訂立無固定期限勞動合同D.楊某在與某公司連續(xù)訂立的第二次固定期限勞動合同到期,公司提出續(xù)訂時,楊某要求與該公司簽訂無固定期限勞動合同正確答案:ABD[考點(diǎn)]無固定期限勞動合同
[解析]《勞動合同法》第14條規(guī)定:“無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同:(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的;(二)用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的;(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第39條和第40條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?!?/p>
本題,A項中勞動者趙某與用人單位某公司協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。故A項正確。B、D項分別屬于第14條第2款第1、3項規(guī)定的情形。故B、D項正確。C項中李某因距法定退休年齡還有12年,不符合第14條第2款第2項“距法定退休年齡不足10年”之規(guī)定。故C項錯誤。
18.
各級人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)審查和批準(zhǔn)決算、聽取預(yù)算的執(zhí)行情況報告。根據(jù)《憲法》和《監(jiān)督法》的規(guī)定,下列表述正確的是:______A.縣級以上地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)在每年六月至九月期間,將上一年度的本級決算草案提請本級人大常委會審查和批準(zhǔn)B.國務(wù)院應(yīng)當(dāng)在每年六月至九月期間向全國人大常委會報告本年度上一階段預(yù)算的執(zhí)行情況C.預(yù)算安排的農(nóng)業(yè)、教育、科技、文化、衛(wèi)生、社會保障等資金需要調(diào)減的,國務(wù)院和縣級以上地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)提請本級人大常委會審查和批準(zhǔn)D.上級財政補(bǔ)助資金的安排和使用情況,是地方各級人大常委會對決算草案和預(yù)算執(zhí)行情況重點(diǎn)審查的內(nèi)容之一正確答案:ABCD[考點(diǎn)]全國人大常委會的職權(quán)
[解析]《監(jiān)督法》第15條第2款規(guī)定:“縣級以上地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)在每年6月至9月期間,將上一年度的本級決算草案提請本級人民代表大會常務(wù)委員會審查和批準(zhǔn)?!惫蔄項正確。
《監(jiān)督法》第16條規(guī)定:“國務(wù)院和縣級以上地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)在每年6月至9月期間,向本級人民代表大會常務(wù)委員會報告本年度上一階段國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展計劃、預(yù)算的執(zhí)行情況?!惫蔅項正確。
《監(jiān)督法》第17條第2款規(guī)定:“嚴(yán)格控制不同預(yù)算科目之間的資金調(diào)整。預(yù)算安排的農(nóng)業(yè)、教育、科技、文化、衛(wèi)生、社會保障等資金需要調(diào)減的,國務(wù)院和縣級以上地方各級人民政府應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會常務(wù)委員會審查和批準(zhǔn)。”故C項正確。
《監(jiān)督法》第18條第2款規(guī)定:“除前款規(guī)定外,全國人民代表大會常務(wù)委員會還應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查國債余額情況;縣級以上地方各級人民代表大會常務(wù)委員會還應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查上級財政補(bǔ)助資金的安排和使用情況?!惫蔇項正確。
19.
根據(jù)《憲法》和《組織法》的規(guī)定,下列選項正確的是:______A.地方各級人大代表非經(jīng)本級人大主席團(tuán)許可,在大會閉會期間非經(jīng)本級人大常委會許可,不受逮捕或刑事審判B.鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人大主席、副主席不得擔(dān)任國家行政機(jī)關(guān)的職務(wù)C.審計機(jī)關(guān)依照法律獨(dú)立行使審計權(quán),不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉D.中華人民共和國主席根據(jù)全國人大常委會的決定,進(jìn)行國事活動正確答案:B[考點(diǎn)]人大代表的權(quán)利和任職要求;審計監(jiān)督權(quán)的獨(dú)立行使;國家主席的職能
[解析]《地方組織法》第35條規(guī)定:“縣級以上的地方各級人民代表大會代表,非經(jīng)本級人民代表大會主席團(tuán)許可,在大會閉會期間,非經(jīng)本級人民代表大會常務(wù)委員會許可,不受逮捕或者刑事審判。如果因?yàn)槭乾F(xiàn)行犯被拘留,執(zhí)行拘留的公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立即向該級人民代表大會主席團(tuán)或者常務(wù)委員會報告。”可知,縣級以上的人大代表的逮捕和刑事審判須經(jīng)過有關(guān)部門的許可,鄉(xiāng)鎮(zhèn)人大代表的逮捕或者刑事審判,不需要許可,只需要通知即可。故A項錯誤。
《地方組織法》第14條第2款規(guī)定:“鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會主席、副主席不得擔(dān)任國家行政機(jī)關(guān)的職務(wù);如果擔(dān)任國家行政機(jī)關(guān)的職務(wù),必須向本級人民代表大會辭去主席、副主席的職務(wù)?!惫蔅項正確。
《憲法》第91條第2款規(guī)定:“審計機(jī)關(guān)在國務(wù)院總理領(lǐng)導(dǎo)下,依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審計監(jiān)督權(quán),不受其他行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉?!薄兜胤浇M織法》第64條第2款規(guī)定:“縣級以上的地方各級人民政府設(shè)立審計機(jī)關(guān)。地方各級審計機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審計監(jiān)督權(quán),對本級人民政府和上一級審計機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。”可見,審計機(jī)關(guān)不受“其他”行政機(jī)關(guān)干涉,但并不意味著“不受行政機(jī)關(guān)”干涉,審計機(jī)關(guān)要受本級政府和上一級審計機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)。故C項錯誤。
《憲法》第81條規(guī)定:“中華人民共和國主席代表中華人民共和國,進(jìn)行國事活動,接受外國使節(jié);根據(jù)全國人民代表大會常務(wù)委員會的決定,派遣和召回駐外全權(quán)代表,批準(zhǔn)和廢除同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定。”可見,國家主席進(jìn)行國事活動無須根據(jù)全國人大常委會的決定。故D項錯誤。
20.
