國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題365

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試主觀題模擬題365一、【案情】

因某市某區(qū)花園小區(qū)進行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆（江南博哥）遷補償安置工作的通知》(以下簡稱《通知》)，王某等205戶被拆遷戶對該通知不服，向區(qū)政府申請行政復(fù)議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復(fù)議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請復(fù)議。市政府作出《行政復(fù)議決定書》，認(rèn)為《通知》是抽象行政行為，決定不予受理復(fù)議申請。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請的決定，向法院提起訴訟。一審法院認(rèn)為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對復(fù)議機關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

【提問】1.

本案是否需要確定訴訟代表人?如何確定?

正確答案：本案需要確定訴訟代表人?！缎姓V訟法》第28條規(guī)定，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟，可以由當(dāng)事人推選代表人進行訴訟?！缎性V法解釋》第29條規(guī)定，“人數(shù)眾多”，一般指10人以上。當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的，由當(dāng)事人推選代表人。當(dāng)事人推選不出的，可以由人民法院在起訴的當(dāng)事人中指定代表人。代表人為2～5人。[考點]行政法與行政訴訟法

2.

行政訴訟中以復(fù)議機關(guān)為被告的情形主要包括哪些?

正確答案：行政訴訟中以復(fù)議機關(guān)為被告的情形包括：(1)復(fù)議機關(guān)改變原行政行為，應(yīng)以復(fù)議機關(guān)為被告；(2)復(fù)議機關(guān)在復(fù)議審理期限內(nèi)未作任何答復(fù)，可以復(fù)議機關(guān)為被告；(3)復(fù)議機關(guān)不予受理或以不符合受理條件為由駁回復(fù)議申請，可以復(fù)議機關(guān)為被告；(4)復(fù)議未改變原行政行為的，應(yīng)以原機關(guān)和復(fù)議機關(guān)為共同被告。[考點]行政法與行政訴訟法

3.

若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么?

正確答案：提起上訴的主要理由是：復(fù)議機關(guān)不受理復(fù)議申請是可訴行政行為，無論是否屬于復(fù)議前置情形，只要當(dāng)事人不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予立案?！缎姓V訟法》第45條規(guī)定，公民、法人或者其他組織不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而復(fù)議機關(guān)不受理復(fù)議申請的決定也屬于復(fù)議決定。[考點]行政法與行政訴訟法

4.

如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機關(guān)不予受理行政復(fù)議申請的理由不成立，應(yīng)當(dāng)如何判決?

正確答案：二審法院應(yīng)裁定撤銷一審裁定，指令原審法院繼續(xù)審理。因為一審法院未進行實體審理，故二審不得直接對市政府不受理決定進行審理并作裁判，只能就一審裁定進行審理。而且《行訴法解釋》第109條第1款規(guī)定，第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原審人民法院不予立案或者駁回起訴的裁定確有錯誤且當(dāng)事人的起訴符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原審人民法院的裁定，指令原審人民法院依法立案或者繼續(xù)審理。[考點]行政法與行政訴訟法

5.

本案一審、二審法院審理的對象是什么?為什么?

正確答案：本案一審法院應(yīng)審理的是市政府不予受理復(fù)議申請的決定；二審法院審理的對象是一審裁定。因為一審法院未進行實體審理，故二審不得直接對市政府不受理決定進行審判，只能就一審駁回起訴裁定進行審理并作裁定。而且《行訴法解釋》第109條第1款規(guī)定，第二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原審人民法院不予立案或者駁回起訴的裁定確有錯誤且當(dāng)事人的起訴符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原審人民法院的裁定，指令原審人民法院依法立案或者繼續(xù)審理。[考點]行政法與行政訴訟法

6.

若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人申請撤回上訴，法院是否應(yīng)予準(zhǔn)許?理由是什么?

