司法卷三真題2017年

司法卷三真題2017年一、單項選擇題每題所設(shè)選項中只有一個正確答案。1.

甲、乙二人同村，宅基地毗鄰。甲的宅基地倚山、地勢較低，乙的宅基地在上將其環(huán)繞。乙（江南博哥）因瑣事與甲多次爭吵而郁悶難解，便沿二人宅基地的邊界線靠己方一側(cè)，建起高5米圍墻，使甲在自家院內(nèi)卻有身處監(jiān)牢之感。乙的行為違背民法的下列哪一基本原則?______A.自愿原則B.公平原則C.平等原則D.誠信原則正確答案：D[考點]誠信原則[解析]公平原則/誠信原則

A、B、C三項錯誤；D項正確。誠實信用原則，即民法的基本原則，簡稱誠信原則，要求人們在民事活動中應(yīng)當(dāng)誠實、守信用，正當(dāng)行使權(quán)利和履行義務(wù)。本題中“乙因瑣事與甲多次爭吵而郁悶難解，便沿二人宅基地的邊界線靠己方一側(cè)，建起高5米圍墻，使甲在自家院內(nèi)卻有身處監(jiān)牢之感”，乙在行使自己所有權(quán)時損害了甲的利益，違背了民法中的誠實信用原則。

2.

肖特有音樂天賦，16歲便不再上學(xué)，以演出收入為主要生活來源。肖特成長過程中，多有長輩饋贈：7歲時受贈口琴1個，9歲時受贈鋼琴1架，15歲時受贈名貴小提琴1把。對肖特行為能力及其受贈行為效力的判斷，根據(jù)《民法總則》相關(guān)規(guī)定，下列哪一選項是正確的?______A.肖特尚不具備完全的民事行為能力B.受贈口琴的行為無效，應(yīng)由其法定代理人代理實施C.受贈鋼琴的行為無效，因與其當(dāng)時的年齡智力不相當(dāng)D.受贈小提琴的行為無效，因與其當(dāng)時的年齡智力不相當(dāng)正確答案：B[考點]民事行為能力[解析]主要生活來源/7歲/9歲

A項錯誤。根據(jù)《民法總則》第19條：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為?！北绢}中“肖特有音樂天賦，16歲便不再上學(xué)，以演出收入為主要生活來源”，肖特16周歲后為完全民事行為能力人。B項正確。根據(jù)《民法總則》第20條：“不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力人，由其法定代理人代理實施民事法律行為”、第144條：“無民事行為能力人實施的民事法律行為無效”，肖特受贈口琴的行為無效。C、D兩項錯誤。本題中，肖特“9歲時受贈鋼琴1架，15歲時受贈名貴小提琴1把”，限制民事行為能力人獨立實施的純獲利益的民事法律行為有效。

2017年3月15日，第十二屆全國人民代表大會第五次會議表決通過了《民法總則》自2017年10月1日起施行?！安粷M八周歲的未成年人為無民事行為能力人，由其法定代理人代理實施民事法律行為”、“無民事行為能力人實施的民事法律行為無效”、“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認，但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為?！本鶠槿碌囊?guī)定，希望考生注意與《民法通則》內(nèi)容之區(qū)別。

3.

齊某扮成建筑工人模樣，在工地旁擺放一尊廉價購得的舊蟾蜍石雕，冒充新挖出文物等待買主。甲曾以5000元從齊某處買過一尊同款石雕，發(fā)現(xiàn)被騙后正在和齊某交涉時，乙過來詢問。甲有意讓乙也上當(dāng)，以便要回被騙款項，未等齊某開口便對乙說：“我之前從他這買了一個貔貅，轉(zhuǎn)手就賺了，這個你不要我就要了?！币倚乓詾檎?，以5000元買下石雕。關(guān)于所涉民事法律行為的效力，下列哪一說法是正確的?______A.乙可向甲主張撤銷其購買行為B.乙可向齊某主張撤銷其購買行為C.甲不得向齊某主張撤銷其購買行為D.乙的撤銷權(quán)自購買行為發(fā)生之日起2年內(nèi)不行使則消滅正確答案：B[考點]欺詐[解析]建筑工人/冒充/同款石雕

A項錯誤。本題中，乙與甲之間未進行民事法律行為，乙與齊某之間進行了民事法律行為，乙不可以向甲撤銷其購買行為。B項正確。根據(jù)《民法總則》第149條：“第三人實施欺詐行為，使一方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，對方知道或者應(yīng)當(dāng)知道該欺詐行為的，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷。”齊某的銷售行為構(gòu)成欺詐，乙可以向齊某主張撤銷其購買行為。C項錯誤。根據(jù)《民法總則》第148條：“一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷。”本題中，齊某對甲實施欺詐行為，甲有權(quán)向齊某主張撤銷其購買行為。D項錯誤。根據(jù)《民法總則》第152條：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(一)當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起三個月內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(二)當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(三)當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)。當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅?！北绢}中，乙的撤銷權(quán)自購買行為發(fā)生之日起5年內(nèi)不行使則消滅。

4.

甲公司開發(fā)的系列樓盤由乙公司負責(zé)安裝電梯設(shè)備。乙公司完工并驗收合格投入使用后，甲公司一直未支付工程款，乙公司也未催要。訴訟時效期間屆滿后，乙公司組織工人到甲公司討要。因高級管理人員均不在，甲公司新錄用的法務(wù)小王，擅自以公司名義簽署了同意履行付款義務(wù)的承諾函，工人們才散去。其后，乙公司提起訴訟。關(guān)于本案的訴訟時效，下列哪一說法是正確的?______A.甲公司仍可主張訴訟時效抗辯B.因乙公司提起訴訟，訴訟時效中斷C.法院可主動適用訴訟時效的規(guī)定D.因甲公司同意履行債務(wù)，其不能再主張訴訟時效抗辯正確答案：A[考點]訴訟時效[解析]訴訟時效期間屆滿/新錄用/擅自/以公司名義

A項正確，D項錯誤。根據(jù)《民法總則》第170條：“執(zhí)行法人或者非法人組織工作任務(wù)的人員，就其職權(quán)范圍內(nèi)的事項，以法人或者非法人組織的名義實施民事法律行為，對法人或者非法人組織發(fā)生效力。法人或者非法人組織對執(zhí)行其工作任務(wù)的人員職權(quán)范圍的限制，不得對抗善意相對人?！痹诒绢}中，訴訟時效期間屆滿后，甲公司新錄用的法務(wù)小王，擅自以公司名義簽署了同意履行付款義務(wù)的承諾函，相對人乙公司知情并非善意，甲公司仍可主張訴訟時效抗辯。B項錯誤。本題中，訴訟時效期間已經(jīng)屆滿，因此不存在訴訟時效中斷的問題。C項錯誤。根據(jù)《民法總則》第193條規(guī)定：“人民法院不得主動適用訴訟時效的規(guī)定?！币虼?，在本題中，法院不得主動援引訴訟時效。

5.

龐某有1輛名牌自行車，在借給黃某使用期間，達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，黃某以8000元的價格購買該自行車。次日，黃某又將該自行車以9000元的價格轉(zhuǎn)賣給了洪某，但約定由黃某繼續(xù)使用1個月。關(guān)于該自行車的歸屬，下列哪一選項是正確的?______A.龐某未完成交付，該自行車仍歸龐某所有B.黃某構(gòu)成無權(quán)處分，洪某不能取得自行車所有權(quán)C.洪某在黃某繼續(xù)使用1個月后，取得該自行車所有權(quán)D.龐某既不能向黃某，也不能向洪某主張原物返還請求權(quán)正確答案：D[考點]返還原物請求權(quán)、占有[解析]轉(zhuǎn)讓協(xié)議/繼續(xù)使用

A、B、C三項錯誤，D項正確。根據(jù)《物權(quán)法》第25條：“動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，權(quán)利人已經(jīng)依法占有該動產(chǎn)的，物權(quán)自法律行為生效時發(fā)生效力。”第27條：“動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓時，雙方又約定由出讓人繼續(xù)占有該動產(chǎn)的，物權(quán)自該約定生效時發(fā)生效力?！北景钢旋嬆骋呀?jīng)將自行車交付給黃某，黃某將自行車交付給洪某。龐某與黃某之間為簡易交付，自行車歸黃某所有，黃某與洪某之間為占有改定，約定生效時，自行車的所有權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移。因此，龐某既不能向黃某，也不能向洪某主張原物返還請求權(quán)。

6.