趙某在行駛中的地鐵車廂內(nèi)站立,因只顧看手機(jī)而未抓扶手,在地鐵緊急制動時摔倒受傷,遂訴至法院要求賠償。法院認(rèn)為,《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定,被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的,可以減輕經(jīng)營者的責(zé)任。地鐵公司在車廂內(nèi)循環(huán)播放“站穩(wěn)扶好”來提醒乘客,而趙某因看手機(jī)未抓扶手,故存在重大過失,應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任。綜合各種因素,判決地鐵公司按40%的比例承擔(dān)賠償責(zé)任。對此,下列哪些說法是正確的?______A.該案中趙某是否違反注意義務(wù),是衡量法律責(zé)任輕重的重要標(biāo)準(zhǔn)B.該案的民事訴訟法律關(guān)系屬第二性的法律關(guān)系C.若經(jīng)法院調(diào)解后趙某放棄索賠,則構(gòu)成協(xié)議免責(zé)D.法官對責(zé)任分?jǐn)偙壤淖杂刹昧坎皇苋魏蜗拗普_答案:ABC[考點(diǎn)]法律關(guān)系的概念與種類;協(xié)議免責(zé);自由裁量權(quán)
[解析]法律責(zé)任的構(gòu)成要件包括“責(zé)任主體、違法行為、危害后果、因果關(guān)系以及主觀過錯”等五個方面。其中,“是否違反注意義務(wù)”屬于“主觀過錯”的范疇,當(dāng)然是衡量法律責(zé)任輕重的重要標(biāo)準(zhǔn)。故A項正確。
按照相關(guān)的法律關(guān)系作用和地位的不同,可以分為第一性法律關(guān)系(主法律關(guān)系)和第二性法律關(guān)系(從法律關(guān)系)。第一性法律關(guān)系,是人們之間依法建立的不依賴其他法律關(guān)系而獨(dú)立存在的或在多向法律關(guān)系中居于支配地位的法律關(guān)系。由此而產(chǎn)生的、居于從屬地位的法律關(guān)系,就是第二性法律關(guān)系或從法律關(guān)系。法律實(shí)踐中,調(diào)整型法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系,保護(hù)性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系;實(shí)體性法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系,程序性法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系;買賣法律關(guān)系是第一性法律關(guān)系,擔(dān)保法律關(guān)系是第二性法律關(guān)系。該案的民事訴訟法律關(guān)系(程序性法律關(guān)系)是基于趙某與地鐵公司之間的實(shí)體法律關(guān)系而產(chǎn)生的。故B項正確。
法院調(diào)解的前提是自愿,雙方簽署的調(diào)解書,實(shí)質(zhì)上屬于雙方之間的協(xié)議。趙某經(jīng)調(diào)解后放棄索賠,屬于協(xié)議免責(zé)。故C項正確。
法官行使自由裁量權(quán)必須遵循合法、合理、公正、審慎等原則。故D項錯誤。
21.
根據(jù)司法制度的有關(guān)規(guī)定,下列哪些選項是正確的?______A.沈律師從2003年至今專職從事律師業(yè)務(wù),未受過停止執(zhí)業(yè)處罰,可成為律師事務(wù)所的設(shè)立人B.孫檢察官工作勤奮,業(yè)務(wù)水平高,是檢察院公認(rèn)的業(yè)務(wù)骨干,雖然曾經(jīng)為辦案而違反有關(guān)警車、警械、警具管理規(guī)定,年終考核仍可得到優(yōu)秀的考核結(jié)果C.郭法官認(rèn)真總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn),成果突出,對審判工作有指導(dǎo)作用,根據(jù)《法官法》的規(guī)定他應(yīng)受到獎勵D.曾某為刑事被告人,四十六歲且有身孕,因經(jīng)濟(jì)困難未聘請辯護(hù)律師,可通過申請獲得法律援助正確答案:ACD[考點(diǎn)]律師事務(wù)所設(shè)立條件;檢察官的考核制度;法官的獎勵制度;法律援助的申請條件
[解析]《律師法》第14條規(guī)定:“律師事務(wù)所是律師的執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)。設(shè)立律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)具備下列條件……(三)設(shè)立人應(yīng)當(dāng)具有一定的執(zhí)業(yè)經(jīng)歷,且3年內(nèi)未受過停止執(zhí)業(yè)處罰的律師;……”沈律師從2003年至今專職從事律師業(yè)務(wù),未受過停止執(zhí)業(yè)處罰,故可成為律師事務(wù)所的設(shè)立人。故A項正確。
《檢察官法》第42條規(guī)定:“對檢察官的考核內(nèi)容包括:檢察工作實(shí)績、職業(yè)道德、專業(yè)水平、工作能力、工作作風(fēng)。重點(diǎn)考核檢察工作實(shí)績?!薄稒z察人員紀(jì)律處分條例》第145條規(guī)定:“違反有關(guān)規(guī)定使用、管理警械、警具的,給予警告、記過或者記大過處分;造成嚴(yán)重后果或者惡劣影響的,給予降級、撤職或者開除處分?!薄稒z察人員紀(jì)律處分條例》第146條第1款規(guī)定:“違反有關(guān)規(guī)定使用、管理警車的,給予警告、記過或者記大過處分;造成嚴(yán)重后果或者惡劣影響的,給予降級、撤職或者開除處分?!币?yàn)橛刑幏?,所以年終考核不能得到優(yōu)秀的考核結(jié)果。故B項錯誤。
《法官法》第45條規(guī)定:“法官有下列表現(xiàn)之一的,應(yīng)當(dāng)給予獎勵:……(二)總結(jié)審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)成果突出,對審判工作有指導(dǎo)作用的;……”故C項正確。
《法律援助法》第24條規(guī)定:“刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟(jì)困難或者其他原因沒有委托辯護(hù)人的,本人及其近親屬可以向法律援助機(jī)構(gòu)申請法律援助?!惫蔇項正確。
22.