正確答案：若本案原告上訴后市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人可以申請撤回上訴。根據(jù)《行訴撤訴規(guī)定》第2條和第8條，法院經(jīng)審查，若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請撤回上訴是上訴人的真實意思表示，第三人無異議的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。[考點]行政法與行政訴訟法

二、【案情】

甲公司與龍某簽訂一投資合同，約定：雙方各出資200萬元，設(shè)立乙有限責(zé)任公司；甲公司以其土地使用權(quán)出資，龍某以現(xiàn)金和專利技術(shù)出資(雙方出資物已經(jīng)驗資)；龍某任董事長兼總經(jīng)理；公司虧損按出資比例分擔(dān)。雙方擬定的公司章程未對如何承擔(dān)公司虧損作出規(guī)定，其他內(nèi)容與投資合同內(nèi)容一致。乙公司經(jīng)工商登記后，在甲公司用以出資的土地上生產(chǎn)經(jīng)營，但甲公司未將土地使用權(quán)過戶到乙公司。

2017年3月，乙公司向丙銀行借款200萬元，甲公司以自己名義用上述土地使用權(quán)作抵押擔(dān)保。同年4月，甲公司提出退出乙公司，龍某書面表示同意。2021年8月，法院判決乙公司償還丙銀行上述貸款本息共240萬元，并判決甲公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。此時，乙公司已資不抵債，凈虧損180萬元。另查明，龍某在公司成立后將120萬元注冊資金轉(zhuǎn)出，替朋友償還債務(wù)。

基于上述情況，丙銀行在執(zhí)行過程中要求甲公司和龍某對乙公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。甲公司認(rèn)為，自己為擔(dān)保行為時，土地屬乙公司所有，故其抵押行為應(yīng)無效，且甲公司已于貸款后1個月退出了乙公司，因此，其對240萬元貸款本息不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；另外，乙公司注冊資金中的120萬元被龍某占用，龍某應(yīng)退出120萬元的一半給甲公司。龍某則認(rèn)為，乙公司成立時甲公司投資不到位，故乙公司成立無效，乙公司的虧損應(yīng)由甲公司按投資合同約定承擔(dān)一半。

【提問】1.

甲公司的抵押行為是否有效?為什么?

正確答案：有效。因甲公司為抵押行為時，抵押物并未轉(zhuǎn)移，甲公司對該土地仍有支配權(quán)。[考點]商法

2.

乙公司的成立是否有效?為什么?

正確答案：有效。公司以登記為成立要件，股東出資不到位不影響公司成立的效力。[考點]商法

3.

甲公司認(rèn)為其已退出乙公司的主張能否成立?為什么?

正確答案：不能。股東在公司登記后，不得抽回投資。[考點]商法

4.

甲公司可否要求龍某退還其占用的120萬元中的60萬元?為什么?

正確答案：不能。龍某占用的是公司資金，龍某僅對乙公司有返還義務(wù)，對甲公司無返還義務(wù)。[考點]商法

5.

甲公司應(yīng)否承擔(dān)乙公司虧損的一半?為什么?

正確答案：不應(yīng)承擔(dān)。公司成立后，股東之投資協(xié)議不能對抗公司章程，故甲公司僅有依章程向乙公司繳納出資的義務(wù)，而無直接分擔(dān)公司虧損的義務(wù)。[考點]商法

6.

乙公司、甲公司和龍某對丙銀行的債務(wù)各應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任?

正確答案：乙公司應(yīng)當(dāng)以其全部資產(chǎn)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。甲公司應(yīng)當(dāng)在200萬元的出資范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。龍某應(yīng)當(dāng)在120萬元的范圍內(nèi)對丙銀行的債務(wù)負(fù)責(zé)。[考點]商法

三、【案情】

被告人趙某與被害人錢某曾合伙做生意(雙方?jīng)]有債權(quán)債務(wù)關(guān)系)。2020年5月23日，趙某通過技術(shù)手段，將錢某銀行存折上的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己的賬戶上(沒有取出現(xiàn)金)。錢某向銀行查詢知道真相后，讓趙某還給自己9萬元。

同年6月26日，趙某將錢某約至某大橋西側(cè)泵房后，二人發(fā)生爭執(zhí)。趙某頓生殺意，突然勒錢某的頸部、捂錢某的口鼻，致錢某昏迷。趙某以為錢某已死亡，便將錢某“尸體”縛重扔人河中。

6月28日凌晨，趙某將恐嚇信置于錢某家門口，謊稱錢某被綁架，讓錢某之妻孫某(某國有企業(yè)出納)拿20萬元到某大橋贖人，如報警將殺死錢某。孫某不敢報警，但手中只有3萬元，于是在上班之前從本單位保險柜拿出17萬元，急忙將20萬元送至某大橋處。趙某蒙面接收20萬元后，聲稱2小時后孫某即可見到丈夫。