甲遺失手鏈1條，被乙拾得。為找回手鏈，甲張貼了懸賞500元的尋物告示。后經(jīng)人指證手鏈為乙拾得，甲要求乙返還，乙索要500元報酬，甲不同意，雙方數(shù)次交涉無果。后乙在橋邊玩耍時手鏈掉入河中被沖走。下列哪一選項是正確的?______A.乙應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但有權(quán)要求甲支付500元B.乙應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，無權(quán)要求甲支付500元C.乙不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，也無權(quán)要求甲支付500元D.乙不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，有權(quán)要求甲支付500元正確答案：B[考點]懸賞廣告[解析]尋物告示/報酬/交涉無果

A、C、D三項錯誤，B項正確。根據(jù)《物權(quán)法》第111條規(guī)定：“拾得人在遺失物送交有關(guān)部門前，有關(guān)部門在遺失物被領(lǐng)取前，應(yīng)當(dāng)妥善保管遺失物。因故意或者重大過失致使遺失物毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！钡?12條規(guī)定：“權(quán)利人領(lǐng)取遺失物時，應(yīng)當(dāng)向拾得人或者有關(guān)部門支付保管遺失物等支出的必要費用。權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)。拾得人侵占遺失物的，無權(quán)請求保管遺失物等支出的費用，也無權(quán)請求權(quán)利人按照承諾履行義務(wù)。”本題中，乙并未履行歸還手鏈的義務(wù)，乙無權(quán)請求甲支付報酬，并且在乙占有期間因重大過失導(dǎo)致手鏈掉入河中被沖走，乙應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，無權(quán)要求甲支付500元。

7.

村民胡某承包了一塊農(nóng)民集體所有的耕地，訂立了土地承包經(jīng)營權(quán)合同，未辦理確權(quán)登記。胡某因常年在外，便與同村村民周某訂立土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，將地交周某耕種，未辦理變更登記。關(guān)于該土地承包經(jīng)營權(quán)，下列哪一說法是正確的?______A.未經(jīng)登記不得處分B.自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時設(shè)立C.其轉(zhuǎn)讓合同自完成變更登記時起生效D.其轉(zhuǎn)讓未經(jīng)登記不發(fā)生效力正確答案：B[考點]農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)[解析]尋集體所有/土地承包經(jīng)營權(quán)合同/未辦理確權(quán)登記

A項錯誤，B項正確。根據(jù)《物權(quán)法》第127條：“土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時設(shè)立。縣級以上地方人民政府應(yīng)當(dāng)向土地承包經(jīng)營權(quán)人發(fā)放土地承包經(jīng)營權(quán)證、林權(quán)證、草原使用權(quán)證，并登記造冊，確認土地承包經(jīng)營權(quán)?！北绢}中，土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記可以處分。C、D兩項錯誤。根據(jù)《物權(quán)法》第129條：“土地承包經(jīng)營權(quán)人將土地承包經(jīng)營權(quán)互換、轉(zhuǎn)讓，當(dāng)事人要求登記的，應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府申請土地承包經(jīng)營權(quán)變更登記；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！蓖恋爻邪?jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)登記不影響合同效力。

8.

甲以某商鋪作抵押向乙銀行借款，抵押權(quán)已登記，借款到期后甲未償還。甲提前得知乙銀行將起訴自己，在乙銀行起訴前將該商鋪出租給不知情的丙，預(yù)收了1年租金。半年后經(jīng)乙銀行請求，該商鋪被法院委托拍賣，由丁競買取得。下列哪一選項是正確的?______A.甲與丙之間的租賃合同無效B.丁有權(quán)請求丙騰退商鋪，丙有權(quán)要求丁退還剩余租金C.丁有權(quán)請求丙騰退商鋪，丙無權(quán)要求丁退還剩余租金D.丙有權(quán)要求丁繼續(xù)履行租賃合同正確答案：C[考點]抵押權(quán)[解析]已登記/不知情/委托拍賣

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第20條：“租賃房屋在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動，承租人請求房屋受讓人繼續(xù)履行原租賃合同的，人民法院應(yīng)予支持。但租賃房屋具有下列情形或者當(dāng)事人另有約定的除外：(一)房屋在出租前已設(shè)立抵押權(quán)，因抵押權(quán)人實現(xiàn)抵押權(quán)發(fā)生所有權(quán)變動的；(二)房屋在出租前已被人民法院依法查封的。”A項錯誤。甲丙之間的合同并未出現(xiàn)《合同法》第52條所規(guī)定的合同無效的情形，合同有效。B、D兩項錯誤，C項正確。根據(jù)合同的相對性，丁有權(quán)請求丙騰退商鋪，丙無權(quán)要求丁繼續(xù)履行租賃合同、無權(quán)要求丁退還剩余租金。

9.

甲經(jīng)乙公司股東丙介紹購買乙公司礦粉，甲依約預(yù)付了100萬元貨款，乙公司僅交付部分礦粉，經(jīng)結(jié)算欠甲50萬元貨款。乙公司與丙商議，由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠條。其后，乙公司未按期支付。關(guān)于丙在欠條上簽名的行為，下列哪一選項是正確的?______A.構(gòu)成第三人代為清償B.構(gòu)成免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)C.構(gòu)成并存的債務(wù)承擔(dān)D.構(gòu)成無因管理正確答案：C[考點]民事法律關(guān)系[解析]第三人代為清償/免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)/并存的債務(wù)承擔(dān)/無因管理

A、B兩項錯誤，C項正確。第三人清償，即由第三人為消滅債務(wù)，以自己的名義向債權(quán)人為清償。免責(zé)債務(wù)承擔(dān)是指新債務(wù)人代替原債務(wù)人履行債務(wù)，原債務(wù)人退出債的關(guān)系，其原有的履行責(zé)任被免除。并存?zhèn)鶆?wù)承擔(dān)是指債務(wù)人并不脫離合同關(guān)系，而由第三人加入到合同關(guān)系當(dāng)中，與債務(wù)人共同承擔(dān)合同義務(wù)的債務(wù)承擔(dān)方式。本題中，乙公司僅交付部分礦粉，經(jīng)結(jié)算欠甲50萬元貨款。乙公司與丙商議，由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠條。丙的行為可理解為并存的債務(wù)承擔(dān)，而不是免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)。D項錯誤。根據(jù)《民法總則》第121條：“沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進行管理的人，有權(quán)請求受益人償還由此支出的必要費用?！北绢}中，并未交代乙公司股東丙由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠條是否為了乙公司的利益，因此不是無因管理行為。

10.

陳老伯考察郊區(qū)某新樓盤時，聽銷售經(jīng)理介紹周邊有軌道交通19號線，出行方便，便與開發(fā)商訂立了商品房預(yù)售合同。后經(jīng)了解，軌道交通19號線屬市域鐵路，并非地鐵，無法使用老年卡，出行成本較高；此外，鐵路房的升值空間小于地鐵房。陳老伯深感懊悔。關(guān)于陳老伯可否反悔，下列哪一說法是正確的?______A.屬認識錯誤，可主張撤銷該預(yù)售合同B.屬重大誤解，可主張撤銷該預(yù)售合同C.該預(yù)售合同顯失公平，陳老伯可主張撤銷該合同D.開發(fā)商并未欺詐陳老伯，該預(yù)售合同不能被撤銷正確答案：D[考點]重大誤解、顯失公平、欺詐[解析]商品房預(yù)售合同/并非地鐵/無法使用老年卡

A、B、C三項錯誤，D項正確。根據(jù)《民法總則》第147條：“基于重大誤解實施的民事法律行為，行為人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷?！钡?51條：“一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時顯失公平的，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷?！钡?48條：“一方以欺詐手段，使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以撤銷。”本題中，陳老伯將軌道交通19號線誤認為是地鐵，后經(jīng)了解軌道交通19號線屬市域鐵路，無法使用老年卡，出行成本較高；此外，鐵路房的升值空間小于地鐵房。陳老伯目的是買商品房，動機是買地鐵旁的商品房，實現(xiàn)了目的而未實現(xiàn)動機不構(gòu)成重大誤解，開發(fā)商并未欺詐陳老伯，該預(yù)售合同不能被撤銷。

11.

甲與乙公司訂立美容服務(wù)協(xié)議，約定服務(wù)期為半年，服務(wù)費預(yù)收后逐次計扣，乙公司提供的協(xié)議格式條款中載明“如甲單方放棄服務(wù)，余款不退”(并注明該條款不得更改)。協(xié)議訂立后，甲依約支付5萬元服務(wù)費。在接受服務(wù)1個月并發(fā)生費用8000元后，甲感覺美容效果不明顯，單方放棄服務(wù)并要求退款，乙公司不同意。甲起訴乙公司要求返還余款。下列哪一選項是正確的?______A.美容服務(wù)協(xié)議無效B.“如甲單方放棄服務(wù)，余款不退”的條款無效C.甲單方放棄服務(wù)無須承擔(dān)違約責(zé)任

。D.甲單方放棄服務(wù)應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任正確答案：B[考點]格式條款[解析]服務(wù)協(xié)議/約定服務(wù)期/格式條款

根據(jù)《合同法》第40條：“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效?！钡?2條：“有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(三)以合法形式掩蓋非法目的；(四)損害社會公共利益；(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！钡谖迨龡l：“合同中的下列免責(zé)條款無效：(一)造成對方人身傷害的；(二)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。”A項錯誤，B項正確。該格式條款無效不影響美容協(xié)議的其他條款的效力。C項錯誤。甲單方放棄服務(wù)是解除美容服務(wù)協(xié)議，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。D錯誤。甲單方放棄關(guān)容服務(wù)，與人身密切相關(guān)，不能強制繼續(xù)履行。

12.