有學(xué)者這樣解釋法的產(chǎn)生:最初的糾紛解決方式可能是雙方找到一位共同信賴的長者,向他講述事情的原委并由他作出裁決;但是當(dāng)糾紛多到需要占用一百位長者的全部時間時,一種制度化的糾紛解決機(jī)制就成為必要了,這就是最初的法律。對此,下列哪一說法是正確的?______A.反映了社會調(diào)整從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整的規(guī)律B.說明法律始終是社會調(diào)整的首要工具C.看到了經(jīng)濟(jì)因素和政治因素在法產(chǎn)生過程中的作用D.強(qiáng)調(diào)了法律與其他社會規(guī)范的區(qū)別正確答案:A[考點(diǎn)]法的產(chǎn)生;法產(chǎn)生的一般規(guī)律
[解析]法產(chǎn)生的一般規(guī)律有三個:(1)法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整、一般規(guī)范性調(diào)整到法的調(diào)整的發(fā)展過程;(2)法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從習(xí)慣到習(xí)慣法、再由習(xí)慣法到制定法的發(fā)展過程;(3)法的產(chǎn)生經(jīng)歷了法與宗教、道德渾然一體到法與宗教、道德的相對獨(dú)立的發(fā)展過程。該學(xué)者的解釋屬于第(1)種情形。故A項正確。
按照馬克思的觀點(diǎn),法律是商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。這表明:(1)原始社會沒有“法律”,更談不上法律是調(diào)整工具;(2)階級社會出現(xiàn)了法律,但不一定占首要地位;(3)在法治社會,法律才真正成了首要工具。故B項錯誤。
該學(xué)者的解釋并沒有揭示經(jīng)濟(jì)政治因素在法產(chǎn)生中的作用。此外,法律與其他社會規(guī)范的區(qū)別在于法律由國家制定、認(rèn)可并由同家強(qiáng)制力保證實(shí)施,該學(xué)者的解釋,也沒有提及法和其他社會規(guī)范的區(qū)別。故C、D項錯誤。
23.
根據(jù)《法律援助條例》和《關(guān)于刑事訴訟法律援助工作的規(guī)定》,下列哪些表述是正確的?______A.區(qū)檢察院提起抗訴的案件,區(qū)法院應(yīng)當(dāng)通知區(qū)法律援助中心為被告人甲提供法律援助B.家住A縣的乙在鄰縣涉嫌犯罪被鄰縣檢察院批準(zhǔn)逮捕,其因經(jīng)濟(jì)困難可向A縣法律援助中心申請法律援助C.縣公安局沒有通知縣法律援助中心為可能被判處無期徒刑的丙提供法律援助,丙可向市檢察院提出申訴D.縣法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許強(qiáng)制醫(yī)療案件中的被告丁以正當(dāng)理由拒絕法律援助,并告知其可另行委托律師正確答案:CD[考點(diǎn)]法律援助實(shí)施
[解析]《關(guān)于刑事訴訟法律援助工作的規(guī)定》第2條第1款規(guī)定:“犯罪嫌疑人、被告人因經(jīng)濟(jì)困難沒有委托辯護(hù)人的,本人及其近親屬可以向辦理案件的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院所在地同級司法行政機(jī)關(guān)所屬法律援助機(jī)構(gòu)申請法律援助?!币以卩徔h涉嫌犯罪,卻向所在地A縣法律援助中心提起申請。故B項錯誤。第2款規(guī)定:“具有下列情形之一,犯罪嫌疑人、被告人沒有委托辯護(hù)人的,可以依照前款規(guī)定申請法律援助:……(三)人民檢察院抗訴的……”區(qū)法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人有權(quán)申請法律援助,而不是通知法律援助中心。故A項錯誤。
《關(guān)于刑事訴訟法律援助工作的規(guī)定》第24條規(guī)定,犯罪嫌疑人、被告人及其近親屬、法定代理人,強(qiáng)制醫(yī)療案件中的被申請人、被告人的法定代理人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)告知其可以向法律援助機(jī)構(gòu)申請法律援助而沒有告知,或者應(yīng)當(dāng)通知法律援助機(jī)構(gòu)指派律師為其提供辯護(hù)或者訴訟代理而沒有通知的,有權(quán)向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告。故C項正確。
《關(guān)于刑事訴訟法律援助工作的規(guī)定》第15條第2款規(guī)定,對于應(yīng)當(dāng)通知辯護(hù)的案件,犯罪嫌疑人、被告人拒絕法律援助機(jī)構(gòu)指派的律師為其辯護(hù)的,公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)查明拒絕的原因,有正當(dāng)理由的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,同時告知犯罪嫌疑人、被告人需另行委托辯護(hù)人。由此可知,縣法院告知其可另行委托律師的做法符合規(guī)定。故D項正確。
24.
王某向市環(huán)保局提出信息公開申請,但未在法定期限內(nèi)獲得答復(fù),遂訴至法院,法院判決環(huán)保局?jǐn)≡V。關(guān)于該案,下列哪些說法是正確的?______A.王某申請信息公開屬于守法行為B.判決環(huán)保局?jǐn)≡V體現(xiàn)了法的強(qiáng)制作用C.王某起訴環(huán)保局的行為屬于社會監(jiān)督D.王某的訴權(quán)屬于絕對權(quán)利正確答案:ABC[考點(diǎn)]守法;法律監(jiān)督體系;規(guī)范作用與社會作用;權(quán)利和義務(wù)
[解析]守法不僅包括消極、被動的守法,也包括積極主動行使自己的權(quán)利,實(shí)施法律,王某申請信息公開的行為屬于后者。故A項正確。
法的強(qiáng)制作用,是指法可以通過制裁違法犯罪行為來強(qiáng)制人們遵守法律。法律必須具有一定的權(quán)威性。離開了強(qiáng)制性,法律就失去了權(quán)威。本題中,法院判決環(huán)保局?jǐn)≡V是對違法者的法律制裁,體現(xiàn)了法的強(qiáng)制作用。故B項正確。
法律監(jiān)督包括國家監(jiān)督和社會監(jiān)督。國家監(jiān)督包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。社會監(jiān)督指各政黨、各社會組織和公民的監(jiān)督。本題中,王某起訴環(huán)保局的行為屬于公民行使自己的監(jiān)督權(quán),屬于社會監(jiān)督。故C項正確。
本題中,王某的訴權(quán)是相對權(quán)利,因?yàn)榱x務(wù)主體是特定的。故D項錯誤。
25.