28日下午，錢某的尸體被人發(fā)現(xiàn)(經(jīng)鑒定，錢某系溺水死亡)。趙某覺得罪行遲早會敗露，于29日向公安機關(guān)投案，如實交代了上述全部犯罪事實，并將勒索的20萬元交給公安人員(公安人員將20萬元退還孫某，孫某于8月3日將17萬元還給公司)。公安人員李某聽了趙某的交代后隨口說了一句“你罪行不輕啊”，趙某擔(dān)心被判死刑，逃跑至外地。在被通緝的過程中，趙某身患重病無錢治療，向當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)投案，再次如實交代了自己的全部罪行。

【提問】1.

趙某將錢某的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己賬戶的行為，是什么性質(zhì)?為什么?正確答案：趙某將錢某的9萬元存款劃轉(zhuǎn)到自己賬戶的行為，成立盜竊罪。在我國，存款屬于盜竊罪的對象，趙某的行為完全符合盜竊罪的構(gòu)成要件，而且是盜竊既遂。[考點]刑法

2.

趙某致錢某死亡的事實，在刑法理論上稱為什么?刑法理論對這種情況有哪幾種處理意見?你認(rèn)為應(yīng)當(dāng)如何處理?為什么?正確答案：趙某致錢某死亡的行為，在刑法理論上稱為事前的故意。刑法理論對這種情況有以下處理意見：(1)第一個行為即勒頸部、捂口鼻的行為成立故意殺人未遂，第二個行為即將錢某“尸體”縛重扔入河中的行為成立過失致人死亡罪。(2)如果在實施第二個行為時對死亡有間接故意(或未必的故意)，則成立一個故意殺人既遂；否則成立故意殺人未遂與過失致人死亡罪。(3)將兩個行為視為一個行為，將支配行為的故意視為概括的故意，認(rèn)定為一個故意殺人既遂。(4)將兩個行為視為一體，作為對因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤來處理，只要存在相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系，就認(rèn)定為一個故意殺人既遂。應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，第一個行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，而且客觀發(fā)生的結(jié)果與行為人意欲發(fā)生的結(jié)果完全一致，故應(yīng)肯定趙某的行為成立故意殺人既遂。[考點]刑法

[解析]對于這種事前的故意，如果大家按照僵化的主客觀相一致原則來認(rèn)定，就會認(rèn)為第一個行為即勒頸部、捂口鼻的行為成立故意殺人未遂，第二個行為即將錢某“尸體”縛重扔入河中的行為成立過失致人死亡罪，然后對趙某以故意殺人罪(未遂)和過失致人死亡罪數(shù)罪并罰。這顯然是不合情理的。因為錢某終究是被趙某殺死的，而且趙某已經(jīng)實行了殺人行為。所以，對這種情況，合理、合法的做法是：認(rèn)為第一個行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，而且客觀發(fā)生的結(jié)果與行為人意欲發(fā)生的結(jié)果完全一致，故應(yīng)肯定趙某的行為成立故意殺人既遂。很多考生認(rèn)為趙某致錢某死亡的行為在刑法理論上應(yīng)該稱為對因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤。這是正確的。但是，對因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤分為好多種，本題這種稱為事前的故意，即第一個行為是故意，第二個行為是過失，但其實是第二個行為才達(dá)到第一個行為的目的。

3.

趙某向?qū)O某索要20萬元的行為是什么性質(zhì)?為什么?正確答案：趙某向?qū)O某勒索20萬元的行為是敲詐勒索罪與詐騙罪的想象競合犯。一方面，趙某實施了脅迫行為，孫某產(chǎn)生了恐懼心理，并交付了財物。所以，趙某的行為觸犯了敲詐勒索罪。另一方面，錢某已經(jīng)死亡，趙某的行為具有欺騙性質(zhì)，孫某產(chǎn)生了認(rèn)識錯誤；如果孫某知道真相就不會受騙、不會將20萬元交付給趙某。因此，趙某的行為也觸犯了詐騙罪。但是，由于只有一個行為，故成立想象競合犯，從一重罪論處。[考點]刑法

4.