德凱公司擬為新三板上市造勢，在無真實交易意圖的情況下，短期內(nèi)以業(yè)務(wù)合作為由邀請多家公司來其主要辦公地點洽談。其中，真誠公司安排授權(quán)代表往返十余次，每次都準(zhǔn)備了詳盡可操作的合作方案，德凱公司佯裝感興趣并屢次表達將簽署合同的意愿，但均在最后一刻推脫拒簽。期間，德凱公司還將知悉的真誠公司的部分商業(yè)秘密不當(dāng)泄露。對此，下列哪一說法是正確的?______A.未締結(jié)合同，則德凱公司就磋商事宜無需承擔(dān)責(zé)任B.雖未締結(jié)合同，但德凱公司構(gòu)成惡意磋商，應(yīng)賠償損失C.未締結(jié)合同，則商業(yè)秘密屬于真誠公司自愿披露，不應(yīng)禁止外泄D.德凱公司也付出了大量的工作成本，如被對方主張賠償，則據(jù)此可主張抵銷正確答案：B[考點]損害賠償責(zé)任、商業(yè)秘密[解析]無真實交易意圖/往返十余次/商業(yè)秘密不當(dāng)泄露

A、D兩項錯誤，B項正確。根據(jù)《合同法》第42條：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商；(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；(三)有其他違背誠實信用原則的行為?！北绢}中，德凱公司惡意進行磋商，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，并且德凱公司付出的大量的工作成本是其自愿行為，不可主張抵銷。C項錯誤。根據(jù)《合同法》第四十三條：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”本題中，德凱公司還將知悉的真誠公司的部分商業(yè)秘密不當(dāng)外泄，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

13.

甲、乙兩公司約定：甲公司向乙公司支付5萬元研發(fā)費用，乙公司完成某專用設(shè)備的研發(fā)生產(chǎn)后雙方訂立買賣合同，將該設(shè)備出售給甲公司，價格暫定為100萬元，具體條款另行商定。乙公司完成研發(fā)生產(chǎn)后，卻將該設(shè)備以120萬元賣給丙公司，甲公司得知后提出異議。下列哪一選項是正確的?______A.甲、乙兩公司之間的協(xié)議系承攬合同B.甲、乙兩公司之間的協(xié)議系附條件的買賣合同C.乙、丙兩公司之間的買賣合同無效D.甲公司可請求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任正確答案：D[考點]民事法律關(guān)系、技術(shù)開發(fā)合同[解析]承攬合同/附條件的買賣合同

根據(jù)《合同法》第330條：“技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應(yīng)用價值的科技成果實施轉(zhuǎn)化訂立的合同，參照技術(shù)開發(fā)合同的規(guī)定?！盇、B兩項錯誤。甲乙之間是技術(shù)開發(fā)合同。C項錯誤。標(biāo)的物即使還不存在，但是并不影響買賣合同的效力，合同有效。D項正確。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條：“當(dāng)事人簽訂認購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。”本案中，技術(shù)開發(fā)單位沒有履行預(yù)約合同義務(wù)，乙公司完成研發(fā)生產(chǎn)后，卻將該設(shè)備以120萬元賣給丙公司，因此，甲公司可請求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。

14.

某電影公司委托王某創(chuàng)作電影劇本，但未約定該劇本著作權(quán)的歸屬，并據(jù)此拍攝電影。下列哪一未經(jīng)該電影公司和王某許可的行為，同時侵犯二者的著作權(quán)?______A.某音像出版社制作并出版該電影的DVDB.某動漫公司根據(jù)該電影的情節(jié)和畫面繪制一整套漫畫，并在網(wǎng)絡(luò)上傳播C.某學(xué)生將該電影中的對話用方言配音，產(chǎn)生滑稽效果，并將配音后的電影上傳網(wǎng)絡(luò)D.某電視臺在“電影經(jīng)典對話”專題片中播放30分鐘該部電影中帶有經(jīng)典對話的畫面正確答案：B[考點]著作權(quán)侵權(quán)[解析]出版/上傳網(wǎng)絡(luò)

根據(jù)《著作權(quán)法》第17條規(guī)定：“受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人?！钡?5條規(guī)定：“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬?！备鶕?jù)《著作權(quán)法》第46條：“電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬；播放他人的錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報酬?！彪娨暸_播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬；播放他人的錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。A項錯誤，只侵犯了電影公司的著作權(quán)。B項正確。情節(jié)屬于劇本，畫面屬于電影，合成繪制漫畫并在網(wǎng)上傳播，侵犯了二者的著作權(quán)。C項錯誤。侵犯了電影的改編權(quán)。D項錯誤。只侵犯了電影公司的著作權(quán)。

15.

關(guān)于下列成果可否獲得專利權(quán)的判斷，哪一選項是正確的?______A.甲設(shè)計的新交通規(guī)則，能緩解道路擁堵，可獲得方法發(fā)明專利權(quán)B.乙設(shè)計的新型醫(yī)用心臟起博器，能迅速使心臟重新跳動，該起博器不能被授予專利權(quán)C.丙通過轉(zhuǎn)基因方法合成一種新細菌，可過濾汽油的雜質(zhì)，該細菌屬動物新品種，不能被授予專利權(quán)D.丁設(shè)計的兒童水杯，其新穎而獨特的造型既富美感，又能防止杯子滑落，該水杯既可申請實用新型專利權(quán)，也可申請外觀設(shè)計專利權(quán)正確答案：D[考點]專利權(quán)的客體[解析]發(fā)明專利權(quán)/實用新型專利權(quán)

A項錯誤。智力活動的規(guī)則和方法不屬于專利權(quán)的客體，新交通規(guī)則屬于規(guī)則范圍，不能獲得發(fā)明專利權(quán)。B項錯誤。疾病的診斷和治療方法不能獲得專利權(quán)，但醫(yī)療器械可以，起搏器屬于醫(yī)療器械的范疇，可以獲得專利權(quán)。C項錯誤。根據(jù)《專利法》第15條規(guī)定：“專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。”動物和植物新品種的生產(chǎn)方法可以獲得專利權(quán)，新細菌屬于生產(chǎn)方法，可以獲得專利權(quán)。D項正確。根據(jù)《專利法》第31條規(guī)定：“一件發(fā)明或者實用新型專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或者實用新型。屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明或者實用新型，可以作為一件申請?zhí)岢?。一件外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)限于一項外觀設(shè)計。同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設(shè)計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢?。”實用新型和外觀設(shè)計并不沖突，可以申請實用新型和外觀設(shè)計。

16.

韋某開設(shè)了“韋老四”煎餅店，在當(dāng)?shù)仡H有名氣。經(jīng)營汽車配件的個體戶肖某從外地路過，吃過后贊不絕口。當(dāng)發(fā)現(xiàn)韋某尚未注冊商標(biāo)時，肖某就餐飲服務(wù)注冊了“韋老四”商標(biāo)。關(guān)于上述行為，下列哪一說法是正確的?______A.韋某在外地開設(shè)新店時，可以使用“韋老四”標(biāo)識B.如肖某注冊“韋老四”商標(biāo)后立即起訴韋某侵權(quán)，韋某并不需要承擔(dān)賠償責(zé)任C.肖某的商標(biāo)注冊惡意侵犯韋某的在先權(quán)利，韋某可隨時請求宣告該注冊商標(biāo)無效D.肖某注冊商標(biāo)核定使用的服務(wù)類別超出了肖某的經(jīng)營范圍，韋某可以此為由請求宣告該注冊商標(biāo)無效正確答案：B[考點]專利權(quán)的客體[解析]賠償責(zé)任/在先權(quán)利/惡意侵犯

A項錯誤，B項正確。根據(jù)《商標(biāo)法》第59條第3款規(guī)定：“商標(biāo)注冊人申請商標(biāo)注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標(biāo)注冊人使用與注冊商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)的，注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識?！表f某在外地開設(shè)新店時，不能使用“韋老四”標(biāo)識。C項錯誤。根據(jù)《商標(biāo)法》第45條第一款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會宣告該注冊商標(biāo)無效。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制?！北绢}中，肖某惡意注冊，但題干中并未列明“韋老四”為馳名商標(biāo)，應(yīng)有一定的時間限制。D項錯誤。根據(jù)《商標(biāo)法》第22條規(guī)定：“商標(biāo)注冊申請人應(yīng)當(dāng)按規(guī)定的商品分類表填報使用商標(biāo)的商品類別和商品名稱，提出注冊申請。商標(biāo)注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標(biāo)?！钡?3條規(guī)定：“注冊商標(biāo)需要在核定使用范圍之外的商品上取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)另行提出注冊申請?！?/p>

17.