秦某以虛構(gòu)言論、合成圖片的手段在網(wǎng)上傳播多條“警察打人”的信息,造成惡劣影響,縣公安局對其處以行政拘留8日的處罰。秦某認(rèn)為自己是在行使言論自由權(quán),遂訴至法院。法院認(rèn)為,原告捏造、散布虛假事實(shí)的行為不屬于言論自由,為法律所明文禁止,應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。對此,下列哪一說法是正確的?______A.相對于自由價值,秩序價值處于法的價值的頂端B.法官在該案中運(yùn)用了個案平衡原則解決法的價值沖突C.“原告捏造、散布虛假事實(shí)的行為不屬于言論自由”僅是對案件客觀事實(shí)的陳述D.言論自由作為人權(quán),既是道德權(quán)利又是法律權(quán)利正確答案:D[考點(diǎn)]法的價值沖突
[解析]A項涉及自由與秩序的關(guān)系:(1)秩序是法律的基礎(chǔ)價值,是其他價值的基礎(chǔ):(2)自由是法律的最高價值,位于頂端。故A項錯誤。
B項涉及法的價值沖突的解決原則。新大綱中取消了個案平衡原則,價值沖突的解決原則只有兩個:(1)價值位階原則。這個原則是指:在不考慮具體案件的情境下,法的各個價值之間的優(yōu)先性關(guān)系。該原則的判斷技巧是按照法律規(guī)定處理。具體在本案中,秦某的“自由”行為擾亂了社會“秩序”,是“為法律所明文禁止”的,法院依法認(rèn)為他應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。因此,法院運(yùn)用的是價值位階原則。故B項錯誤。(2)個案中的比例原則。這個原則是指:與其他法的價值相比較,哪一個法的價值在具體案件的情境下更具有優(yōu)先性或分量。該原則的判斷技巧是,在具體案件中,對法律所保護(hù)的價值進(jìn)行調(diào)整,選擇傷害最小的方案,以便實(shí)現(xiàn)個案正義。本案并沒有在法律之外進(jìn)行價值比較、權(quán)衡,不屬于“個案中的比例原則”。
C項涉及小前提(事實(shí)判斷)與大前提(法律判斷)的分類。小前提和大前提只能作出“相對”區(qū)分,二者并不是截然分開的。也就是說,沒有絕對的“事實(shí)”判斷,也沒有絕對的“法律”判斷,二者是糅合在一起的。故C項錯誤。
人權(quán)指人作為人應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利,屬于一種道德權(quán)利。為了讓人們更好地享有人權(quán),人權(quán)應(yīng)當(dāng)法律化。言論自由明確規(guī)定于我國憲法中,也屬于法律權(quán)利的一種。故D項正確。
26.
關(guān)于中國古代刑罰制度的說法,下列哪一選項是錯誤的?______A.“八議”制度自曹魏《魏律》正式入律,其思想淵源為《周禮·秋官》的“八辟麗邦法”之說B.“秋冬行刑”制度自唐代始,其理論淵源為《禮記·月令》關(guān)于秋冬季節(jié)“戮有罪,嚴(yán)斷刑”之述C.“大誥”是明初的一種特別刑事法規(guī),其法律形式源自《尚書·大誥》周公對臣民之訓(xùn)誡D.“明刑弼教”作為明清推行重典治國政策的思想基礎(chǔ),其理論依據(jù)源自《尚書·大禹謨》“明于五刑,以弼五教”之語正確答案:B[考點(diǎn)]中國古代刑罰制度;八議;秋冬行刑;大誥;明刑弼教
[解析]魏明帝在制定《魏律》時,以《周禮》“八辟”為依據(jù),正式規(guī)定了“八議”制度?!鞍俗h”制度是對封建特權(quán)人物犯罪實(shí)行減免處罰的法律規(guī)定。具體包括親、故、賢、能、功、貴、勤、賓。故A項正確。
秋冬行刑制度,始自漢代,其理論基礎(chǔ)為“天人感應(yīng)”,對后世有深遠(yuǎn)影響,唐律規(guī)定“立春后不決死刑”,明清時期的“秋審”制度皆可溯源于此。故B項錯誤。
《明大誥》是朱元璋創(chuàng)立的刑事特別法,其法律形式源自《尚書·大誥》周公對臣民之訓(xùn)誡?!睹鞔笳a》對于大明律中原有的罪名,一般都加重處罰。大誥還有“濫用法外之刑”、“重典治吏”的特點(diǎn)。故C項正確。
“明刑弼教”一詞,最早見于《尚書·大禹謨》“明于五刑,以弼五教”之語。宋以前論及“明刑弼教”,多將其附于“德主刑輔”之后,其著眼點(diǎn)仍是“大德小刑”和“先教后刑”。宋代以降,在處理德、刑關(guān)系上始有突破。著名理學(xué)家朱熹首先對“明刑弼教”作了新的闡釋,強(qiáng)調(diào)刑與教的實(shí)施可“或先或后”,“或緩或急”。自此,可以“先刑后教”行事。明刑弼教成為朱元璋重典治國的理論依據(jù)。故D項正確。
27.