趙某的行為是否成立自首?為什么?正確答案：趙某的行為成立自首。雖然相關(guān)司法解釋規(guī)定，“犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的，不能認(rèn)定為自首”，但這是針對后來不再投案自首而言。在本案中，雖然可以根據(jù)司法解釋否認(rèn)趙某的前一次投案成立自首，但不能否認(rèn)后一次自動投案與如實交代成立自首。[考點]刑法

5.

孫某從公司拿出17萬元的行為是否成立犯罪?為什么?正確答案：孫某的行為雖然屬于挪用公款，但不成立挪用公款罪。因為孫某雖然將公款挪用給個人使用，但并沒有超過3個月未還。

四、【案情】

陸大與陸二、陸三系胞兄弟關(guān)系。陸二曾與周某結(jié)婚，但后雙方離婚，未共同生育子女。2017年6月至11月，陸二因病先后六次在某縣人民醫(yī)院住院治療，經(jīng)診斷為腦梗死、冠心病、糖尿病、高血壓等。某縣人民醫(yī)院曾發(fā)出危重病人通知書，經(jīng)治療，陸二未出現(xiàn)生命危險。同年9月27日，陸二出院，出院病歷載明：患者病情好轉(zhuǎn)，要求出院，予以辦理。而后，李某經(jīng)他人介紹認(rèn)識陸二。10月24日，李某與陸二到某縣民政局婚姻登記處辦理結(jié)婚登記手續(xù)，某縣民政局給李某和陸二頒發(fā)了結(jié)婚證。同年11月17日13時40分，陸二因疾病加重再次到某縣人民醫(yī)院搶救治療，同日21時45分，陸二因心源性休克死亡。

陸三向某縣人民法院起訴確認(rèn)陸二與李某的婚姻無效。某縣人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，陸二與李某的婚姻屬合法婚姻，應(yīng)受法律保護，并于2018年8月25日作出民事判決：駁回陸三的訴訟請求。

2021年1月14日，陸大以陸二因病已不能履行婚姻權(quán)利義務(wù)，某縣民政局違法頒發(fā)結(jié)婚證為由，向某鐵路運輸法院起訴請求撤銷頒發(fā)給陸二與李某的結(jié)婚證。某縣民政局于2021年1月19日已收到該院送達(dá)的應(yīng)訴通知書、起訴狀副本和舉證通知，但其在2021年3月29日，于開庭前2日才提供有關(guān)證據(jù)。

【提問】1.

陸大是否具備原告資格?

正確答案：陸大具備原告資格。根據(jù)《行政訴訟法》第25條，行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織，有權(quán)提起訴訟。陸二死亡后，因涉及遺產(chǎn)處理問題，陸大作為陸二的胞兄，與被訴結(jié)婚登記在法律上有利害關(guān)系，其有權(quán)提起本案的行政訴訟，具備本案的原告資格。[考點]行政法與行政訴訟法

2.

某省高級人民法院規(guī)定省內(nèi)鐵路運輸法院集中管轄某市行政案件。該規(guī)定是否合適?

正確答案：合適，但須經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)。《行政訴訟法》第18條第2款規(guī)定，經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，高級人民法院可以根據(jù)審判工作的實際情況，確定若干人民法院跨行政區(qū)域管轄行政案件?！缎性V法解釋》第3條第2款規(guī)定，鐵路運輸法院等專門人民法院審理行政案件，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《行政訴訟法》第18條第2款的規(guī)定。故鐵路運輸法院集中管轄某市行政案件是允許的。[考點]行政法與行政訴訟法

3.

陸大的起訴是否超過法定期限?

正確答案：陸大的起訴未超過法定期限?！缎姓V訟法》第46條第2款規(guī)定，因不動產(chǎn)提起訴訟的案件自行政行為作出之日起超過20年，其他案件自行政行為作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。2017年10月24日，某縣民政局給李某和陸二頒發(fā)了結(jié)婚證。2021年1月14日陸大起訴，顯然未超過5年的最長起訴期限。[考點]行政法與行政訴訟法

4.

法院可否以某縣民政局逾期提供證據(jù)為由判決撤銷被訴結(jié)婚登記?

正確答案：不能。某縣民政局舉證逾期確實存在，但不能據(jù)此撤銷被訴結(jié)婚登記。人民法院判決撤銷結(jié)婚登記時，因涉及婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，更應(yīng)審慎，全面考量由此而引起的法律后果。陸二與李某的婚姻關(guān)系已被發(fā)生法律效力的民事判決確認(rèn)為合法婚姻。因而，法院不得僅僅以某縣民政局舉證逾期而判決撤銷被訴結(jié)婚登記。[考點]行政法與行政訴訟法

5.