高甲患有精神病，其父高乙為監(jiān)護人。2009年高甲與陳小美經(jīng)人介紹認識，同年12月陳小美以其雙胞胎妹妹陳小麗的名義與高甲登記結(jié)婚，2011年生育一子高小甲。2012年高乙得知兒媳的真實姓名為陳小美，遂向法院起訴。訴訟期間，陳小美將一直由其撫養(yǎng)的高小甲戶口遷往自己原籍，并將高小甲改名為陳龍，高乙對此提出異議。下列哪一選項是正確的?______A.高甲與陳小美的婚姻屬無效婚姻B.高甲與陳小美的婚姻屬可撤銷婚姻C.陳小美為高小甲改名的行為侵害了高小甲的合法權(quán)益D.陳小美為高小甲改名的行為未侵害高甲的合法權(quán)益正確答案：D[考點]婚姻效力[解析]精神病/雙胞胎妹妹的名義

A項錯誤。根據(jù)《婚姻法》第10條：“有下列情形之一的，婚姻無效：(一)重婚的；(二)有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的；(三)婚前患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；(四)未到法定婚齡的?！盉項錯誤。根據(jù)《婚姻法》第11條：“因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出?！盋項錯誤，D項正確。根據(jù)《民法總則》第111條：“自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利。法人、非法人組織享有名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)等權(quán)利?！痹诒绢}中，高小甲沒有意思能力，陳小美有權(quán)單獨為高小美改變姓名，陳小關(guān)為高小甲改名的行為未侵害高甲的合法權(quán)益。

18.

劉男按當(dāng)?shù)亓?xí)俗向戴女支付了結(jié)婚彩禮現(xiàn)金10萬元及金銀首飾數(shù)件，婚后不久劉男即主張離婚并要求返還彩禮。關(guān)于該彩禮的返還，下列哪一選項是正確的?______A.因雙方已辦理結(jié)婚登記，故不能主張返還B.劉男主張彩禮返還，不以雙方離婚為條件C.已辦理結(jié)婚登記，未共同生活的，可主張返還D.已辦理結(jié)婚登記，并已共同生活的，仍可主張返還正確答案：C[考點]彩禮[解析]當(dāng)?shù)亓?xí)俗/支付結(jié)婚彩禮/主張離婚

根據(jù)《婚姻法解釋二》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人請求返還按照習(xí)俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持：(一)雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；(二)雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；(三)婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。適用前款第(二)、(三)項的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以雙方離婚為條件?！盇項錯誤。若出現(xiàn)第10條中規(guī)定的情形，即使雙方已辦理結(jié)婚登記，也可主張返還。B項錯誤。劉男主張彩禮返還，應(yīng)以雙方離婚為條件。C項正確，D項錯誤。劉男與戴女雖已辦理結(jié)婚登記，未共同生活的，可主張返還彩禮。

19.

小強現(xiàn)年9周歲，生父譚某已故，生母徐某雖有撫養(yǎng)能力，但因準(zhǔn)備再婚決定將其送養(yǎng)。徐某的姐姐要求收養(yǎng)，其系華僑富商，除已育有一子外符合收養(yǎng)人的其他條件；譚某父母為退休教師，也要求撫養(yǎng)。下列哪一選項是正確的?______A.徐某因有撫養(yǎng)能力不能將小強送其姐姐收養(yǎng)B.徐某的姐姐因有子女不能收養(yǎng)小強C.譚某父母有優(yōu)先撫養(yǎng)的權(quán)利D.收養(yǎng)應(yīng)征得小強同意正確答案：C[考點]收養(yǎng)[解析]9周歲/已育有一子外/退休教師

根據(jù)《收養(yǎng)法》第4條：“下列不滿十四周歲的未成年人可以被收養(yǎng)：(一)喪失父母的孤兒；(二)查找不到生父母的棄嬰和兒童；(三)生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女”第5條：“下列公民、組織可以作送養(yǎng)人：(一)孤兒的監(jiān)護人；(二)社會福利機構(gòu)；(三)有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母?！钡?條：“收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時具備下列條件：(一)無子女；(二)有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力；(三)未患有在醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾??；(四)年滿三十周歲”。第7條：“收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女，可以不受本法第四條第三項、第五條第三項、第九條和被收養(yǎng)人不滿十四周歲的限制?！盇項錯誤。收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女，可以不受生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)子女這一限制條件。B項錯誤。華僑即使有子女也可以再收養(yǎng)其他未成年。C項正確。根據(jù)《收養(yǎng)法》第18條：“配偶一方死亡，另一方送養(yǎng)未成年子女的，死亡一方的父母有優(yōu)先撫養(yǎng)的權(quán)利?！盌項錯誤。收養(yǎng)無需征得小強同意。

20.

張某因出售公民個人信息被判刑，孫某的姓名、身份證號碼、家庭住址等信息也在其中，買方是某公司。下列哪一選項是正確的?______A.張某侵害了孫某的身份權(quán)B.張某侵害了孫某的名譽權(quán)C.張某侵害了孫某對其個人信息享有的民事權(quán)益D.某公司無須對孫某承擔(dān)民事責(zé)任正確答案：C[考點]個人信息的法律保護[解析]出售公民個人信息/身份權(quán)/名譽權(quán)

A、B、D三項錯誤，C項正確。根據(jù)《民法總則》第111條：“自然人的個人信息受法律保護。任何組織和個人需要獲取他人個人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息?！北绢}中，張某侵害了孫某對其個人信息享有的民事權(quán)益。

21.

攝影愛好者李某為好友丁某拍攝了一組生活照，并經(jīng)丁某同意上傳于某社交媒體群中。蔡某在社交媒體群中看到后，擅自將該組照片上傳于某營利性攝影網(wǎng)站，獲得報酬若干。對蔡某的行為，下列哪一說法是正確的?______A.侵害了丁某的肖像權(quán)和身體權(quán)B.侵害了丁某的肖像權(quán)和李某的著作權(quán)C.侵害了丁某的身體權(quán)和李某的著作權(quán)D.不構(gòu)成侵權(quán)正確答案：B[考點]肖像權(quán)[解析]生活照/營利性攝影網(wǎng)站/報酬

B項正確，A、C、D三項錯誤。根據(jù)《民法總則》第111條：“自然人享有生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)等權(quán)利。法人、非法人組織享有名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)等權(quán)利。”丁某擁有生活照的肖像權(quán)，李某并經(jīng)丁某同意上傳于某社交媒體群中，享有照片的著作權(quán)。蔡某的營利性復(fù)制行為侵害了丁某的肖像權(quán)，侵害了李某的著作權(quán)。

22.

姚某旅游途中，前往某玉石市場參觀，在唐某經(jīng)營的攤位上拿起一只翡翠手鐲，經(jīng)唐某同意后試戴，并問價。唐某報價18萬元(實際進貨價8萬元，市價9萬元)，姚某感覺價格太高，急忙取下，不慎將手鐲摔斷。關(guān)于姚某的賠償責(zé)任，下列哪一選項是正確的?______A.應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任B.應(yīng)賠償唐某8萬元損失C.應(yīng)賠償唐某9萬元損失D.應(yīng)賠償唐某18萬元損失正確答案：C[考點]財產(chǎn)損失計算[解析]經(jīng)唐某同意/不慎將手鐲摔斷

C項正確，A、B、D三項錯誤。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第19條：“侵害他人財產(chǎn)的，財產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時的市場價格或者其他方式計算?！北绢}中，姚某在唐某經(jīng)營的攤位上拿起一只翡翠手鐲，經(jīng)唐某同意后試戴，并問價。唐某報價18萬元(實際進貨價8萬元，市價9萬元)，姚某不慎將手鐲摔斷，應(yīng)按照市場價賠償唐某9萬元損失。

23.

劉婆婆回家途中，看見鄰居肖婆婆帶著外孫小勇和另一家鄰居的孩子小囡(均為4歲多)在小區(qū)花園中玩耍，便上前拿出幾根香蕉遞給小勇，隨后離去。小勇接過香蕉后，遞給小囡一根，小囡吞食時誤入氣管導(dǎo)致休克，經(jīng)搶救無效死亡。對此，下列哪一選項是正確的?______A.劉婆婆應(yīng)對小囡的死亡承擔(dān)民事責(zé)任B.肖婆婆應(yīng)對小囡的死亡承擔(dān)民事責(zé)任C.小勇的父母應(yīng)對小囡的死亡承擔(dān)民事責(zé)任D.屬意外事件，不產(chǎn)生相關(guān)人員的過錯責(zé)任正確答案：D[考點]民事責(zé)任[解析]鄰居肖婆婆/鄰居的孩子

A、B、C三項錯誤，D項正確。本題中，劉婆婆回家途中，看見鄰居肖婆婆帶著外孫小勇和另一家鄰居的孩子小國(均為4歲多)在小區(qū)花園中玩耍，便上前拿出幾根香蕉遞給小勇，隨后離去。小勇接過香蕉后，遞給小囡一根，小囡吞食時誤入氣管導(dǎo)致休克，經(jīng)搶救無效死亡。小勇、小囡都已經(jīng)4歲多，可以正常吃食物，上述兩位婆婆的行為均無過錯，為合法行為，因此，本案屬意外事件，不產(chǎn)生相關(guān)人員的過錯責(zé)任。

24.