關(guān)于檢察官的行為,下列哪一選項是正確的?______A.甲檢察官業(yè)余時間擔(dān)任某中學(xué)法制輔導(dǎo)員,在推辭無效的情況下收下學(xué)校付給的每年1000元的酬金B(yǎng).乙檢察官辦理余某涉嫌貪污案時,針對余某所在單位財務(wù)管理方面的問題以個人名義向該單位領(lǐng)導(dǎo)提出了改進(jìn)建議C.丙檢察官下班后未及換下檢察官制服即趕往飯店宴請來訪的外地檢察院同學(xué)D.丁檢察官辦理一起交通肇事案件時,對不配合調(diào)查的目擊證人周某實(shí)施了拘傳正確答案:B[考點(diǎn)]檢察官職業(yè)基本道德
[解析]《檢察官法》第23條規(guī)定:“檢察官不得兼任人民代表大會常務(wù)委員會的組成人員,不得兼任行政機(jī)關(guān)、監(jiān)察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)的職務(wù),不得兼任企業(yè)或者其他營利性組織、事業(yè)單位的職務(wù),不得兼任律師、仲裁員和公證員?!盇項中甲檢察官兼職取酬的行為不符合規(guī)定。故A項錯誤。
檢察官可以以個人名義向相關(guān)單位提出改進(jìn)建議,乙檢察官的行為是正當(dāng)行為。故B項正確。
《檢察官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》第5條規(guī)定:“為堅持廉潔操守,自覺接受監(jiān)督。”檢察官穿著正裝宴請同學(xué)不符合廉潔操守的要求,有損廉潔形象。故C項錯誤。
根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定,拘傳的對象是犯罪嫌疑人、被告人,對證人不能進(jìn)行拘傳,即丁的行為屬于非法采取強(qiáng)制措施的行為。故D項錯誤。
28.
某縣人大閉會期間,趙某和錢某因工作變動,分別辭去縣法院院長和檢察院檢察長職務(wù)。法院副院長孫某任代理院長,檢察院副檢察長李某任代理檢察長。對此,根據(jù)《憲法》和法律,下列哪一說法是正確的?______A.趙某的辭職請求向縣人大常委會提出,由縣人大常委會決定接受辭職B.錢某的辭職請求由上一級檢察院檢察長向該級人大常委會提出C.孫某出任代理院長由縣人大常委會決定,報縣人大批準(zhǔn)D.李某出任代理檢察長由縣人大常委會決定,報上一級檢察院和人大常委會批準(zhǔn)正確答案:A[考點(diǎn)]人民法院的組織體系;人民檢察院的組織體系
[解析]《地方組織法》第27條第1款規(guī)定:“縣級以上的地方各級人民代表大會常務(wù)委員會組成人員和人民政府領(lǐng)導(dǎo)人員,人民法院院長,人民檢察院檢察長,可以向本級人民代表大會提出辭職,由大會決定是否接受辭職;大會閉會期間,可以向本級人民代表大會常務(wù)委員會提出辭職,由常務(wù)委員會決定是否接受辭職。常務(wù)委員會決定接受辭職后,報本級人民代表大會備案。人民檢察院檢察長的辭職,須報經(jīng)上一級人民檢察院檢察長提請該級人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)。”趙某、錢某都可向縣人大常委會提出辭職,但錢某的辭職須報市檢察長提請市人大常委會批準(zhǔn)。故A項正確,B項錯誤。
《地方組織法》第44條第1款第(九)項規(guī)定:“縣級以上的地方各級人民代表大會常務(wù)委員會在本級人民代表大會閉會期間,決定副省長、自治區(qū)副主席、副市長、副州長、副縣長、副區(qū)長的個別任免;在省長、自治區(qū)主席、市長、州長、縣長、區(qū)長和人民法院院長、人民檢察院檢察長因故不能擔(dān)任職務(wù)的時候,從本級人民政府、人民法院、人民檢察院副職領(lǐng)導(dǎo)人員中決定代理的人選;決定代理檢察長,須報上一級人民檢察院和人民代表大會常務(wù)委員會備案。”孫某出任代理院長不須報縣人大批準(zhǔn),李某出任代理檢察長僅報上一級檢察院和人大常委會備案,無需批準(zhǔn)。故C、D項錯誤。
29.
謝某、阮某與曾某在曾某經(jīng)營的“皇太極”酒吧喝酒,離開時謝某從樓梯摔下,被扶起后要求在酒吧休息,第二天被發(fā)現(xiàn)已死亡。經(jīng)鑒定,謝某系“醉酒后猝死”。該案審理中,合議庭對“餐飲經(jīng)營者對醉酒者是否負(fù)有義務(wù)”產(chǎn)生爭議。劉法官認(rèn)為,我國相關(guān)法律對此沒有明確規(guī)定,但根據(jù)德國、奧地利、芬蘭等國判例,餐飲經(jīng)營者負(fù)有確保醉酒顧客安全的義務(wù),認(rèn)定曾某負(fù)賠償責(zé)任符合法律保護(hù)弱者的立法潮流。依據(jù)法學(xué)原理,下列哪一說法是正確的?______A.劉法官的解釋屬于我國正式法律解釋體制中的司法解釋B.劉法官在該案的論證中運(yùn)用了有關(guān)法的非正式淵源的知識C.從法律推理角度看,“經(jīng)鑒定,謝某系‘醉酒后猝死’”是推理的大前提D.從德國、奧地利、芬蘭等國家存在判例的情形看,這些國家的法律屬于判例法系正確答案:B[考點(diǎn)]法律解釋當(dāng)中司法解釋的含義;非正式法律淵源的內(nèi)容;法律推理的過程;法系的區(qū)分
[解析]司法解釋僅指最高人民法院、最高人民檢察院作出的對法律的適用的解釋,劉法官的解釋屬于非正式解釋,不是司法解釋。故A項錯誤。
非正式淵源是指沒有法律明文的規(guī)定,但是具有法律說服力的依據(jù),如正義標(biāo)準(zhǔn)、道德信念、社會思潮、外國法等。在我國,判例屬于非正式淵源。而劉法官在審判中運(yùn)用了德國等國的判例作為支持性理由。故B項正確。
法律推理中的演繹推理是以法律為大前提,案件事實(shí)為小前提,然后得出法律決定?!敖?jīng)鑒定,謝某系‘醉酒后猝死’”推理的小前提。故C項錯誤。
任何國家都有判例,但判例法存在于英美法系。本題中,德國、奧地利、芬蘭等國家雖然存在判例,但這些國家屬于大陸法系,判例并不是法的正式淵源。故D項錯誤。
甲房地產(chǎn)公司與乙國有工業(yè)公司簽訂《合作協(xié)議》,在乙公司原有的倉庫用地上開發(fā)商品房。雙方約定,共同成立“玫園置業(yè)有限公司”(以下簡稱“玫園公司”)。甲公司投入開發(fā)資金,乙公司負(fù)責(zé)將該土地上原有的劃撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)槌鲎屚恋厥褂脵?quán),然后將出讓土地使用權(quán)作為出資投入玫園公司。
玫園公司與丙勞務(wù)派遣公司簽訂協(xié)議,由其派遣王某到玫園公司擔(dān)任保潔員。不久,甲、乙產(chǎn)生糾紛,經(jīng)營停頓。玫園公司以簽訂派遣協(xié)議時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化為由,將王某退回丙公司,丙公司遂以此為由解除王某的勞動合同。
請回答以下小題:30.