若某鐵路運輸法院判決撤銷被訴結(jié)婚登記，某縣民政局、李某可否提起上訴?

正確答案：某縣民政局、李某均可提起上訴。(1)《行政訴訟法》第85條第1款規(guī)定，當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。某縣民政局為本案被告，對被訴結(jié)婚登記承擔(dān)法律責(zé)任，故對一審判決不服，當(dāng)然有權(quán)上訴。(2)《行政訴訟法》第29條第2款規(guī)定，人民法院判決第三人承擔(dān)義務(wù)或者減損第三人權(quán)益的，第三人有權(quán)依法提起上訴。李某為本案第三人，一審判決撤銷被訴結(jié)婚登記，否認(rèn)其為陸二之配偶身份，減損其作為陸二之繼承人權(quán)益，故也有權(quán)提起上訴。[考點]行政法與行政訴訟法

6.

訴訟中，某縣民政局是否應(yīng)當(dāng)提供證明陸二雖病但能履行婚姻權(quán)利義務(wù)的證據(jù)?正確答案：訴訟中，某縣民政局無義務(wù)提供證明陸二雖病但能履行婚姻權(quán)利義務(wù)的證據(jù)。依據(jù)《婚姻登記條例》，“患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的”，婚姻登記機關(guān)不予登記結(jié)婚。但法律上對“醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病”沒有明確規(guī)定，而且實踐中已不硬性要求婚姻當(dāng)事人進行婚前體檢，婚姻當(dāng)事人進行婚姻登記時，不需要提供婚前體檢情況。因此，婚姻登記機關(guān)關(guān)于婚姻當(dāng)事人身體狀況的舉證責(zé)任限于證明婚姻當(dāng)事人具有完全民事行為能力，而不能擴張至證明婚姻當(dāng)事人的身體健康狀況。本案中，陸大起訴理由是陸二因病已不能履行婚姻權(quán)利義務(wù)，該主張涉及的內(nèi)容是陸二的身體健康狀況及該身體狀況對婚姻權(quán)利義務(wù)的影響，明顯不屬于婚姻登記機關(guān)應(yīng)舉證證明的范圍。[考點]行政法與行政訴訟法

五、以下兩題，選一題作答即可?！景盖椤?/p>

被告人李某于一天晚上和幾個朋友聚會，飯后又一起去唱卡拉OK，其間餐廳經(jīng)理派服務(wù)員胡某陪侍。次日凌晨兩點結(jié)束后，李某送胡某回家的路上，在一廢棄的工棚內(nèi)強行與胡某發(fā)生了性關(guān)系。案發(fā)后李某堅稱是通奸而不是強奸。此案由S市Y區(qū)檢察院起訴。Y區(qū)法院經(jīng)不公開審理，以事實不清、證據(jù)不足為由作出無罪判決。檢察機關(guān)提起抗訴，S市中級法院改判被告人構(gòu)成強奸罪并處有期徒刑三年。二審法院定期宣判，并向抗訴的檢察機關(guān)送達(dá)了判決書，沒有向被告人李某送達(dá)判決書，但在中國裁判文書網(wǎng)上發(fā)布了判決書。

【提問】1.

本案二審判決是否生效?為什么?我國刑事裁判一審生效與二審生效有無區(qū)別?為什么?正確答案：(1)未生效。理由在于：二審法院的判決一直未公開宣判，判決只有經(jīng)過宣判才生效。結(jié)合本案，二審判決始終未向被告人李某宣告，也未向李某送達(dá)判決書，裁判文書在網(wǎng)上發(fā)布并不等于向李某宣告判決。

(2)對一審裁判不服的，自接到判決書、裁定書的第二日開始計算上訴、抗訴期限，經(jīng)過法定的上訴、抗訴期限，當(dāng)事人未上訴，檢察院未抗訴的，一審裁判才生效。理由是：按照《刑事訴訟法》第230條的規(guī)定：“不服判決的上訴和抗訴的期限為十日，不服裁定的上訴和抗訴的期限為五日，從接到判決書、裁定書的第二日起算?！盵考點]刑事訴訟法

2.