王某因全家外出旅游，請鄰居戴某代為看管其飼養(yǎng)的寵物狗。戴某看管期間，張某偷狗，被狗咬傷。關(guān)于張某被咬傷的損害，下列哪一選項是正確的?______A.王某應(yīng)對張某所受損害承擔(dān)全部責(zé)任B.戴某應(yīng)對張某所受損害承擔(dān)全部責(zé)任C.王某和戴某對張某損害共同承擔(dān)全部責(zé)任D.王某或戴某不應(yīng)對張某損害承擔(dān)全部責(zé)任正確答案：D[考點]動物侵權(quán)[解析]外出旅游/看管期間/偷狗

A、B、C三項錯誤，D項正確。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第78條：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任?！北绢}中，王某因全家外出旅游，請鄰居戴某代為看管其飼養(yǎng)的寵物狗。戴某看管期間，張某偷狗，被狗咬傷。受害人張某對動物致害的發(fā)生存在故意或者重大過失，動物飼養(yǎng)人或者管理人有權(quán)請求減輕或者免除自己的侵權(quán)責(zé)任，因此，王某或戴某不應(yīng)對張某損害承擔(dān)全部責(zé)任。

25.

植根農(nóng)業(yè)是北方省份一家從事農(nóng)產(chǎn)品加工的公司。為拓寬市場，該公司在南方某省分別設(shè)立甲分公司與乙分公司。關(guān)于分公司的法律地位與責(zé)任，下列哪一選項是錯誤的?______A.甲分公司的負責(zé)人在分公司經(jīng)營范圍內(nèi)，當(dāng)然享有以植根公司名義對外簽訂合同的權(quán)利B.植根公司的債權(quán)人在植根公司直接管理的財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，可主張強制執(zhí)行各分公司的財產(chǎn)C.甲分公司的債權(quán)人在甲分公司直接管理的財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，可主張強制執(zhí)行植根公司的財產(chǎn)D.乙分公司的債權(quán)人在乙分公司直接管理的財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，不得主張強制執(zhí)行甲分公司直接管理的財產(chǎn)正確答案：D[考點]分公司的法律地位與責(zé)任[解析]分公司的法律地位與責(zé)任

A項正確。分公司是總公司的分支機構(gòu)，分公司的經(jīng)營行為是總公司的一種代表行為。其負責(zé)人在經(jīng)營范圍內(nèi)，可代表總公司對外簽訂合同。B、C兩項正確，D項錯誤。根據(jù)《公司法》第14條規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)”。因此，總、分公司是一個法律主體，對外以其總、分公司的全部財產(chǎn)承擔(dān)法律責(zé)任，乙分公司的債權(quán)人在乙分公司直接管理的財產(chǎn)不能清償債務(wù)時，可以主張強制執(zhí)行甲分公司直接管理的財產(chǎn)。

26.

彭兵是一家(非上市)股份有限公司的董事長，依公司章程規(guī)定，其任期于2017年3月屆滿。由于股東間的矛盾，公司未能按期改選出新一屆董事會。此后對于公司內(nèi)部管理，董事間彼此推諉，彭兵也無心公司事務(wù)，使得公司隨后的一項投資失敗，損失100萬元。對此，下列哪一選項是正確的?______A.因已屆期，彭兵已不再是公司的董事長B.雖已屆期，董事會成員仍須履行董事職務(wù)C.就公司100萬元損失，彭兵應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任D.對彭兵的行為，公司股東有權(quán)提起股東代表訴訟正確答案：B[考點]董監(jiān)高責(zé)任[解析]董事長/全部賠償責(zé)任/股東代表訴訟

A項錯誤，B項正確。根據(jù)《公司法》第45條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)?！北绢}中，彭兵雖然任期屆滿，仍是公司董事長，董事會成員仍應(yīng)履職。C項錯誤。根據(jù)《公司法》第149條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！北绢}中，董事之間相互推諉，造成100萬損失，應(yīng)共同承擔(dān)賠償責(zé)任。D項錯誤。根據(jù)《公司法》第151條規(guī)定：“董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第149條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟?！?/p>

27.

甲有限責(zé)任公司成立于2014年4月，注冊資本為1000萬元，文某是股東之一，持有40%的股權(quán)。文某已實繳其出資的30%，剩余出資按公司章程規(guī)定，應(yīng)在2017年5月繳足。2015年12月，文某以其所持甲公司股權(quán)的60%作為出資，評估作價為200萬元，與唐某共同設(shè)立乙公司。對此，下列哪一選項是正確的?______A.因?qū)嶋H出資尚未繳納完畢，故文某對乙公司的股權(quán)出資存在權(quán)利瑕疵B.如甲公司經(jīng)營不善，使得文某用來出資的股權(quán)在1年后僅值100萬元，則文某應(yīng)補足差額C.如至2017年5月文某不繳納其對甲公司的剩余出資，則甲公司有權(quán)要求其履行D.如至2017年5月文某不繳納其對甲公司的剩余出資，則乙公司有權(quán)要求其履行正確答案：C[考點]股權(quán)出資瑕疵[解析]尚未繳納完畢/補足差額/剩余出資

A項錯誤。未全面履行出資義務(wù)的股東，仍享有股東權(quán)利，對外可以股權(quán)出資設(shè)立公司。文某對甲公司的出資在以股權(quán)出資乙公司時，雖未全面履行出資義務(wù)，但符合公司章程的規(guī)定，且其出資行為符合公司法司法解釋(三)第11條的規(guī)定，不存在權(quán)利瑕疵。B項錯誤。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第15條規(guī)定：“出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后．因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補足出資責(zé)任的，人民法院不予支持?！盋項正確。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第13條規(guī)定：“股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持?！奔坠居袡?quán)要求“文某”履行。D項錯誤。根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，如果其股東出資存在瑕疵，只能要求其補足差額，而無權(quán)要求其履行對別的公司的出資義務(wù)。

28.

汪某為興榮有限責(zé)任公司的股東，持股34%。2017年5月，汪某因不能償還永平公司的貨款，永平公司向法院申請強制執(zhí)行汪某在興榮公司的股權(quán)。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?______A.永平公司在申請強制執(zhí)行汪某的股權(quán)時，應(yīng)通知興榮公司的其他股東B.興榮公司的其他股東自通知之日起1個月內(nèi)，可主張行使優(yōu)先購買權(quán)C.如汪某所持股權(quán)的50%在價值上即可清償債務(wù)，則永平公司不得強制執(zhí)行其全部股權(quán)D.如在股權(quán)強制拍賣中由丁某拍定，則丁某取得汪某股權(quán)的時間為變更登記辦理完畢時正確答案：C[考點]股權(quán)的強制執(zhí)行[解析]申請強制執(zhí)行/通知之日/變更登記

A、B兩項錯誤。根據(jù)《公司法》第72條規(guī)定：“人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)?！盋項正確。強制執(zhí)行應(yīng)以債權(quán)人的債權(quán)得到實現(xiàn)為限，不得超限執(zhí)行損害債務(wù)人利益。本題中股權(quán)屬于可分割財產(chǎn)，若50%股權(quán)足以清償債務(wù)，就不能強制執(zhí)行其全部股權(quán)。D項錯誤。根據(jù)《公司法》第73條規(guī)定：“依照本法第71條、第72條轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載?！北绢}中，丁某的股權(quán)取得以公司簽發(fā)給他的出資證明書為準(zhǔn)。

29.

逐道茶業(yè)是一家生產(chǎn)銷售野生茶葉的普通合伙企業(yè)，合伙人分別為趙、錢、孫。合伙協(xié)議約定如下：第一，趙、錢共同擔(dān)任合伙事務(wù)執(zhí)行人；第二，趙、錢共同以合伙企業(yè)名義對外簽約時，單筆標(biāo)的額不得超過30萬元。對此，下列哪一選項是正確的?______A.趙單獨以合伙企業(yè)名義，與甲茶農(nóng)達成協(xié)議，以12萬元的價格收購其茶園的茶葉，該協(xié)議為有效約定B.孫單獨以合伙企業(yè)名義，與乙茶農(nóng)達成協(xié)議，以10萬元的價格收購其茶園的茶葉，該協(xié)議為無效約定C.趙、錢共同以合伙企業(yè)名義，與丙茶葉公司簽訂價值28萬元的明前茶銷售合同，該合同為有效約定D.趙、錢共同以合伙企業(yè)名義，與丁茶葉公司簽訂價值35萬元的明前茶銷售合同，該合同為無效約定正確答案：C[考點]合伙事務(wù)執(zhí)行、合伙人對外簽訂合同的效力[解析]合伙企業(yè)名義/約定

根據(jù)《合伙企業(yè)法》第37條：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人?！北绢}中，依照合伙協(xié)議約定，趙、錢為共同合伙事務(wù)執(zhí)行人，不得單獨以合伙企業(yè)名義對外簽訂合約。A項錯誤。對外簽訂合同有效，但違反共同執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙協(xié)議。B項錯誤。對外簽訂合同是有效的，同時違反共同執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙協(xié)議約定。C項正確。本項符合合伙協(xié)議的要求。D項錯誤。本項違反合伙協(xié)議的規(guī)定，但合同應(yīng)為有效。

30.