根據(jù)《勞動合同法》,王某的用人單位是:______A.甲公司B.乙企業(yè)C.丙公司D.玫園公司正確答案:C[考點(diǎn)]勞務(wù)派遣的用人單位
[解析]《勞動合同法》第58、59條的規(guī)定,理解勞務(wù)派遣的三方關(guān)系:(1)勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者是勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同(第58條)。其中,勞務(wù)派遣單位是“用人單位”,應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。(2)勞務(wù)派遣單位與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(稱為用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議(第59條)。二者之間是勞務(wù)關(guān)系,受《勞動合同法》調(diào)整。(3)“用工單位”和“勞動者”之間雖然沒有勞動合同關(guān)系,但是勞動者要服從“用工單位”的管理。因此,本題明確交代“玫同公司與丙勞務(wù)派遣公司簽訂協(xié)議,由其派遣王某到玫園公司擔(dān)任保潔員”,所以王某的用人單位是其勞務(wù)派遣單位丙公司,用工單位是玫園公司。故C項正確。
31.
關(guān)于王某勞動關(guān)系解除問題,下列選項正確的是:______A.玫園公司有權(quán)將王某退回丙公司B.丙公司有權(quán)解除與王某的勞動合同C.王某有權(quán)要求丙公司繼續(xù)履行勞動合同D.王某如不愿回到丙公司,有權(quán)要求其支付賠償金正確答案:ACD[考點(diǎn)]勞務(wù)派遣合同的解除
[解析]《勞動派遣暫行規(guī)定》于2013年12月20日通過,白2014年3月1日實(shí)施。對因用工單位的原因?qū)е碌耐嘶剡M(jìn)行了規(guī)定?!秳趧?wù)派遣暫行規(guī)定》第12條規(guī)定:“有下列情形之一的,用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位:(一)用工單位有勞動合同法第40條第3項、第41條規(guī)定情形的;(二)用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的;(三)勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。被派遣勞動者退回后在無工作期間,芳務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬?!泵祱@公司作為用工單位,可以在情勢變更的情況下,將勞動者退回用人單位,即作為勞務(wù)派遣公司的丙公司。故A項正確。
《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第15條規(guī)定:“被派遣勞動者因本規(guī)定第12條規(guī)定被用工單位退回,勞務(wù)派遣單位重新派遣時維持或者提高勞動合同約定條件,被派遣勞動者不同意的,勞務(wù)派遣單位可以解除勞動合同。被派遣勞動者因本規(guī)定第12條規(guī)定被用工單位退回,勞務(wù)派遣單位重新派遣時降低勞動合同約定條件,被派遣勞動者不同意的,勞務(wù)派遣單位不得解除勞動合同。但被派遣勞動者提出解除勞動合同的除外?!币蛴霉挝辉?qū)е卤慌汕驳膭趧诱弑煌嘶貏趧?wù)派遣單位,作為用人單位的丙公司不是必然可以與勞動者解除勞動合同。故B項錯誤。
《勞動合同法》第48條規(guī)定:“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第87條規(guī)定支付賠償金。”本案中玫園公司以簽訂派遣協(xié)議時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化為由,將王某退回丙公司,丙公司遂以此為由解除王某的勞動合同,其性質(zhì)是用人單位違法解除勞動合同。因此王某有權(quán)要求丙公司繼續(xù)履行勞動合同,如果王某不愿意同到丙公司,那么其有權(quán)要求丙公司支付賠償金。故C、D項正確。
32.