此案生效后當(dāng)事人向檢察院申訴，程序要求是什么?正確答案：根據(jù)《高檢規(guī)則》第593條至第595條的規(guī)定，當(dāng)事人向檢察院申訴的處理程序是：(1)當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬首先應(yīng)當(dāng)向S市檢察院提出，案情重大、復(fù)雜、疑難的，省檢察院也可以直接受理；(2)當(dāng)事人一方對S市檢察院決定不予抗訴而繼續(xù)向省檢察院申訴的，省檢察院應(yīng)當(dāng)受理；經(jīng)省、市兩級檢察院辦理且省檢察院已經(jīng)復(fù)查后，沒有新的證據(jù)不再立案復(fù)查；(3)S市檢察院認(rèn)為判決、裁定確有錯誤需要抗訴的，應(yīng)當(dāng)提請省檢察院抗訴；(4)省檢察院認(rèn)為判決、裁定確有錯誤可以直接向省高級法院抗訴。[考點]刑事訴訟法

3.

省檢察院按審判監(jiān)督程序向省高級法院提起抗訴，對于原判決、裁定事實不清或者證據(jù)不足的再審案件，省高級法院應(yīng)當(dāng)如何處理?

正確答案：按照《高法解釋》第472條的規(guī)定，對于原判決、裁定事實不清或者證據(jù)不足的再審案件，省高級法院的處理做法是：(1)可以在查清事實后改判，也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判；(2)原判決、裁定事實不清或者證據(jù)不足，經(jīng)審理事實已經(jīng)查清的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)查清的事實依法裁判；事實仍無法查清，證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷原判決、裁定，判決宣告被告人無罪。[考點]刑事訴訟法

4.

如果省高級法院認(rèn)為S市中級法院生效判決確有錯誤，應(yīng)當(dāng)如何糾正?

正確答案：按照《高法解釋》第461條的規(guī)定，省高級法院既可以提審，也可以指令下級法院再審。具體程序是：(1)提審由省高院組成合議庭，所作出判決、裁定為終審判決、裁定；提審的案件應(yīng)當(dāng)是原判決、裁定認(rèn)定事實正確但適用法律錯誤，或者案件疑難、復(fù)雜、重大，或者不宜由原審法院審理的情形；(2)省法院指令再審一般應(yīng)當(dāng)指令s市中院以外的中級法院再審，依照第二審程序進行；如果更有利于查明案件事實、糾正裁判錯誤，也可以指令S市中院再審，S市中院應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭，依照二審程序進行。[考點]刑事訴訟法

5.

此案在由省檢察院向省高級法院抗訴中，請求改判被告人無罪，被告人及其辯護人也辯稱無罪，省高級法院根據(jù)控辯雙方一致意見，是否應(yīng)當(dāng)作出無罪判決?為什么?

正確答案：法院根據(jù)具體情況，既可以作有罪判決，也可以作無罪判決。理由是：(1)本案系審判監(jiān)督程序的案件，法庭審理的對象是生效的法院判決、裁定是否有錯誤，判決有罪無罪的依據(jù)是案件事實、證據(jù)及適用的法律是否確有錯誤；(2)檢察機關(guān)的抗訴是引起再審程序的緣由，其請求改判無罪已經(jīng)不是控訴的含義，也不是控方，不存在控辯雙方意見一致的情形。[考點]刑事訴訟法

【案情】

某高校A、國有企業(yè)B和集體企業(yè)C簽訂合同決定共同投資設(shè)立一家生產(chǎn)性的科技發(fā)展有限責(zé)任公司。其中，A以高新技術(shù)成果出資，作價15萬元；B以廠房出資，作價20萬元；C以現(xiàn)金17萬元出資。后C因資金緊張實際出資14萬元。

【提問】6.

該有限責(zé)任公司能否有效成立?為什么?正確答案：可以有效成立。盡管C承諾出資17萬元，實際出資14萬元，但該有限責(zé)任公司的實際出資已經(jīng)達(dá)到49萬元，而《公司法》并沒有規(guī)定設(shè)立時必須實際繳納，因此該公司出資符合法律規(guī)定。C不按照合同約定繳納出資的行為應(yīng)當(dāng)按照《公司法》規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，但是不影響公司的有效成立。[考點]商法

7.

以非貨幣形式向公司出資，應(yīng)辦理什么手