“李老漢私房菜”是李甲投資開設(shè)的個人獨資企業(yè)。關(guān)于該企業(yè)遇到的法律問題，下列哪一選項是正確的?______A.如李甲在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確表示以其家庭共有財產(chǎn)作為出資，則該企業(yè)是以家庭成員為全體合伙人的普通合伙企業(yè)B.如李甲一直讓其子李乙負責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理，則應(yīng)認定為以家庭共有財產(chǎn)作為企業(yè)的出資C.如李甲決定解散企業(yè)，則在解散后5年內(nèi)，李甲對企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)，仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任D.如李甲死后該企業(yè)由其子李乙與其女李丙共同繼承，則該企業(yè)必須分立為兩家個人獨資企業(yè)正確答案：C[考點]個人獨資企業(yè)解散后的債務(wù)承擔(dān)[解析]設(shè)立登記/企業(yè)的事務(wù)管理

A、B兩項錯誤。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第18條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任?！彼裕髽I(yè)性質(zhì)并沒改變，仍是個人獨資企業(yè)，而不是普通合伙企業(yè)。C項正確。根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第28條規(guī)定：“個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)償還責(zé)任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責(zé)任消滅?！盌項錯誤。本項涉及個人獨資企業(yè)的繼承問題，繼承不改變個人獨資企業(yè)的性質(zhì)。

31.

思瑞公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人向法院申請破產(chǎn)清算。法院受理并指定了管理人。在宣告破產(chǎn)前，持股20%的股東甲認為如引進戰(zhàn)略投資者乙公司，思瑞公司仍有生機，于是向法院申請重整。關(guān)于重整，下列哪一選項是正確的?______A.如甲申請重整，必須附有乙公司的投資承諾B.如債權(quán)人反對，則思瑞公司不能開始重整C.如思瑞公司開始重整，則管理人應(yīng)辭去職務(wù)D.只要思瑞公司的重整計劃草案獲得法院批準(zhǔn)，重整程序就終止正確答案：D[考點]企業(yè)重整[解析]申請重整/債權(quán)人反對

A項錯誤。根據(jù)《破產(chǎn)法》第70條規(guī)定：“債務(wù)人或者債權(quán)人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務(wù)人進行重整。債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整?！鄙暾堉卣麩o須必須附有投資承諾。B項錯誤。根據(jù)《破產(chǎn)法》第71條規(guī)定：“人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合本法規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)裁定債務(wù)人重整，并予以公告。”可見重整無須征得債權(quán)人同意。C項錯誤。根據(jù)《破產(chǎn)法》第73條規(guī)定：“在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。”D項正確。根據(jù)《破產(chǎn)法》第87條規(guī)定：“人民法院經(jīng)審查認為重整計劃草案符合前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起三十日內(nèi)裁定批準(zhǔn)，終止重整程序，并予以公告?！?/p>

32.

億凡公司與五悅公司簽訂了一份買賣合同，由億凡公司向五悅公司供貨；五悅公司經(jīng)連續(xù)背書，交付給億凡公司一張已由銀行承兌的匯票。億凡公司持該匯票請求銀行付款時，得知該匯票已被五悅公司申請公示催告，但法院尚未作出除權(quán)判決。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?______A.銀行對該匯票不再承擔(dān)付款責(zé)任B.五悅公司因公示催告可行使票據(jù)權(quán)利C.億凡公司仍享有該匯票的票據(jù)權(quán)利D.法院應(yīng)作出判決宣告票據(jù)無效正確答案：C[考點]匯票、公示催告[解析]付款責(zé)任/票據(jù)權(quán)利

A項錯誤。公示催告是指人民法院根據(jù)申請人的申請，以公示的方法，告知并催促不明確的利害關(guān)系人在一定期限內(nèi)申報權(quán)利，到期無人申報權(quán)利的，則根據(jù)申請人的申請依法作出除權(quán)判決的程序。該程序不涉及票據(jù)的權(quán)利義務(wù)，銀行仍需要承擔(dān)付款責(zé)任。B項錯誤。公示催告程序?qū)儆诜窃A程序，適用這一程序并不能解決當(dāng)事人之間因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生的糾紛，而只能確認申請人申請公示催告并在一定期限內(nèi)無人申報權(quán)利這一事實。逾期無人申報，人民法院即判決宣告票據(jù)無效，而不得行使票據(jù)權(quán)利。C項正確。在法院做出除權(quán)判決前，仍享有票據(jù)權(quán)利。D項錯誤。因明確了利害關(guān)系人，公示催告程序應(yīng)因此終結(jié)，法院不能判決宣告票據(jù)無效。

33.

某基金管理公司在2003年曾公開發(fā)售一只名為“基金利達”的封閉式基金。該基金原定封閉期15年，現(xiàn)即將到期，擬轉(zhuǎn)換為開放式基金繼續(xù)運行。關(guān)于該基金的轉(zhuǎn)換，下列哪一選項是正確的?______A.須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)B.轉(zhuǎn)換后該基金應(yīng)保持一定比例的現(xiàn)金或政府債券C.基金份額持有人大會就該轉(zhuǎn)換事宜的決定應(yīng)經(jīng)有效表決權(quán)的1/2以上通過D.轉(zhuǎn)換后基金份額持有人有權(quán)查閱或復(fù)制該基金的相關(guān)會計賬簿等財務(wù)資料正確答案：B[考點]封閉式基金、開放式基金[解析]國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)/有效表決權(quán)的1/2以上

A項錯誤。根據(jù)《證券基金法》第86條第4款：“基金份額持有人大會決定的事項，應(yīng)當(dāng)依法報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案，并予以公告。”本項中應(yīng)為“備案”，而不是“核準(zhǔn)”。B項正確。根據(jù)《證券基金法》第68條規(guī)定：“開放式基金應(yīng)當(dāng)保持足夠的現(xiàn)金或者政府債券，以備支付基金份額持有人的贖回款項?！盋項錯誤。根據(jù)《證券基金法》第86條規(guī)定：“基金份額持有人大會就審議事項作出決定，應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會的基金份額持有人所持表決權(quán)的二分之一以上通過；但是，轉(zhuǎn)換基金的運作方式、更換基金管理人或者基金托管人、提前終止基金合同、與其他基金合并，應(yīng)當(dāng)經(jīng)參加大會的基金份額持有人所持表決權(quán)的三分之二以上通過?！盌項錯誤。根據(jù)《證券基金法》第46條規(guī)定：“公開募集基金的基金份額持有人有權(quán)查閱或者復(fù)制公開披露的基金信息資料；非公開募集基金的基金份額持有人對涉及自身利益的情況，有權(quán)查閱基金的財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料?！?/p>

34.

姜某的私家車投保商業(yè)車險，年保險費為3000元。姜某發(fā)現(xiàn)當(dāng)網(wǎng)約車司機收入不錯，便用手機軟件接單載客，后辭職專門跑網(wǎng)約車。某晚，姜某載客途中與他人相撞，造成車損10萬元。姜某向保險公司索賠，保險公司調(diào)查后拒賠。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?______A.保險合同無效B.姜某有權(quán)主張約定的保險金C.保險公司不承擔(dān)賠償保險金的責(zé)任D.保險公司有權(quán)解除保險合同并不退還保險費正確答案：C[考點]保險合同/如實告知義務(wù)[解析]合同無效/退還保險費

A項錯誤。本項中的保險合同有效。根據(jù)《合同法》第52條所規(guī)定的無效情形：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；(三)以合法形式掩蓋非法目的；(四)損害社會公共利益；(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。B項錯誤，C項正確。根據(jù)《保險法》第16條規(guī)定：“投保人故意或者因重大過失未履行前款規(guī)定的如實告知義務(wù)，足以影響保險人決定是否同意承?；蛘咛岣弑ｋU費率的，保險人有權(quán)解除合同。投保人故意不履行如實告知義務(wù)的，保險人對于合同解除前發(fā)生的保險事故，不承擔(dān)賠償或者給付保險金的責(zé)任，并不退還保險費。投保人因重大過失未履行如實告知義務(wù)，對保險事故的發(fā)生有嚴重影響的，保險人對于合同解除前發(fā)生的保險事故，不承擔(dān)賠償或者給付保險金的責(zé)任，但應(yīng)當(dāng)退還保險費?！盌項錯誤。本項中，因姜某基于重大過失未履行如實告知義務(wù)，保險人有權(quán)解除合同并退還保險費。

35.