關(guān)于法律原則的適用,下列哪些選項是錯誤的?______A.案件審判中,先適用法律原則,后適用法律規(guī)則B.案件審判中,法律原則都必須無條件地適用C.法律原則的適用可以彌補(bǔ)法律規(guī)則的漏洞D.法律原則的適用采取“全有或全無”的方式正確答案:ABD[考點(diǎn)]法律原則的適用
[解析]為了將法律原則的不確定性減小存一定程度之內(nèi),需要對法律原則的適用設(shè)定嚴(yán)格的條件,具體包括:(1)窮盡法律規(guī)則,方得適用法律原則。這個條件要求,在有具體的法律規(guī)則可供適用時,不得直接適用法律原則。即使出現(xiàn)了法律規(guī)則的例外情況,如果沒有非常強(qiáng)的理由,法官也不能以一定的原則否定既存的法律規(guī)則。只有出現(xiàn)無法律規(guī)則可以適用的情形,法律原則才可以作為彌補(bǔ)“規(guī)則漏洞”的手段發(fā)揮作用。(2)除非為了實(shí)現(xiàn)個案正義,否則不得舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。這個條件要求,如果某個法律規(guī)則適用于某個具體案件,沒有產(chǎn)生極端的不可容忍的不正義的裁判結(jié)果,法官就不得輕易舍棄法律規(guī)則而直接適用法律原則。(3)沒有更強(qiáng)理由,不得徑行適用法律原則。故A、B項錯誤,C項正確。
在適用方式上,法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個案當(dāng)中的,即如果一條規(guī)則所規(guī)定的事實(shí)是既定的,那么在某一具體個案中,或者該規(guī)則是有效因而必須接受的,或者該規(guī)則是無效因而對裁決不起作用的。而法律原則的適用方式則不同,它不是以全有或全無的方式應(yīng)用于個案當(dāng)中的,因?yàn)椴煌姆稍瓌t具有不同的“強(qiáng)度”,而且具有不同強(qiáng)度甚至互相沖突的原則都可能共存于一部法律之中。故D項錯誤。
33.
關(guān)于中國古代法律歷史地位的表述,下列哪一選項是正確的?______A.《法經(jīng)》是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的成文法典B.《北魏律》在中國古代法律史上起著承先啟后的作用C.《宋刑統(tǒng)》是中國歷史上第一部刊印頒行的僅含刑事內(nèi)容的法典D.《大明會典》以《元典章》為淵源,為《大清會典》所承繼正確答案:A[考點(diǎn)]戰(zhàn)國、南北朝、宋代、清代重要法典的歷史地位
[解析]《法經(jīng)》作者為戰(zhàn)國時期魏國人李悝,是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的成文法典。有人認(rèn)為《法經(jīng)》是中國歷史上第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典,故本選項錯誤。注意,《法經(jīng)》成書于戰(zhàn)同時期,為封建法典,自無異議。而《法經(jīng)》之前的法典,包括春秋時期的《刑書》、《刑鼎》,為奴隸制性質(zhì)的法典,且雖為成文法典,但是缺乏系統(tǒng)性。故《法經(jīng)》也可稱之為第一部比較系統(tǒng)的成文法典。故A項正確。
《北齊律》在中國古代法律史上起著承先啟后的作用,而非《北魏律》。故B項錯誤。
中國古代的法典實(shí)行諸法合體、以刑為主的傳統(tǒng),徹底打破傳統(tǒng)諸法合體體制的是清代的《大清新刑律》?!端涡探y(tǒng)》雖為第一部刊印頒行之法典,但是其內(nèi)容并非僅含刑事內(nèi)容。《宋刑統(tǒng)》的編纂體例仿唐宣宗《大中刑律統(tǒng)類》,將性質(zhì)相同或相近的律及有關(guān)的敕、令、格、式、起、請等條文合編,形成律令合編的體例。故C項錯誤。
《大明會典》為行政法典,仿《唐六典》,以六部官制為綱,為《大清會典》所承繼。而《大明律》為刑事法典,仿《元典章》,采七篇結(jié)構(gòu),為《大清律例》所繼承。故D項錯誤。
34.
維護(hù)國家主權(quán)和領(lǐng)土完整,維護(hù)國家統(tǒng)一是我國憲法的重要內(nèi)容,體現(xiàn)在《憲法》和法律一系列規(guī)定中。
關(guān)于我國憲法對領(lǐng)土的效力,下列表述正確的是:______A.領(lǐng)土包括一個國家的陸地、河流、湖泊、內(nèi)海、領(lǐng)海以及它們的底床、底土和上空(領(lǐng)空)B.領(lǐng)土是國家的構(gòu)成要素之一,是國家行使主權(quán)的空間,也是國家行使主權(quán)的對象C.《憲法》在國土所有領(lǐng)域的適用上無任何差異D.《憲法》的空間效力及于國土全部領(lǐng)域,是由主權(quán)的唯一性和不可分割性決定的正確答案:ABD[考點(diǎn)]憲法效力的普遍性和特殊性
[解析]領(lǐng)土包括一個國家的陸地、河流、湖泊、內(nèi)海、領(lǐng)海以及它們的底床、底土和上空(領(lǐng)空)。故A項正確。
領(lǐng)土是國家的構(gòu)成要素之一,是國家行使主權(quán)的空間,也是國家行使主權(quán)的對象。B項是對教材原文的重述,正確。
由于憲法本身的綜合性和價值多元性,憲法在不同領(lǐng)域的適用上是有所差異的。例如,在不同的經(jīng)濟(jì)形態(tài)之間、在普通行政區(qū)和民族自治地方之間自然有所區(qū)別,但這種區(qū)別絕不是說憲法在某些區(qū)域有效力而有些區(qū)域沒有效力。因?yàn)閼椃ㄊ且粋€整體,任何組成部分上的特殊性并不意味著對這個整體的否定,憲法作為整體的效力是及于中華人民共和國的所有領(lǐng)域的。故C項錯誤。
一個主權(quán)國家只有一個主權(quán),《憲法》的空問效力及于國土全部領(lǐng)域,是由主權(quán)的唯一性和不可分割性決定的。故D項正確。
35.