住所在M省甲縣的旭日公司與住所在N省乙縣的世新公司簽訂了一份建筑工程施工合同，工程地為M省丙縣，并約定如合同履行發(fā)生爭議，在北京適用《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》進行仲裁。履行過程中，因工程款支付問題發(fā)生爭議，世新公司擬通過仲裁或訴訟解決糾紛，但就在哪個仲裁機構(gòu)進行仲裁，雙方產(chǎn)生分歧。對此，下列哪一部門對該案享有管轄權(quán)?______A.北京仲裁委員會B.中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會C.M省甲縣法院D.M省丙縣法院正確答案：D[考點]仲裁協(xié)議；專屬管轄[解析]建筑工程施工合同/仲裁或訴訟解決糾紛

A、B兩項正確。根據(jù)《仲裁法》第18條：“仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效?！北绢}中，世新公司擬通過仲裁或訴訟解決糾紛，但就在哪個仲裁機構(gòu)進行仲裁，雙方產(chǎn)生分歧。北京仲裁委員會與中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會無管轄權(quán)。C項錯誤，D項正確。根據(jù)《民事訴訟法》第33條規(guī)定：“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：(一)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。(二)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄?！北绢}中的糾紛為建設(shè)工程施工合同糾紛，應(yīng)當(dāng)由工程地M省丙縣法院管轄。

36.

住所在A市B區(qū)的甲公司與住所在A市C區(qū)的乙公司簽訂了一份買賣合同，約定履行地為D縣。合同簽訂后尚未履行，因貨款支付方式發(fā)生爭議，乙公司訴至D縣法院。甲公司就爭議的付款方式提交了答辯狀。經(jīng)審理，法院判決甲公司敗訴。甲公司不服，以一審法院無管轄權(quán)為由提起上訴，要求二審法院撤銷一審判決，駁回起訴。關(guān)于本案，下列哪一表述是正確的?______A.D縣法院有管轄權(quán)，因D縣是雙方約定的合同履行地B.二審法院對上訴人提出的管轄權(quán)異議不予審查，裁定駁回異議C.二審法院應(yīng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回一審法院重審D.二審法院應(yīng)裁定撤銷一審判決，裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院審理正確答案：B[考點]管轄權(quán)；管轄權(quán)異議[解析]約定履行地/一審法院無管轄權(quán)

A項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第18條規(guī)定：“合同約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。合同對履行地點沒有約定或者約定不明確，爭議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動產(chǎn)的，不動產(chǎn)所在地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄?！盉項正確，C、D兩項錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第127條：“人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外?！北景钢校彿ㄔ簩ι显V人提出的管轄權(quán)異議不予審查，裁定駁回異議。

37.

馬迪由陽光勞務(wù)公司派往五湖公司擔(dān)任駕駛員。因五湖公司經(jīng)常要求加班，且不發(fā)加班費，馬迪與五湖公司發(fā)生爭議，向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。關(guān)于本案仲裁當(dāng)事人的確定，下列哪一表述是正確的?______A.馬迪是申請人，五湖公司為被申請人B.馬迪是申請人，五湖公司和陽光勞務(wù)公司為被申請人C.馬迪是申請人，五湖公司為被申請人，陽光勞務(wù)公司可作為第三人參加訴訟D.馬迪和陽光勞務(wù)公司為申請人，五湖公司為被申請人正確答案：B[考點]勞動爭議仲裁[解析]勞動爭議仲裁委員會/當(dāng)事人的確定

B項正確，A、C、D三項錯誤。根據(jù)《勞動爭議仲裁調(diào)解仲裁法》第22條：“發(fā)生勞動爭議的勞動者和用人單位為勞動爭議仲裁案件的雙方當(dāng)事人。勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人?！北绢}中，馬迪是申請人，五湖公司和陽光勞務(wù)公司為共同被申請人。

38.

丙公司因法院對甲公司訴乙公司工程施工合同案的一審判決(未提起上訴)損害其合法權(quán)益，向A市B縣法院提起撤銷訴訟。案件審理中，檢察院提起抗訴，A市中級法院對該案進行再審，B縣法院裁定將撤銷訴訟并入再審程序。關(guān)于中級法院對丙公司提出的撤銷訴訟請求的處理，下列哪一表述是正確的?______A.將丙公司提出的訴訟請求一并審理，作出判決B.根據(jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知丙公司另行起訴C.根據(jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷原判發(fā)回重審D.根據(jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，恢復(fù)第三人撤銷訴訟程序正確答案：C[考點]第三人撤銷之訴；再審[解析]未提起上訴/再審/撤銷訴訟并入再審程序

C項正確，A、B、D三項錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第40條：“人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù)，必須是單數(shù)。發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭；原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭?！备鶕?jù)《民事訴訟法》第302條：“第三人訴訟請求并入再審程序?qū)徖淼?，按照下列情形分別處理：(一)按照第一審程序?qū)徖淼模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)對第三人的訴訟請求一并審理，所作的判決可以上訴；(二)按照第二審程序?qū)徖淼模嗣穹ㄔ嚎梢哉{(diào)解，調(diào)解達不成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)回一審法院重審，重審時應(yīng)當(dāng)列明第三人。”本案中，A市中院提審，應(yīng)適用二審程序?qū)徖?，因此，法院根?jù)自愿原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷原判發(fā)回重審。

39.

王某訴錢某返還借款案審理中，王某向法院提交了一份有錢某簽名、內(nèi)容為錢某向王某借款5萬元的借條，證明借款的事實；錢某向法院提交了一份有王某簽名、內(nèi)容為王某收到錢某返還借款5萬元并說明借條因王某過失已丟失的收條。經(jīng)法院質(zhì)證，雙方當(dāng)事人確定借條和收條所說的5萬元是相對應(yīng)的款項。關(guān)于本案，下列哪一選項是錯誤的?______A.王某承擔(dān)錢某向其借款事實的證明責(zé)任B.錢某自認了向王某借款的事實C.錢某提交的收條是案涉借款事實的反證D.錢某提交的收條是案涉還款事實的本證正確答案：C[考點]證明責(zé)任；自認[解析]證明責(zé)任/自認/反證/本證

A項正確。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第91條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)依照下列原則確定舉證證明責(zé)任的承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外：(一)主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任；(二)主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實承擔(dān)舉證證明責(zé)任?！盉項正確。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第92條規(guī)定：“一方當(dāng)事人在法庭審理中，或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中，對于己不利的事實明確表示承認的，另一方當(dāng)事人無需舉證證明。對于涉及身份關(guān)系、國家利益、社會公共利益等應(yīng)當(dāng)由人民法院依職權(quán)調(diào)查的事實，不適用前款自認的規(guī)定。自認的事實與查明的事實不符的，人民法院不予確認?！盋項錯誤，D項正確。本案中，錢某應(yīng)承擔(dān)其已還款事實的舉證責(zé)任，錢某提交的收條是本案借款事實的本證。

40.

薛某雇楊某料理家務(wù)。一天，楊某乘電梯去樓下扔掉廚房垃圾時，袋中的碎玻璃嚴重劃傷電梯中的鄰居喬某。喬某訴至法院，要求賠償其各項損失3萬元。關(guān)于本案，下列哪一說法是正確的?______A.喬某應(yīng)起訴楊某，并承擔(dān)楊某主觀有過錯的證明責(zé)任B.喬某應(yīng)起訴楊某，由楊某承擔(dān)其主觀無過錯的證明責(zé)任C.喬某應(yīng)起訴薛某，由薛某承擔(dān)其主觀無過錯的證明責(zé)任D.喬某應(yīng)起訴薛某，薛某主觀是否有過錯不是本案的證明對象正確答案：D[考點]適格當(dāng)事人；證明責(zé)任[解析]有過錯的證明責(zé)任/無過錯的證明責(zé)任/證明對象

A、B兩項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第57條規(guī)定：“提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害，受害人提起訴訟的，以接受勞務(wù)一方為被告。”本案中，喬某應(yīng)起訴薛某。C項錯誤，D項正確。在侵權(quán)關(guān)系中，主觀過錯的證明責(zé)任只發(fā)生在行為人與受害人之間，薛某不是侵權(quán)行為發(fā)生的行為人，其主觀過錯不應(yīng)成為本案的證明對象。

41.

易某依法院對王某支付其5萬元損害賠償金之判決申請執(zhí)行。執(zhí)行中，法院扣押了王某的某項財產(chǎn)。案外人謝某提出異議，稱該財產(chǎn)是其借與王某使用的，該財產(chǎn)為自己所有。法院經(jīng)審查，認為謝某異議理由成立，遂裁定中止對該財產(chǎn)的執(zhí)行。關(guān)于本案的表述，下列哪一選項是正確的?______A.易某不服該裁定提起異議之訴的，由易某承擔(dān)對謝某不享有該財產(chǎn)所有權(quán)的證明責(zé)任B.易某不服該裁定提起異議之訴的，由謝某承擔(dān)對其享有該財產(chǎn)所有權(quán)的證明責(zé)任C.王某不服該裁定提起異議之訴的，由王某承擔(dān)對謝某不享有該財產(chǎn)所有權(quán)的證明責(zé)任D.王某不服該裁定提起異議之訴的，由王某承擔(dān)對其享有該財產(chǎn)所有權(quán)的證明責(zé)任正確答案：B[考點]執(zhí)行異議之訴；證明責(zé)任[解析]申請執(zhí)行/中止對該財產(chǎn)的執(zhí)行

B項正確，A、C、D三項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第311條規(guī)定：“案外人或者申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的，案外人應(yīng)當(dāng)就其對執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益承擔(dān)舉證證明責(zé)任。”本案中，易某不服該裁定提起異議之訴的，由謝某承擔(dān)對其享有該財產(chǎn)所有權(quán)的證明責(zé)任。王某為被執(zhí)行人，無權(quán)提起執(zhí)行異議之訴。

42.