下列哪些選項屬于積極義務(wù)的范疇?______A.子女贍養(yǎng)父母B.嚴(yán)禁刑訊逼供C.公民依法納稅D.緊急避險正確答案:AC[考點(diǎn)]積極義務(wù)與消極義務(wù)
[解析]義務(wù)以履行方式為標(biāo)準(zhǔn)可以分為積極義務(wù)(作為義務(wù))與消極義務(wù)(不作為義務(wù))。積極義務(wù)是由命令性規(guī)則所規(guī)定的,人們必須或者應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)則,如子女贍養(yǎng)父母、公民依法納稅、依法服兵役等。故A、C項屬于積極義務(wù)的范疇,當(dāng)選。
消極義務(wù)又叫不作為義務(wù),是由禁止性規(guī)則所規(guī)定的,禁止人們作出一定的行為的規(guī)則,如不得破壞公共財產(chǎn)、禁止非法拘禁、嚴(yán)禁刑訊逼供等。故B項屬于消極義務(wù)的范疇,不當(dāng)選。
緊急避險不屬于權(quán)利和義務(wù)的范疇,它是引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的法律事實(shí),也就是說緊急避險能夠產(chǎn)生法律上的權(quán)利和義務(wù),但它不是權(quán)利或義務(wù)本身。故D項錯誤,不當(dāng)選。
36.
耀亞公司未經(jīng)依法批準(zhǔn)經(jīng)營危險化學(xué)品,2003年7月14日被區(qū)工商分局依據(jù)《危險化學(xué)品安全管理條例》罰款40萬元。耀亞公司以處罰違法為由訴至法院。法院查明,《安全生產(chǎn)法》規(guī)定對該種行為的罰款不得超過10萬元。關(guān)于該案,下列哪些說法是正確的?______A.《危險化學(xué)品安全管理條例》與《安全生產(chǎn)法》的效力位階相同B.《安全生產(chǎn)法》中有關(guān)行政處罰的法律規(guī)范屬于公法C.應(yīng)適用《安全生產(chǎn)法》判斷行政處罰的合法性D.法院可在判決中撤銷《危險化學(xué)品安全管理條例》中與上位法相抵觸的條款正確答案:BC[考點(diǎn)]不同位階的法的淵源之間的沖突原則;公法、社會法與私法的含義與區(qū)別
[解析]《危險化學(xué)品安全管理條例》屬于行政法規(guī),《安全生產(chǎn)法》屬于法律(狹義),后者效力位階高于前者。故A項錯誤。
公法的調(diào)整對象至少有一方是國家機(jī)關(guān)的行為;私法的調(diào)整對象是私主體行為。現(xiàn)在公認(rèn)的公法部門包括了憲法和行政法等;私法包括了民法和商法等?!栋踩a(chǎn)法》中有關(guān)行政處罰的法律規(guī)范屬于行政法,因此是公法。故B項正確。
根據(jù)上位法優(yōu)于下位法的原則,當(dāng)兩者規(guī)定沖突時,應(yīng)適用位階高的上位法《安全生產(chǎn)法》的規(guī)定。故C項正確。
《危險化學(xué)品安全管理條例》是國務(wù)院制定的行政法規(guī)?!读⒎ǚā返?7條規(guī)定,全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)。因此,法院無權(quán)撤銷該條例,該條例的撤銷只能由全國人大常委會作出。故D項錯誤。
37.
法是以國家強(qiáng)制力為后盾,通過法律程序保證實(shí)現(xiàn)的社會規(guī)范。關(guān)于法的這一特征,下列哪些說法是正確的?______A.法律具有保證自己得以實(shí)現(xiàn)的力量B.法律具有程序性,這是區(qū)別于其他社會規(guī)范的重要特征C.按照馬克思主義法學(xué)的觀點(diǎn),法律主要依靠國家暴力作為外在強(qiáng)制的力量D.自然力本質(zhì)上屬于法的強(qiáng)制力之組成部分正確答案:ABC[考點(diǎn)]法的特征;法的國家強(qiáng)制力保障;法律程序
[解析]任何規(guī)范均有保證自己實(shí)現(xiàn)的力量,法律依靠國家強(qiáng)制力保證實(shí)施。故A項正確。
國家暴力具有“合法性”。國家權(quán)力必須合法行使。法律的制定和實(shí)施都必須遵守法律程序,這是法區(qū)別于其他社會規(guī)范的重要特征。故B項正確。
不同的社會規(guī)范,其強(qiáng)制措施的方式、范圍、程度、性質(zhì)是不同的。法律強(qiáng)制是一種國家強(qiáng)制,是以軍隊、憲兵、警察、法官、監(jiān)獄等國家暴力為后盾的強(qiáng)制。故C項正確。
法的強(qiáng)制性體現(xiàn)了國家強(qiáng)制力,國家強(qiáng)制力決定了法的強(qiáng)制性??梢姺ǖ膹?qiáng)制性是由國家暴力保證的,而自然力則是指自然本身具有的威力,如地震、海嘯等,因此自然力不是國家強(qiáng)制力的組成部分。故D項錯誤。
38.
關(guān)于如何根據(jù)社會主義法治理念完善我國憲法的權(quán)力制約原則,下列哪些選項是正確的?______A.從法律上構(gòu)建起權(quán)力制約監(jiān)督體系與機(jī)制B.從制度上為各種監(jiān)督的實(shí)施提供條件和保障C.完善權(quán)力配置,恰當(dāng)?shù)亟?gòu)各種權(quán)力關(guān)系D.限制和縮小國家權(quán)力范圍,擴(kuò)大公民權(quán)利正確答案:ABC[考點(diǎn)]社會主義法治理論;憲法權(quán)力制約原則
[解析]權(quán)力制約原則是指國家權(quán)力的各部分之間相互監(jiān)督、彼此牽制,從而保障公民權(quán)利。它既包括公民權(quán)利對國家權(quán)力的制約,也包括國家權(quán)力相互之間的制約。而且,無論是權(quán)力對權(quán)力的制約,還是權(quán)利對權(quán)力的制約,都必須在法律的范圍內(nèi)。我國是社會主義國家,權(quán)力制約原則主要體現(xiàn)為監(jiān)督原則,必須要從法律上建立和完善各種權(quán)力制約與監(jiān)督機(jī)制。故A、B、C項均正確。
社會主義法治是“治官之治”和“
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