甲、乙兩公司簽訂了一份家具買賣合同，因家具質(zhì)量問題，甲公司起訴乙公司要求更換家具并支付違約金3萬元。法院經(jīng)審理判決乙公司敗訴，乙公司未上訴。之后，乙公司向法院起訴，要求確認該家具買賣合同無效。對乙公司的起訴，法院應(yīng)采取下列哪一處理方式?______A.予以受理B.裁定不予受理C.裁定駁回起訴D.按再審處理正確答案：B[考點]重復(fù)起訴[解析]申請執(zhí)行/中止對該財產(chǎn)的執(zhí)行

B項正確，A、C、D三項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第247條：“當(dāng)事人就已經(jīng)提起訴訟的事項在訴訟過程中或者裁判生效后再次起訴，同時符合下列條件的，構(gòu)成重復(fù)起訴：(一)后訴與前訴的當(dāng)事人相同；(二)后訴與前訴的訴訟標(biāo)的相同；(三)后訴與前訴的訴訟請求相同，或者后訴的訴訟請求實質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果。當(dāng)事人重復(fù)起訴的，裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外?！北景钢校ㄔ航?jīng)審理判決乙公司敗訴，乙公司未上訴。之后，乙公司向法院起訴，要求確認該家具買賣合同無效，構(gòu)成重復(fù)起訴，此時法院尚未受理，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。

43.

夏某因借款糾紛起訴陳某，法院決定適用簡易程序?qū)徖怼７ㄔ阂老哪程峁┑谋桓娴刂匪瓦_時，發(fā)現(xiàn)有誤，經(jīng)多方了解和查證也無法確定準(zhǔn)確地址。對此，法院下列哪一處理是正確的?______A.將案件轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖鞡.采取公告方式送達C.裁定中止訴訟D.裁定駁回起訴正確答案：D[考點]簡易程序[解析]申請執(zhí)行/中止對該財產(chǎn)的執(zhí)行

D項正確，A、B、C三項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第8條：“人民法院按照原告提供的被告的送達地址或者其他聯(lián)系方式無法通知被告應(yīng)訴的，應(yīng)當(dāng)按以下情況分別處理：(一)原告提供了被告準(zhǔn)確的送達地址，但人民法院無法向被告直接送達或者留置送達應(yīng)訴通知書的，應(yīng)當(dāng)將案件轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖恚?二)原告不能提供被告準(zhǔn)確的送達地址，人民法院經(jīng)查證后仍不能確定被告送達地址的，可以被告不明確為由裁定駁回原告起訴?！北景钢校ㄔ阂老哪程峁┑谋桓娴刂匪瓦_時，發(fā)現(xiàn)有誤，經(jīng)多方了解和查證也無法確定準(zhǔn)確地址，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴。

44.

甲、乙、丙三人共同致丁身體損害，丁起訴三人要求賠償3萬元。一審法院經(jīng)審理判決甲、乙、丙分別賠償2萬元、8000元和2000元，三人承擔(dān)連帶責(zé)任。甲認為丙賠償2000元的數(shù)額過低，提起上訴。關(guān)于本案二審當(dāng)事人訴訟地位的確定，下列哪一選項是正確的?______A.甲為上訴人，丙為被上訴人，乙為原審被告，丁為原審原告B.甲為上訴人，丙、丁為被上訴人，乙為原審被告C.甲、乙為上訴人，丙為被上訴人，丁為原審原告D.甲、乙、丙為上訴人，丁為被上訴人正確答案：A[考點]必要共同訴訟[解析]上訴人/被上訴人/原告

A項正確，B、C、D三項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第319條：“必要共同訴訟人的一人或者部分人提起上訴的，按下列情形分別處理：(一)上訴僅對與對方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明；(二)上訴僅對共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，對方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明；(三)上訴對雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意見的，未提起上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人?！北绢}中為必要共同訴訟，甲僅對共同訴訟人丙的賠償數(shù)額有異議，甲為上訴人，丙為被上訴人。未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明，即乙為原審被告，丁為原審原告。

45.

張某訴新立公司買賣合同糾紛案，新立公司不服一審判決提起上訴。二審中，新立公司與張某達成協(xié)議，雙方同意撤回起訴和上訴。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?______A.起訴應(yīng)在一審中撤回，二審中撤回起訴的，法院不應(yīng)準(zhǔn)許B.因雙方達成合意撤回起訴和上訴的，法院可準(zhǔn)許張某二審中撤回起訴C.二審法院應(yīng)裁定撤銷一審判決并發(fā)回重審，一審法院重審時準(zhǔn)許張某撤回起訴D.二審法院可裁定新立公司撤回上訴，而不許張某撤回起訴正確答案：B[考點]撤回上訴；撤回起訴[解析]雙方同意/撤回起訴/撤回上訴

A項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第338條：“在第二審程序中，原審原告申請撤回起訴，經(jīng)其他當(dāng)事人同意，且不損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的，人民法院可以準(zhǔn)許。準(zhǔn)許撤訴的，應(yīng)當(dāng)一并裁定撤銷一審裁判。原審原告在第二審程序中撤回起訴后重復(fù)起訴的，人民法院不予受理?！盉項正確，C、D兩項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第337條：“在第二審程序中，當(dāng)事人申請撤回上訴，人民法院經(jīng)審查認為一審判決確有錯誤，或者當(dāng)事人之間惡意串通損害國家利益、社會公共利益、他人合法權(quán)益的，不應(yīng)準(zhǔn)許。”本題中，因雙方達成合意撤回起訴和上訴的，法院可以準(zhǔn)許張某二審中撤回起訴。

46.

石山公司起訴建安公司請求返還86萬元借款及支付5萬元利息，一審判決石山公司勝訴，建安公司不服提起上訴。二審中，雙方達成和解協(xié)議：石山公司放棄5萬元利息主張，建安公司在撤回上訴后15日內(nèi)一次性付清86萬元本金。建安公司向二審法院申請撤回上訴后，并未履行還款義務(wù)。關(guān)于石山公司的做法，下列哪一表述是正確的?______A.可依和解協(xié)議申請強制執(zhí)行B.可依一審判決申請強制執(zhí)行C.可依和解協(xié)議另行起訴D.可依和解協(xié)議申請司法確認正確答案：B[考點]撤回上訴；和解協(xié)議[解析]雙方達成和解協(xié)議/申請撤回上訴

A項錯誤。和解協(xié)議是在當(dāng)事人之間自愿產(chǎn)生的，只在當(dāng)事人之間產(chǎn)生拘束力，不具有強制執(zhí)行力，不可作為執(zhí)行依據(jù)申請強制執(zhí)行。B項正確。撤回上訴的法律效果在于一審判決生效，所以當(dāng)事人可以申請執(zhí)行一審判決。C項錯誤。根據(jù)一事不再理原則，一審判決已經(jīng)生效，不得再另行起訴。D項錯誤。在民事訴訟中，只有調(diào)解協(xié)議可以申請司法確認，不可以依和解協(xié)議申請司法確認。

47.

李某因債務(wù)人劉某下落不明申請宣告劉某失蹤。法院經(jīng)審理宣告劉某為失蹤人，并指定劉妻為其財產(chǎn)代管人。判決生效后，劉父認為由劉妻代管財產(chǎn)會損害兒子的利益，要求變更劉某的財產(chǎn)代管人。關(guān)于本案程序，下列哪一說法是正確的?______A.李某無權(quán)申請劉某失蹤B.劉父應(yīng)提起訴訟變更財產(chǎn)代管人，法院適用普通程序?qū)徖鞢.劉父應(yīng)向法院申請變更劉妻的財產(chǎn)代管權(quán)，法院適用特別程序?qū)徖鞤.劉父應(yīng)向法院申請再審變更財產(chǎn)代管權(quán)，法院適用再審程序?qū)徖碚_答案：B[考點]宣告失蹤[解析]下落不明/申請宣告失蹤

A項錯誤。根據(jù)《民事訴訟法》第183條：“公民下落不明滿二年，利害關(guān)系人申請宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出。申請書應(yīng)當(dāng)寫明失蹤的事實、時間和請求，并附有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明?！盉項正確，C、D兩項錯誤。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第344條：“失蹤人的財產(chǎn)代管人經(jīng)人民法院指定后，代管人申請變更代管的，比照民事訴訟法特別程序的有關(guān)規(guī)定進行審理。申請理由成立的，裁定撤銷申請人的代管人身份，同時另行指定財產(chǎn)代管人；申請理由不成立的，裁定駁回申請。失蹤人的其他利害關(guān)系人申請變更代管的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其以原指定的代管人為被告起訴，并按普通程序進行審理?！北绢}中，法院經(jīng)審理宣告劉某為失蹤人，并指定劉妻為其財產(chǎn)代管人，劉